第十節保證合同————CONTENTS目錄案例展示1法律知識點23相關建議4實戰訓練過渡頁PARTONE案例研究背景第十節保證合同（一）含混不清的“承諾書”：不表示代為償款的“承諾書”是不是保證合同？狀元中小學培訓機構經過幾位創業者的努力經營收入迅速增加，股東陳某獲得了可觀收益。2020年1月1日陳某的朋友鄭某向其借款30萬元并出具了借條，約定月息為1%，借款期限一年。7月1日，鄭某和其遠親趙某向陳某出具承諾書，鄭某書寫，鄭某及趙某簽字，承諾書內容：鄭某欠陳某現金人民幣不管多少我都愿意承擔一切責任，并且一直陪鄭某全部還清為止。2021年1月15日，鄭某經催告仍未返還陳某借款及利息。陳某向法院起訴，要求鄭某返還本息33.6萬元，趙某作為保證人承擔連帶清償責任。以案說法問題一：本案中的“承諾書”是不是保證合同？問題二：趙某應否承擔連帶清償責任？訂立合同的相對方，其應當向誰主張權利？研究背景第十節保證合同（二）“業余”的保證人：保證責任約定不明時，保證人承擔何種保證責任？

2019年12月1日“濤濤店主的店”因貨物積壓出現資金周轉困難，股東蔡某的朋友王某答應借款人民幣40000元幫助公司渡過難關，但必須有第三人作擔保。借款當日“濤濤店主的店”向王某出具了一張借條，借款期限一年，年利息10%。蔡某請其母尚某在借條上簽署了“如債務人不履行義務，保證人愿承擔保證責任”。還款期限屆滿后，“濤濤店主的店”未能履行還款義務，王某向人民法院提起訴訟，要求被告“濤濤店主的店”履行還款義務，并要求保證人尚某承擔連帶清償責任。以案說法問題一：保證人尚某應否承擔連帶清償責任？問題二：本案中的保證期間以及訴訟時效如何計算？過渡頁PARTTWO法律知識點二、法律知識點01保證合同的特征02保證合同的種類03保證合同的特殊問題研究背景第十節保證合同1.保證合同的特征保證合同屬于人的擔保范疇，是為保障債權的實現，保證人和債權人約定，當債務人不履行到期債務或發生當事人約定的情形時，保證人履行債務或承擔責任的合同。保證人必須是主合同以外的第三人，債務人不得為自己的債務作保證。保證合同的債權人既是主合同的債權人，又是保證合同的債權人。保證合同具有以下特征：1）.保證合同是單務合同、無償合同。保證人對債權人承擔保證責任，債權人對此不提供相應的對價。2）.保證合同是諾成合同。保證人和債權人協商一致，保證合同成立。3）.保證合同是從合同。主債權債務合同有效，保證合同才有效。主合同無效，則保證合同無效，但保證合同無效并不必然導致主合同無效。研究背景第十節保證合同2.保證合同的種類（1）一般責任保證《民法典》第687條規定，當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人就債務人的財產，依法強制執行仍不能履行債務前，有權拒絕承擔保證責任，即一般保證的保證人具有先訴抗辯權，但是有下列情形之一的除外：債務人下落不明，且無財產可供執行；人民法院已經受理債務人破產案件；債權人有證據證明債務人的財產不足以履行全部債務或者喪失履行債務能力；保證人書面表示放棄先訴抗辯權的。可見一般保證具有補充性，只有在債務人不能履行主債務時，保證人才履行保證責任。研究背景第十節保證合同2.保證合同的種類（2）連帶責任保證《民法典》第688條規定，當事人在保證合同中約定保證人和債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的情形時，債權人可以請求債務人履行債務，也可以請求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。連帶責任是一種加重責任，對承擔連帶保證責任的當事人較為嚴厲，對于這種加重責任，原則上應由當事人約定或基于極為特殊的考慮，否則動輒讓當事人承擔連帶保證責任是不公平的。因此，為避免存有異議時，讓保證人承擔更加沉重的責任，《民法典》第686條第二款規定當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照一般保證承擔保證責任。研究背景第十節保證合同3.保證合同的特殊問題（1）保證人資格的限制《民法典》第683條第一款規定，機關法人不得為保證人，但是經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。機關法人，即國家機關的主要職責是依法行使其職權進行日常的公務活動，其財產和經費來自財政劃撥，其目的是維持國家機關的日常開支，保障其正常地履行職責。如果允許國家機關為他人債務作保證，當債務人不履行債務時，國家機關就要承擔保證責任，用行政經費清償債權人的債務，勢必會影響機關法人的運作。在例外情況下，機關法人可以提供擔保，但應符合以下兩個條件：①接受的貸款應是由外國政府或國際經濟組織提供的，對于商業銀行對地方政府的貸款，包括外國銀行的商業性貸款，國家機關不得作為保證人；②只有經過國務院批準后，國家機關才可以在轉貸過程中做保證人。研究背景第十節保證合同3.保證合同的特殊問題（1）保證人資格的限制《民法典》第683條第二款規定，以公益為目的的非營利法人、非法人組織不得為保證人。學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的非營利法人設立目的為公益服務，其經費和設施均以實現服務公眾為必要，不宜違背設立目的而進行經濟活動。如果當事人不具有保證人資格仍簽訂保證合同，該保證合同無效。研究背景第十節保證合同3.保證合同的特殊問題（2）保證期間保證期間是指債權人可以請求保證人履行保證義務的有效期間。如果債權人沒有在該期間內依法請求保證人承擔保證義務，保證責任消滅。保證期間不發生中止、中斷和延長。債權人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務履行期限或與主債務履行期限同時屆滿的，視為無約定；沒有約定或約定不明確的，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起六個月。債權人與債務人對主債務履行期限沒有約定或約定不明確的，保證期間自債權人請求債務人履行債務的寬限期屆滿之日起計算。在保證期間，一般保證的債權人未對債務人提起訴訟或申請仲裁的，連帶責任保證的債權人未請求保證人承擔保證責任的，保證人不再承擔保證責任。

