說明：資料整理于2025年1月10日，更新至2024年7月試題；資料涵蓋2010年1國家開放大學法學本科學員期末紙質考試。[案情介紹]關鍵詞：A公司與乙公司簽訂了一份電腦購銷合同應電腦100臺，貨款為50萬元，交貨期為2006年1月25日，貨款結算后即付3個月到期的商業承兌匯票。公司向乙公司簽發并承兌商業匯票一張，金額為50萬元，到期日為2006年4月24日。2月10日，乙公司持該匯票向S銀行申請貼現，S銀行審核后同意貼現，向乙公司實付貼現金額47.2萬元，乙公司將匯票背書轉讓給S銀行。該商業匯票到期后，S銀行持A公司承兌的匯票提示付款，因該公司銀行存款不足而遭退票。于是，S銀行向A公司交涉票款。A公司以乙公司未履行合同為由拒絕付款。(1)匯票的承兌人A公司償付票款50萬元及利息。A公司辯稱：該商業承兌匯票確系由A公司簽發并經承兌，但乙公司未履行合同，有騙取票據之嫌，乙公司辯稱，原合同約定的履行期太短，無法按期交貨，可以延期交貨，但匯票追索時效已過了6試問：(1)A公司是否應履行付款責任?為什么?在本案中，A公司作為承兌人，也是出票人，不能以乙公司未履行合同為由拒付票款，該抗辯事由只可以對乙公司，不得對抗其他善意持票人。S銀行通過貼現，支付了相應的對價，經原持票人背書后(2)乙公司是否應該承擔連帶責任?為什么?我國票據法規定背書人以背書轉讓票據后，即承擔保證其后手所持匯票承兌和付款的責任。背書人在匯票得不到承兌或付款時，應當向持票人清償依法被迫索和現追索的金額和費用。但是，S銀行在追索時，已超過了法律規定的6個月的追索時效，因此乙公司不需承擔連帶責任。司2007年3月13日趙某、錢某、孫某、李某、周某協議共同投資，設立A公司，訂立了如下協議：(1)該公司注冊資本總額為人民幣100萬元。其中：趙某擬出資25萬元人民幣，錢某擬以一輛汽車作價出資20萬元，孫某擬以知識產權作價出資30萬元，李某擬以勞務作價出資為5萬元，周某擬以勞務作價出資為20萬元。(2)公司首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2009年12月31日前繳足。2007年3月21日趙某到工商局申請公司設立登記。工商局指出了申請中不合法的地方，趙某與錢2007年4月7日，趙某到工商局領取了《企業法人營業執照》,簽發日期為2007年4月2日。趙某認為公司成立了應當公告，于2007年4月11日發出公司成立的公告。之后，趙某主持首次股東會。吳某打算加入該公司并擬投入10萬元，2007年4月21日，經股東會決議，趙某、錢某、周某三公司成立后，董事會發現，錢某作為出資的一輛汽車的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董之后，趙某希望將出資轉讓給鄭某。趙某于2007年4月5日以書面形式向其他股東發出書面征求錢某以前曾與鄭某有過恩怨，堅決不同意，但出價2007年6月11日，趙某將出資轉讓給鄭某，并辦理了變更登記手續。錢某認為轉讓無效。2007年7月，因公司業務發展的需要，依法成立了荊州分公司i荊州分公司在生產經營過程中，因合同糾紛被訴至法院，對方要求A公司承擔違約責任。試問：(1)公司成立，是否必須公告?(2)公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法?為什么?答：不合法。有限責任公司的首次股東會會議應由出資最多的股東孫某召集和主持。(3)董事會做出的關于錢某出資不足的解決方案的內容是否合法?為什么?答：不合法。針對錢某的出資不足，如何在股東間分擔，董事會無權作出決議或決定。(4)A公司是否應替荊州分公司承擔違約責任?為什么?答：A公司應替荊州分公司承擔責任。分公司是總公司管理的一個分支機構，不具有法人資格，可以依法從事生產經營活動，其民事責任由總公司承擔。[案情介紹]關鍵詞：趙某、錢某、孫某、李某、周某協議共同投資，設立西南兄弟創業有限責任公司2007年3月13日趙某、錢某、孫某、李某、周某協議共同投資，設立西南兄弟創業有限責任公司，訂立了如下協議：(1)趙某擬出資25萬元人民幣，錢某擬以一輛汽車作價出資20萬元，孫某擬以知識產權作價出資30萬元，李某擬以勞務作價出資為5萬元，周某擬以勞務作價出資為20萬元。