第三十三章協議法律制度一、協議概述(一)協議概念和特征協議是經濟生活中常常使用概念,又可稱為契約,是平等主體自然人、法人、其她組織之間設置、變更、終止民事權利義務關系協議。協議法律制度關鍵包含:簽訂協議應該遵照基礎標準;協議簽訂程序;協議效力;協議推行;協議變更和轉讓;協議權利義務終止和違約責任等。1.概念協議是平等主體自然人、法人、其她組織之間設置、變更、終止民事權利義務關系協議。2.協議法律特征(1)協議當事人法律地位平等(2)協議是在當事人自愿基礎上進行民事法律行為(3)協議是雙方或多方民事法律行為(4)協議是相關民事權利義務關系協議(二)協議分類根據協議當事人各方權利義務分擔方法雙務協議協議各方當事人相互享受權利,相互負有義務協議單務協議協議當事人一方只負有義務而不享受權利,另一方只享受權利而不負擔義務協議依據協議成立是否以交付標物為要件諾成協議當事人雙方意思表示一致即可成立協議,也稱為不要物協議實踐協議除了當事人雙方意思表示一致以外,還需要一方當事人實際交付標物行為才能成立協議,也稱為要物協議,如保管協議、借用協議依據法律上是否要求一定名稱有名協議在法律中有明文要求協議,也稱經典協議

無名協議非經典協議依據協議成立是否需要特定形式要式協議需要采取特定方法才能成立協議

不要式協議不需要采取特定方法就能成立協議依據相關聯協議之間主從關系主協議不依靠其她協議存在為前提,能夠獨立存在協議

從協議不能單獨存在,必需以主協議存在為前提協議,也稱“隸屬協議”二、協議效力(一)協議生效要件協議成立和協議生效是兩個不一樣概念。協議生效要件以下:1.主體合格——行為人含有對應行為能力。2.內容正當——協議內容不得與法律強行性或嚴禁性規范相抵觸。3.意思表示真實4.協議形式正當(二)違反生效要件協議——無效協議、效力待定協議、可變更可撤銷協議(掌握)無效協議不含有協議生效條件而不能產生當事人所預期法律后果協議無效協議種類:（1）一方以欺詐、脅迫手段簽訂協議,損害國家利益（2）惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益（3）以正當形式掩蓋非法目（4）損害社會公共利益（5）違反法律和行政法規強制性要求無效協議自始沒有法律約束力。協議部分無效,不影響其她部分效力效力待定協議雖已成立,但因為不完全含有法律要求有效條件,所以其是否能夠生效還須經權利人認可才能確定協議（1）協議主體不含有對應民事行為能力限制民事行為能力人簽訂協議,經法定代理人追認后,該協議有效,但純贏利益協議或者與其年紀、智力、精神健康情況相適應而簽訂協議,無須經法定代理人追認（2）因無權代理而簽訂協議無權代理所簽訂協議,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人負擔責任（3）無權處分她人財產而簽訂協議經權利人追認或者無處分權人簽訂協議后取得處分權,該協議有效可變更可撤銷協議因為當事人在意思表示方面存在瑕疵而能夠對已經成立協議給予撤銷或變更（1）因重大誤解簽訂協議（2）在簽訂協議時顯失公平協議（3）一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危,使對方在違反真實意思情況下簽訂協議,假如沒有損害國家利益,也屬于可變更或者撤銷協議【例1·多選題】下面各項中,屬于無效協議是()。A.一方以欺詐、脅迫手段簽訂協議B.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益協議C.以正當形式掩蓋非法目協議D.損害社會公共利益協議E.違反法律法規強制性要求協議『正確答案』BCDE【例2·單選題】顯失公平協議屬于()協議。A.有效B.無效C.效力未定D.可變更或者可撤銷『正確答案』D三、協議簽訂、推行和終止(一)協議簽訂協議簽訂表明當事人就協議關鍵內容已經達成合意即意思表示一致。協議簽訂通常程序從法律上能夠分為要約和承諾兩個階段。(新增)1.要約(發盤)作為簽訂協議必經步驟,一個有效要約需要滿足以下條件:(1)要約必需是特定人意思表示。(2)要約是以簽訂協議為目意思表示——要約不等于要約邀請。