在保證期間屆滿前，一般保證的債權人對債務人提起訴訟或申請仲裁的，保證債務的訴訟時效自保證人拒絕承擔保證責任的權利消滅之日起算；連帶責任保證的債權人請求保證人承擔保證責任的，保證債務的訴訟時效自債權人請求保證人承擔保證責任之日起算。PARTTHREE相關建議3研究背景第十節保證合同如果創業者或初創公司是債權人，在簽訂保證合同時應當注意以下幾點，以確保自己的債權獲得有效的擔保。

相關建議研究背景第十節保證合同首先，應注意保證人是否具有保證資格。機關法人不得為保證人，但是經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。以公益為目的的非營利法人、非法人組織不得為保證人。相關建議研究背景第十節保證合同其次，從債權人的角度看，連帶責任保證對債權人更有利。所以債權人應當要求在保證合同中明確約定：“保證人按照連帶責任保證承擔責任”，如果當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的，那么只能按照一般保證承擔保證責任。相關建議研究背景第十節保證合同再次，如果保證人是公司時，債權人應當審查公司的法定代表人對外擔保是否違反公司法、公司章程關于公司對外保證決議程序的規定。盡量避免法定代表人越權擔保影響保證合同效力的情況發生。相關建議研究背景第十節保證合同如果創業者或初創公司是保證人，在簽訂保證合同時應當注意以下幾點：相關建議研究背景第十節保證合同首先，實踐中有些債權人基于保障自身權益的目的，在保證合同中約定保證合同的效力獨立于主合同，或者約定保證人對主合同無效的法律后果承擔保證責任。這類所謂的“保證合同獨立性約定”因違反了保證合同的從屬性原則無效。但金融機構開具的獨立保函，不適用這個規則。相關建議研究背景第十節保證合同其次，如果保證責任范圍超出債務人責任范圍，那么超出范圍的部分對保證人不具有約束力。比如主合同中沒有約定債務人應為債權人承擔律師費，如果保證合同中約定了保證人需要承擔債權人的律師費，那么該關于律師費承擔的約定對保證人不具有約束力。相關建議PARTFOUR實戰模擬4研究背景第十節保證合同狀元中小學培訓機構（以下簡稱狀元培訓）見愛舞蹈培訓機構（以下簡稱愛舞蹈培訓）經營有方，收購了其55%的股份，成為第一大股東。后因新冠疫情，愛舞蹈培訓陷入了資金短缺困境，狀元培訓的大股東兼總經理陳某打算拉它一把。2020年4月20日愛舞蹈培訓和銀行簽訂借款合同，借款金額50萬，借款期限6個月