(2)公司首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2009年12月31日前繳足。(3)委托趙某辦理公司的申請登記手續。2007年3月21日趙某到工商局申請公司設立登記。工商局指出了申請中不合法的地方，趙某與錢某、孫某、李某、周某協商后予以糾正。2007年4月7日，趙某到工商局領取了《企業法人營業執照》,簽發日期為2007年4月2日。趙某認為公司成立了應當公告，于2007年4月11日發出公司成立的公告。之后，趙某主持首次股東會。吳某打算加入該公司并擬投入10萬元，2007年4月21日，經股東會決議，趙某、錢某、周某三個股東同意增加注冊資本，于是吳某加入到該公司。公司成立后，董事會發現，錢某作為出資的一輛汽車的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方案：由錢某補足差額，如果錢某不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。之后，趙某希望將出資轉讓給鄭某。趙某于2007年4月5日以書面形式向其他股東發出書面征求意見的通知。錢某以前曾與鄭某有過恩怨，堅決不同意，但出價不如鄭某高。孫某在當日就收到通知，可是一直未予答復。李某與周某稱無所謂，并不反對。吳某表示同意。2007年6月11日，趙某將出資轉讓給鄭某，并辦理了變更登記手續。錢某認為轉讓無效。2007年7月，因公司業務發展的需要，依法成立了荊州分公司。荊州分公司在生產經營過程中，因合同糾紛被訴至法院，對方要求西南兄弟創業有限責任公司承擔違約責任。2007年8月，西南兄弟創業有限責任公司股東會決議向其他企業投資，于是西南兄弟創業有限責任公司與王某、馮某兩位自然人投資設立了一家合伙企業。(1)發起人協議中哪些地方不符合公司法的規定?答：發起人協議中有三點不合法。①在公司的出資方式中，不允許以勞務作為出資；后來，因投資決策發生嚴重失誤，C公司在經營中遭受重大損失，不能清償到期債務，向人民法院2008年1月8日依法宣告C公司破產。管理人接管C公司，查明如下事實：(1)2006年1月24日公司向C銀行借款10萬元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日為8萬元，其后截至2008年1月8日為15萬元。(5)經評估確認C公司尚有資產價值1200萬元。此外，應付工資300萬元、基本養老保險費用100萬元、基本醫療保險費用50萬元、應繳稅金400萬元、其他流動負債1950萬元；破產費用100萬元。(6)債權人趙某因參加債權人會議支出機票和賓館費用2萬元。(7)債權人錢某為參加C公司的破產清算，聘請了律師，費用5萬元。試問：(1)如果A公司需要補繳尚未繳納的出資，這錢屬于什么性質?答：根據規定，債務人的開辦人注冊資本投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產財(2)如果A公司享有破產債權，如何處理與未到位的100萬元注冊資本金的關系?答：A公司對C公司享有的破產債權不得主張與其未到位的100萬元注冊資本金相抵銷。(3)債權人趙某的機票和賓館費用是否屬于破產債權?(4)破產財產造成的孫某損失如何處理，和破產費用之間是什么關系?答：這屬于公益債務。破產費用和公益債務都享有優于普通債權的受償權，都可以隨時、足額從破產財(5)本案破產財產的清償順序如何?答：破產企業的破產財產應優先撥付100萬元的破產費用和3萬元的共益債務，再支付工資及基本養老保險費用和基本醫療保險費用，之后支付稅金400萬元。A公司和B公司協議設立西南兄弟創業有限責任公司，計劃A公司出資1300萬元，B公司1000萬元設立，實際到位的注冊資本為2200萬元。依公司章程規定，A公司的最后出資期限尚未到期，因此還有100萬元出資沒有到位。