減免的市政配套費,是否也須照征契稅?導讀：無法律依據；行政法不可類推；有地方規定對此不征契稅

風險案例：某地產企業開發超大樓盤，依當地政府賦予的優惠政策，對相關城市基礎設施配套費予以免除。后國家稅務總局組織執法檢查時，延伸到地產企業，檢查組意見：減免的配套費也應參照國稅函[2005]436號文件予以補征契稅。

《關于免征土地出讓金出讓國有土地使用權征收契稅的批復》（國稅函[2005]436號）：根據《契稅暫行條例》及其細則的有關規定，對承受國有土地使用權所應支付的土地出讓金，要計征契稅。不得因減免土地出讓金，而減免契稅。

回復意見：

一、政策分析

1、無法律依據。稅務認定并無文件支持即并無明確法律依據，因目前總局及貴公司所在省市并無對減免配套費也應征收契稅的文件規定，目前僅大連市地稅局財產與行為稅管理處《關于明確財產與行為稅有關問題的通知》（大地稅財行便函〔2011〕0001號）：城市基礎設施配套費的契稅納稅義務發生時間從屬于國有土地使用權契稅納稅義務發生時間，納稅人按規定時間申報和繳納契稅時，不論城市基礎設施配套費是否繳納，均應計入計稅依據一并申報繳納契稅。但我們理解其焦點是對市政配套費的契稅納稅義務發生時間作出規定，而本意并不涉及減免的市政配套費是否須照征契稅事項。

且依行政法理即通常所說的“法無明文不征稅”，在并無法定依據下不可對納稅人作出不利的稅務認定。

2、不可類推。行政法上尤其是行政征收上，是禁止類推適用的，即依國稅函[2005]436號減免的土地出讓金也照征契稅的規定，即類推出免除的配套費也應征收契稅的認定，是不合法的，且也會導致荒謬的結果，如何《經濟適用住房管理辦法》（建住房[2007]258號）第八條：經濟適用住房建設項目免收城市基礎設施配套費等各種行政事業性收費和政府性基金。經濟適用住房項目外基礎設施建設費用，由政府負擔。若依此認定，難道對所有經濟適用房也須依減免配套費總額再行補征契稅？

3、有地方規定對此不征契稅。經網絡搜索，目前我們僅發現天津市對此有過地方性規定，其認定凡是法定減免的市政配套費，并不須再額外補繳契稅。當然其并無天津市外的域外效力，但至少可供參照并表明檢查意見存在認定錯誤的可能性更加加大。

天津地稅局《關于土地增值稅等業務問題的批復》（津地稅地〔2011〕47號）：城市基礎設施配套費為行政事業性收費，凡符合天津市人民政府《關于印發天津市市政公用基礎設施大配套費征收管理辦法的通知》（津政發〔2010〕55號）第六條規定可免交、減交大配套費的，經市配套辦審查確認后，其免交、減交部分可在核定土地契稅計稅依據時予以扣除。

附：薊縣地稅請示：《國家稅務總局關于免征土地出讓金出讓國有土地使用權征收契稅的批復》規定：“根據《中華人民共和國契稅暫行條例》及其細則的有關規定，對承受國有土地使用權所應支付的土地出讓金，要計征契稅。不得因減免土地出讓金，而減免契稅?！薄短旖蚴惺姓没A設施大配套工程費征收管理辦法》第六條規定的減免配套費項目，減免配套費后是否相應減免契稅。

二、建議申辯理由

1、市政配套費不是減免。減免是應收而不予收取的意思，而我們則是因項目地處新區，各項水電氣道路等市政大配套并不具備，故實際上是由我們自身承擔了紅線外的大配套設施的建設，故市政配套不是減免，而是由我們自行建設，所以本不應該收取。

2、與檢查組摳字眼。即以上文件是說不得因減免土地出讓金而減免契稅，而不是不得因減免土地出讓金外的其他費用，如市政配套費而不得減免契稅，所以從這個意義上講，即使減免了市政配套費，也不應再將減免的市政配套費作為計稅依據再計提征收一道契稅，因并沒有這樣的文件依據。

3、統戰與搭順風車。因此項減免是本區或整個XX市的普通政策，如果補收的話是普遍性的行為，這樣對當地的地稅局也不好看，同時對當地政府也不好，所以我們的理由也會得到當地地稅局的一定程度的支持。另外即使征收了，如果企業一致要求，也可能會令當地政府或管委會再予以另外的形式返還。當然這個事項本身是整個區內企業的事情，有利也是大家一起沾光，搭順風車。

小編寄語：會計學是一個細節致命的學科，以前總是覺得只要大概知道意思就可以了，但這樣是很難達到學習