行政訴訟之法律適用、附帶民事訴訟

三、法律適用1.含義:指人民法院按照法定程序，將法律、法規具體運用于各種行政案件，從而對行政機關具體行政行為的合法性進行審查的專門活動。即人民法院以何種標準、依據何種法律規范來審查被訴具體行政行為的合法性，并進而對被訴具體行政行為的合法性作出裁判。

2.適用的規則

基本規則是：人民法院審理行政案件，以法律、法規為審判依據，參照規章，對于合法有效的規章及其他規范性文件可以在裁判文書中引用。A.法律、法規是行政審判的依據。即人民法院審理行政案件，審查具體行政行為是否合法并進而對其作出裁判時，在有法律、法規具體規定的情況下，法律、法規是人民法院直接適用的根據，人民法院無權拒絕適用。法規包括行政法規,地方性法規自治條例和單行條例。B.規章的參照。適用規章包括部門規章和地方政府規章兩種。“參照”是指人民法院審理行政案件，對規章進行斟酌和鑒定后，對符合法律、行政法規規定的規章予以適用，參照規章進行審理，并將規章作為審查具體行政行為合法性的根據；對不符合或不完全符合法律、法規原則精神的規章，人民法院有靈活處理余地的，可以不予適用。C.其他規范性文件在行政訴訟中的地位。人民法院在行政審判中可以對其他規范性文件予以參考，對于合法有效的其他規范性文件可以在裁判文書中引用。D.人民法院對司法解釋的援引。人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋，應當在裁判文書中援引。司法解釋是最高人民法院對法律在審判中應用的問題所作的解釋。

3、行政訴訟法律適用沖突

?特別沖突適用規則，即當普通法與特別法的規定不一致時適用的規則。一般當普通法與特別法相沖突時優先適用特別法。

?層級沖突適用規則，即各種不同效力等級的規范相沖突的適用規則。不同效力等級的行政法律規范發生沖突實際上是一種違法性沖突，應該選擇適用效力等級高的行政法律規范。

?同級沖突適用規則，指效力層級相同的規范相沖突的適用規則。目前國家尚未制定這類沖突規范，人民法院認為地方人民政府制定、發布的規章與國務院部委制定、發布的規章之間不一致的，由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。

?新舊法沖突適用規則，指因新的行政法律規范與舊的行政法律規范的規定不一致的沖突適用規則。新舊法沖突適用規則應體現新法優于舊法和法律不溯及既往的原則。

?人際沖突適用規則，是調整因不同民族、種族或人的特殊身份的法律適用沖突的規則。人際沖突適用規則一般明確規定，不同民族、種族或特殊身份的人，適用就該民族、種族或特殊身份的人作出特別規定的法律文件或規范。

?區際沖突適用規則，是規定我國不同行政區域的行政法律規范發生適用沖突的適用規則。在我國，對大陸法律規范與港、澳、臺法律規范的沖突，適用“屬地管轄”原則。

4、行政案件不適用調解

在行政訴訟中，人民法院審理行政案件，不得以調解書的方式結案，只能依法作出裁判。

理由：行政機關對行政權力不能自由處分，只能依法行使。因而，圍繞著行政權力的行使產生糾紛，法院也就沒有從中調解的余地。而民事權利具有可以自由處分的性質，因而圍繞著民事權利爭議，具備調解的余地。

?所爭議的是行政權力的行使是否合法，則不適用調解；如果所爭議的是民事權利問題，則可以適用調解。有關行政賠償訴訟，雖然是在行政訴訟過程中，但所爭議的是民事權利是否受到損害，應否賠償，因此可以適用調解。

四、行政訴訟附帶民事訴訟

原則：行政訴訟是主訴，行政行為合法性的解決是民事爭議解決的前提。因此一般要遵循“先行后民”的程序。

適用條件：（1）被訴具體行政行為是被告對平等主體之間民事爭議所作的行政裁決。

（2）在被訴的行政裁決違法的情況下，法院才可能進行合并審理。

（3）民事爭議當事人要求法院一并解決相關民事爭議。注：a、人民法院審理行政案件不得加重對原告的處罰，但利害關系人同為原告的除外。b、人民法院審理行政案件不得對行政機關未予處罰的人直接給予行政處罰。

c、案件的審判須以相關民事、刑事或者其他行政案件的審理結果為依據，而相關案件尚未審結的，中止訴訟。

1、行政訴訟一審的判決類型被告勝訴主判決：維持判決變種判決：駁回判決判決類型針對作為的主判決：撤銷判決原告勝訴針對不作為的主判決：履行判決針對特殊情況的主判決：變更判決

變種判決：確認判決附帶判決：賠償判決五、判決類型與執行

撤訴

缺席判決

主體

原告或上訴人

原告、被告或上訴人

時間

立案后到做出裁判前

判決階段

條件

①申請撤訴必須自愿并經法院允許②經合法傳喚拒不到庭、未經許可中途退庭、未交訴訟費視為撤訴

①被告無正當理由拒不到庭②原告或上訴人申請撤訴不被準許，經合法傳喚無正當理由不到或未經許可中途退庭可缺席判決

結果不得以同一事實理由重訴，未交訴訟費的例外，上訴的例外

產生與正常審判同樣的法律后果

被告在一審期間改變被訴具體行政行為

原告同意新行為并申請撤訴

經法院準許，訴訟結束

原告不同意新行為而不撤訴

繼續審理原行為；如合法應作駁回判決，如違法應作確認判決

原告或第三人起訴新的行為

審理新行為并做出判決

不作為案件被告已作為，原告不撤訴

繼續審理不作為的合法性；如合法應作駁回判決，如違法應作確認判決

對行政訴訟裁判的執行執行機關（一般為一審）法院；有強制執行權的行政機關執行依據判決書、裁定書、賠償書、賠償調解書執行措施對行政機關：①直接劃撥款項②對機關加處罰款③對主要負責人或責任人處以罰款④向被告上一級機關或監察、人事機關提出司法建議⑤構成犯罪的追究刑事責任對公民法人其它組織：被告有強制執行權的可以自我執行，無權的申請法院執行