后來，因投資決策發生嚴重失誤，西南兄弟創業有限責任公司在經營中遭受重大損失，不能清償到人民法院于2007年2月8日受理了該破產申請后指定了管理人接管西南兄弟創業有限責任公司。經審理人民法院于2008年1月8日依法宣告西南兄弟創業有限責任公司破產。管理人接管西南兄弟創業有限責任公司，查明如下事實：(1)2006年1月24日公司向C銀行借款10萬元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日為8萬元，其后截至2008年1月8日為15萬元。(2)2006年4月20日公司贈與D公司一輛汽車，價值30萬元。(3)2006年12月16日公司與A公司簽訂一份買賣合同，約定A公司為西南兄弟創業有限責任公司定制一批特殊規格的家具，合同標的額為250萬元，由A公司于2007年4月上旬交貨，貨到付款。目前雙方均尚未履行該合同，管理人決定解除該合同。由此造成A公司實際經濟損失為10萬元。(4)2007年6月19日西南兄弟創業有限責任公司的一幢危房突然倒塌，導致路人孫某受傷，造成損失3萬元。(5)經評估確認西南兄弟創業有限責任公司尚有資產價值1200萬元。此外，應付工資300萬元、基本養老保險費用100萬元、基本醫療保險費用50萬元、應繳稅金400萬元、其他流動負債1950萬元；破產費用100萬元。(6)債權人趙某因參加債權人會議支出機票和賓館費用2萬元。(7)債權人錢某為參加西南兄弟創業有限責任公司的破產清算，聘請了律師，費用5萬元。試問：(1)如果A公司需要補繳尚未繳納的出資，這錢屬于什么性質?答：根據規定，債務人的開辦人注冊資本投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產財(2)如果A公司享有破產債權，如何處理與未到位的100萬元注冊資本金的關系?答：A公司對西南兄弟創業有限責任公司享有的破產債權不得主張與其未到位的100萬元注冊資本金相(3)債權人趙某的機票和賓館費用是否屬于破產債權?(4)破產財產造成的孫某損失如何處理，和破產費用之間是什么關系?答：這屬于公益債務。破產費用和公益債務都享有優于普通債權的受償權，都可以隨時、足額從破產財(5)本案破產財產的清償順序如何?答：破產企業的破產財產應優先撥付100萬元的破產費用和3萬元的共益債務，再支付工資及基本養老保險費用和基本醫療保險費用，之后支付稅金400萬元。甲、乙、丙各出資50萬元，擬設立"洋洋食品有限責任公司"甲、乙、丙各出資50萬元，擬設立“洋洋食品有限責任公司”。甲手頭只有45萬元的現金，就讓朋友丁為其墊付5萬元，并許諾一旦公司成立，就將該5萬元從公司中抽回償還給丁。而乙與其妻正在鬧離婚，為避免可能的糾紛，遂與其弟小乙商定，由小乙出面與甲、丙設立公司，但出資與相應的投資權益均歸乙。公司于2019年5月成立，在公司登記機關登記的股東為甲、丙、小乙，甲為董事長兼法定代表人，丙為總經理。公司成立后，甲以公司名義，與丁簽訂一份買賣合同，約定公司向丁購買5萬元的食材。合同訂立后第2天，甲就指示公司財務轉賬付款，而實際上丁從未經營過食材，也未打算履行該合同。2019年7月，小乙買房缺錢，遂在征得其他股東同意后將其名下的公司股權以52萬元的價格，出賣給戊，并在公司登記機關辦理了變更登記等手續。請結合案例，回答以下問題：(1)本案中公司與丁的食材買賣合同是否有效?為什么?甲應當承擔什么責任?答：該食材買賣合同無效，屬于惡意串通行為。甲通過丁食材買賣合同而轉移10萬元的行為構成抽逃(2)乙和小乙的約定是否有效?誰具有公司的股東資格?答：乙和小乙的約定有效。對公司來說，小乙具(3)小乙和戊的股權轉讓合同是否有效?其法律后果是什么?答：小乙與戊之間的股權買賣合同有效。戊可以取得該股權。就因股權轉讓所導致的乙投資權益損失，于2018年共同發起設立甲股份有限公司由劉、關、張、曹、孫、馬、丁七個股東于2018年共同發起設立，注冊資本為700萬元人民幣，發行股份700萬股，其中劉、曹、孫、馬、丁各認購120萬股，關、張各認購50萬股。董事會由劉、曹、孫、馬、丁五人組成，其中劉擔任董事長兼總經理，曹擔任副董事長。