要約要約邀請目和效果不一樣能夠使相對人取得承諾資格,只要相對人作出承諾,協議即告成立是期望她人向自己發出要約對象不一樣通常是向特定相對人發出向不特定主體發出

內容不一樣內容具體明確,足以決定協議關鍵條款只是表示了行為人愿意簽訂協議意圖,并不包含協議關鍵條款

法律約束力不一樣在一定時間內對要約人有約束力沒有任何約束力

(3)要約是向要約人期望與其締結協議相對人發出意思表示。(4)要約內容必需具體確定。中國《協議法》要求了五種經典要約邀請形式:寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告。商店中標明價格商品銷售、懸賞廣告屬于向不特定用戶發出要約。要約抵達受要約人時生效。要約人在發出要約后,假如認為該要約內容與自己利益不符,在不給相對人造成損害前提下,能夠撤回已經發出要約。撤回要約通知應該在要約抵達受要約人之前或者與要約同時抵達受要約人。假如撤回通知后于要約抵達受要約人抵達受要約人,不發生撤回效力。在要約生效后,受要約人還未發出承諾通知之前,要約人能夠要求撤銷該要約。有下列情形之一,要約不得撤銷:(1)要約人確定了承諾期限或者以其她形式明示要約不可撤銷;(2)受要約人有理由認為要約不可撤銷,并已經為推行協議做了準備工作。2.承諾承諾是受要約人同意要約意思表示。承諾法律效力在于承諾一經作出并送達要約人,協議即告成立。承諾必需含有以下要件:(1)承諾只能由受要約人向要約人作出。假如承諾是由第三人作出,那么等于是第三人向要約人發出要約。(2)承諾必需在使用期限內作出。要約沒有確定承諾期限,承諾應該依據下列要求抵達:①要約以對話方法作出,應該即時作出承諾,但當事人另有約定除外;②要約以非對話方法作出,承諾應該在合理期限內抵達。(3)承諾內容必需與要約內容一致,這是承諾最實質性要件。承諾通知抵達要約人時生效。承諾生效,標志著協議成立。受要約人發出承諾后,承諾生效前,能夠撤回所發出承諾,取消其效力。3.締約過失責任締約過失責任,是指在協議簽訂過程中,因一方當事人過失給對方造成損失所應負擔民事責任。締約過失責任VS違約責任（1）締約過失責任發生在協議成立之前,是在協議簽訂中因一方當事人過失造成她方損失而應負擔責任;（2）違約責任發生在協議成立以后,是一方當事人違反了協議義務所應負擔責任締約過失責任:(1)假借簽訂協議,惡意進行磋商;(2)有意隱瞞與簽訂協議相關關鍵事實或者提供虛假情況;(3)有其她違反老實信用標準行為。(二)協議推行(掌握)1.全方面推行標準——當事人應嚴格根據協議約定內容,全方面、合適地推行具體包含:(1)推行主體合適;(2)推行標合適;(3)推行期限合適;(4)推行地點和方法合適。假如推行地點不明確:給付貨幣在接收貨幣一方所在地推行交付不動產在不動產所在地推行其她標在推行義務一方所在地推行2.老實信用標準(1)通知義務;(2)幫助推行義務;(3)保密義務。3.雙務協議推行中抗辯權同時推行抗辯權當事人在沒有約定前后推行次序時,一方在對方未進行對待給付之前,有拒絕推行自己協議義務權利中國《協議法》要求:當事人互負債務,沒有前后推行次序,應該同時推行。一方在對方推行之前有權拒絕其推行要求。一方在對方推行債務不符合約定時,有權拒絕其對應推行要求不安抗辯權在雙務協議中,有先給付義務當事人有證據證實后給付人含有喪失或可能喪失推行債務能力情況,能夠中止自己先給付義務推行應該先推行債務當事人,有確切證據證實對方有下列情形之一,能夠中止推行:（1）經營情況嚴重惡化;（2）轉移財產、抽逃資金,以逃避債務;（3）喪失商業信譽;（4）有喪失或者可能喪失推行債務能力其她情形先推行抗辯權在雙務協議中推行義務次序在后一方當事人,在推行義務次序在先一方當事人沒有推行或不合適推行義務時,拒絕先推行一方請求其推行義務權利中國《協議法》要求:當事人互負債務,有前后推行次序,先推行一方未推行,后推行一方有權拒絕其推行要求。先推行一方推行債務不符合約定,后推行一方有權拒絕其對應推行要求【例題·多選題】()應該先推行債務當事人,有確切證據證實對方有()情形,能夠中止推行。A.經營情況嚴重惡化B.轉移財產、抽逃資金,以逃避債務C.喪失商業信譽D.法定代表人或責任人變動E.有其她喪失或者可能喪失推行債務能力『正確答案』ABCE(三)協議終止(協議消亡)1.協議推行——協議終止最正常和最關鍵形式。2.抵銷當事人雙方相互負有同種類給付義務時,將兩項義務相互沖抵,使其相互在對等額內消亡。適用抵銷條件包含:(1)當事人雙方必需相互有債權、債務;(2)當事人雙方給付債務應為同一個類;(3)當事人雙方債務均已到推行期;(4)當事人雙方債務均是能夠抵銷債務。3.提存債務人于債務已屆推行期時,將無法給付標物交給提存機關,以消亡債務行為。4.免去債務5.混同——債權與債務同歸于一人而使協議關系終止事實?！纠}·多選題】下列各項中,屬于協議終止法定情形有()。A.債務得到部分推行B.協議推行C.債務人依法將標物提存D.債權人免去債務E.債務相互抵銷『正確答案』BCDE四、協議擔保和保全(一)協議擔保1.概念依據法律要求或者當事人約定擔保方法確保協議義務人推行義務一項法律制度。2.法律特征(1)協議擔保含有明確目性(2)協議擔保含有自愿性和平等性(3)協議擔保含有隸屬性3.協議擔保形式(1)確保確保:確保人和債權人約定,當債務人不推行債務時,確保人根據約定推行債務或者負擔責任行為。確保人必需是含有代為清償債務能力法人、其她組織或者公民,國家機關,學校、幼稚園、醫院等以公益為目事業單位,社會團體以及企業法人分支機構、職能部門不得為確保人。確保方法確保方法解釋通常確保確保人只對債務人不推行債務負擔補充責任確保當事人在確保協議中約定,債務人不能推行債務時,由確保人負擔確保責任連帶責任確保當事人在確保協議中約定確保人與債務人對債務負擔連帶責任當事人對確保方法沒有約定或者約定不明確,根據連帶責任確保負擔確保責任?！纠}·單選題】()依據《中國擔保法》要求,即使下列單位含有代為清償債務能力,但只有()能夠做為確保人。A.某公立學校B.某公立醫院C.某公益社會團體D.某企業法人『正確答案』D(2)定金定金效力關鍵包含:①證約效力;②預先給付和抵銷效力;③擔保效力。給付定金一方不推行約定債務,無權要求返還定金。收受定金一方不推行約定債務,應該雙倍返還定金。定金協議是實踐協議。定金協議從實際交付定金之日起生效。定金數額由當事人約定,但不得超出主協議標額20%。定金罰則與違約金區分