監事會由關、張及員工董某三人組成，關擔任監事會主席。成立1年多后，甲公司董事會成員經營思路分歧較大，經營狀況一直不佳。據查，甲公司章程規定所有股東應在公司成立6個月之內繳足股款，但劉至今僅繳納股款50萬元。此外，董某已于2019年初辭去監事職務，離開公司。請結合案例，回答以下問題：答：不符合。甲公司應當通過職工大會等民主形式補選一名職工監事代表。《公司法》規定，股份有限公司設監事會，其成員不得少于三人。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他(3)關在董事會成員無法解決矛盾，順利開展經營的情況下，能否單獨申請法院解散甲公司?答：不能。《公司法》規定，公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。關某持股50萬股，未達到700萬股的百分之十。扈某、董某和白某于2005年2月分別出資5000元、10000元和15000元設立普通合伙企業南國風味飯店，三人約定按出資比例分享利潤和分擔虧損。2005年12月，飯店經營利潤為9000元，由三人按比例進行了分配。2008年后，董某因為要出國，抽走了自己的10000元出資，在未得到其他兩人同意的情況下，聲明退伙。扈某、白某經清查賬目，發現飯店此時已經虧損3000元，飯店繼續經營，到了2008年10月虧損達到5000元。此時扈某、白某二人經協商，宣告該合伙企業解散：兩人分別得到了4000元和2000元的商品，但二人對合伙企業債務未做處理。企業的債權人望月食品有限公司得知合伙企業已經解散的消息，便找到董某索取5000元欠款，董某聲稱自己已經退出合伙企業，對企業債務不承擔責任。食品公司又找到扈某，扈某說三人按比例分攤債務，自己的投資占企業的1/6,所以只能負責賠償公司的部分債務。食品公司只好找到白某，要求白某對債務進行清償：白某認為，還債應該是三個人的事，三個人都應當對公司債務承擔責任，但其他兩人都不還，自己也不還，即使要還，也只能用合伙企業分得的商品進行償還。在這種情況下，食品公司只好向法院起訴。1.根據我國《合伙企業法》的規定，本案中，董某的退伙行為是否合法?理由是什么?合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人，本案中，董某未提前30日通知其他合伙人，其退伙行為是不合法的。2.扈某和白某解散合伙企業的行為是否合法?為什么?答：扈某與白某解散合伙企業的行為是合法的。因為根據我國《合伙企業法》的規定，全體合伙人決定解散的，合伙企業應當解散，扈某與白某決定解散合伙企業是在董某嚴重違反合伙協議之后，董某“退伙”之后不再參與合伙企業事務，因此，扈某與白某的行為是合法的。3.董某以自己已經退伙而不承擔合伙企業的債務的想法正確嗎?理由是什么?答：董某以自己已退伙為由而不承擔合伙企業的債務的說法是錯誤的。按照法律規定，退伙人對其退伙前已發生的合伙企業債務應當與其他合伙人一起承擔連帶責任。董某違反合伙企業法的規定，擅自退伙時，企業已經有3000元的債務，對此3000元債務其應與扈某和白某一起承擔連帶清償責任。4.扈某、白某關于償還食品公司的欠債的想法正確嗎?理由是什么?答：扈某與白某二人關于食品公司債務清償的想法是錯誤的。按照我國法律的規定，普通合伙企業中，合伙企業對其債務應先以企業的全部財產進行清償。合伙企業財產不足清償到期債務的，各合伙人應當承擔無限連帶責任，對于食品公司的清償請求，扈某與白某某匯票的出票日期為2009年9月11日某匯票的出票日期為2009年9月11日。匯票上記載出票人為A,匯票記載的金額為人民幣100萬元，收款人為B,F為A的委托付款人，但F沒有進行承兌。B將匯票背書后給了C,后C又將匯票背書給了D。1.如果D又將該匯票背書給A,則A能否向D行使追索權?理由是什么?2.如果C對D行使的追索權予以充分的滿足，那么,依據票據法的規定，C將取得何種票據權利?C可以向其前手追索的賠償范圍包括哪些?答：C將取得對前手B和A的再追索權。C向其前手追索的賠償范圍包括已經足額支付的D的金額、3.依據《中華人民共和國