定金違約金交付時間不一樣定金于協議推行前交付違約金只能在有違約行為發生后交付效力不一樣定金含有證實協議成立和預先給付效力違約金沒有性質不一樣定金關鍵起協議擔保作用違約金則是違約責任一個形式【例題·單選題】()依據《中國擔保法》要求,定金協議從()起生效。A.實際交付定金之日B.定金協議成立之日C.主協議成立之日D.主協議生效之日『正確答案』A(二)協議保全1.概念協議保全是指法律為預防因債務人財產不妥降低致使債權人債權實現受到危害,而設置保全債務人責任財產法律制度,具體包含債權人代位權制度和債權人撤銷權制度。2.法律特征(1)協議保全是債對外效力表現,也是協議相對性標準例外。(2)協議保全關鍵發生在協議有效成立期間。(3)協議保全基礎方法是代位權和撤銷權行使類型概念行使條件代位權因債務人怠于行使其債權,債權人為保全其債權,得以自己名義行使債務人權利①債權人對債務人債權正當②債務人享受債權,且該債權非專屬于債務人本身③債務人怠于行使到期債權④因債務人怠于行使到期債權,給債權人造成損害撤銷權因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害①債務人有處分財產行為②債務人處分財產行為危害到債權③債務人處分財產行為發生在債權成立以后④債務人以顯著不合理低價轉讓財產并侵害債權,債權人證實受讓人知情五、協議轉讓、變更和解除(一)協議轉讓協議轉讓:協議當事人依法將協議權利義務轉讓給她人正當行為。協議轉讓不改變協議內容,只是發生協議當事人改變。協議轉讓情形協議權利轉讓債權人轉讓協議權利,應該通知債務人;未經通知,該轉讓對債務人不發生效力債權人轉讓權利通知不得撤銷,但經受讓人同意除外協議義務轉讓債務人將協議義務全部或部分轉移給第三人,應該經債權人同意協議權利義務概括轉讓

(二)協議變更協議變更是指協議成立后當事人雙方經過協商達成合意,對已經成立協議內容進行變更。協議變更法律要件關鍵包含:(1)存在正當有效協議關系;(2)協議變更是協議內容變更;(3)協議變更應依據法律要求或當事人約定進行。協議變更關鍵發生在下列場所:(1)基于法律直接要求而變更協議;(2)經雙方當事人協商一致而變更協議;(3)因重大誤解而簽訂協議,有重大誤解一方當事人能夠經過行使變更權變更協議;(4)因情勢變更使協議繼續推行顯示公平,當事人能夠請求變更協議。(三)協議解除依據中國法律要求,協議解除類型關鍵有協議解除和基于解除權解除兩種。1.協議解除2.基于解除權解除(1)約定解除約定解除VS協議解除①約定解除屬于事先約定而協議解除則屬于事后約定②當事人約定解除權,并不一定會產生解除協議后果,只有在條件成就時,當事人依據事先約定,行使解除權而解除協議協議解除中,只要達成解除協議協議,就能夠產生解除協議后果