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《民法典》中關于離婚冷靜期的策略優化目錄TOC\o"1-3"\h\u一、設立離婚冷靜期的必然性 一、設立離婚冷靜期的必然性(一)有效保護夫妻的個人權益(二)有效保障家庭成員(三)可以預防違法犯罪(四)有利于加強家庭文明建設二、離婚冷靜期制度存在的不足(一)離婚冷靜期時間設置過于剛性對于《民法典》第1077條規定的一個月的離婚冷靜期,本文認為,在以下幾個方面存在不足:首先,一個月的離婚冷靜期太短,無法充分發揮其作用。眾所周知,中青年是離婚現象的主要群體,他們大多忙于事業和生活,幾乎沒有閑暇時間來專心于婚姻和家庭。特別是對于長期未婚的年輕人來說,他們缺乏結婚經驗,自我意識強,缺乏溝通和磨合,因此更容易情緒化。同時,在離婚冷靜期間實施婚姻家事咨詢、心理疏導等配套措施,一定程度上也要求冷靜期時間不能過短,否則支撐其輔助作用無法得到充分發揮。因此,不少學者認為,一個月的冷靜期過于倉促,不能保證當事人在充分權衡這段時間的利弊后再做最后決定。其次,以“一刀切”的方式規定一個月的時限是不合理的。在現實生活中,情況往往很復雜,每個家庭和夫妻的情況也大不相同,因此有些特殊家庭不建議使用一個月的冷靜期。每對夫妻的婚姻狀況都是特殊而具體的,每一段瀕臨破裂的婚姻背后的矛盾癥結也各不相同,因此,在現實生活中,根據婚姻情感狀況、婚姻存續時間、是否有子女等情況,在不同時期設置冷靜期是非常必要的。最后,沒有明確規定根據實際情況縮短或免除冷靜期。比如如果配偶對家庭成員實施暴力和虐待,應免除冷靜期,否則,遭受家庭暴力和虐待的受害人即使處于冷靜期,也無法立即擺脫暴力的陰影,施暴者可以隨意取消離婚申請,這就表明離婚冷靜期在時間設置上還是過于的剛性。會擴大傷害率《最高人民法院2016年離婚糾紛特別報告》公布的數據顯示,家庭暴力是向法院申請解除婚姻的主要原因系中受到家庭暴力的弱勢一方的權利之間并不沖突。說選擇登記離婚就等于沒有家庭暴力的情況發生。在司法實踐中不乏有婚姻關系中存在家庭暴力仍可以進行登記離婚的情況。例,原告黃某稱,由于婚前雙方缺乏了解,感情基礎薄弱,加上雙方信息不同,尤其是生活環境和生活方式,被調查人有著非常嚴重的大男子主義,性格不僅令人惱火,20166林某某離婚糾紛一案中200049222002720041212民事判決書中可以看出男方對女方存在屢次家暴的行為也并未影響二人兩次登記離婚。意撤回離婚申請,這等同于是在放縱實施家庭暴力者對其配偶實施暴力行為。(三)離婚冷靜期易導致弱勢一方財產上的二次傷害姻關系。如果放任此種惡意要挾,對弱勢的一方無疑是不利的。離婚冷靜期內轉移財產的可能性增大。在司法實務中常出現夫妻中的一方為轉移財產而拖延離婚的情況,那么離婚冷靜期就為此種財產轉移起到了推波助瀾的作用。雖然根據《民法典》第一千零九十二條的規定,夫妻一方在分割夫妻共同財產時,隱瞞、遷移、變賣、毀損、浪費夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務,企圖侵犯另一方財產的,可以少分,也可以不分。離婚后,對方發現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求重新分配夫妻共同財產。成本,且很有可能因為證據的不充分而無法追回財產,造成財產上的損失。上述三種情況都會導致離婚冷靜期被人利用成為夫妻其中一方可能損害另一方財產權的事實,違背了立法者設定離婚反思期的初衷。三、離婚冷靜期制度的優化對策(一)制定浮動制的時間設置從我國立法角度看,《管理條例》規定離婚登記的審查期限為一個月。在最新的民法典草案中,離婚登記的冷卻期是一個月。我國許多學者也對離婚登記的冷靜期提出了建議,比如夏吟蘭教授認為,協議離婚的冷靜期為一個月,這更符合我國的立法傳統和國情。陳葦教授認為,離婚登記的冷靜期應該是三個月,他認為,離婚的冷靜期應該更長,這有利于雙方能夠更加冷靜地區考慮自身的感情與婚姻。筆者認為,離婚冷靜期在時間上可以借鑒韓國經驗。韓國民法第836條第二款關于離婚熟慮期的規定,在韓國可以分為三種情況:夫妻有子女撫養期限為3個月;沒有子女的為1個月;有子女但是已經成年,不需要在進行撫養的為1個月。有成年子女的老人申請離婚,韓國根據他們是否有孩子要撫養來區分,這樣不但可以減少沖動離婚,一定程度上子女、婦女的權益都能夠得到保障,相比較我國當前的離婚冷靜期,時間設置上相對合理,值得借鑒。在離婚訴訟中,雙方之間的糾紛比較大,如果離婚冷靜期時間較短,雙方就沒有足夠的時間冷靜下來,重新審視自己的婚姻。那么離婚冷靜期在抑制沖動離婚、化解矛盾的作用方面不能充分發揮。因為離婚冷靜期制度不僅給了雙方一段冷靜的時間,而且還有很多相關的配套措施,比如調解、心理疏導、婚姻指導等措施,通常一次調節疏導是不會產生實質性作用的,需要進行多次,自然需要更長的時間。而且,與登記離婚相比,訴訟離婚更為復雜,可能是雙方對是否離婚存在爭議,并經常伴隨著財產分割、子女撫養、離婚損害賠償等相關問題糾紛,訴訟離婚的冷靜期必須比登記離婚的冷靜期長。不過,離婚的冷靜期也不宜太長,較長時間可能導致訴訟延誤,使當事人誤認為法官故意拖延訴訟,不利于當事人糾紛的解決,也可能造成當事人厭煩,甚至激化矛盾。筆者認為,可以分為兩種情況:一種是根據婚姻存續時間進行區別。離婚冷靜期的適用對象多為年輕夫妻,雙方的感情基礎薄弱,容易沖動,不考慮后果。當他們遇到矛盾時只是想離婚,而不是冷靜下來思考和解決婚姻中的問題。在這樣一個時期,他們應該學會寬容,學會互相交流,只有強執行的離婚冷靜期才能使他們平靜下來思考。對于結婚時間相對較長的夫妻雙方來說,他們的情感基礎更深刻,自身對于婚姻關系的判斷更準確。一般來說,離婚決定是經過慎重考慮后作出的,在這種情況下,不必設定較長的冷靜期,1~2個月比較合適。需要注意的是,是否有子女也需要進行考慮,有子女需要撫養的設置3個月,沒有子女需要撫養時間為1個月,有子女但是不需要撫養同樣也是1個月。(二)離婚冷靜期制度應設立家暴等極端情況的明確條款護生命健康安全以及未成年身心健康的立法理念。(三)夫妻雙方可選擇在離婚冷靜期內提前解除雙方的財產關系并對冷靜期內的財產權益進行約定。在遞交離婚登記申請的同時遞交婚內財產報冷靜期內的財產關系仍應根據法律規定屬于婚姻關系存續期間的財產關系。結論婚冷靜期內提前解除雙方財產關系的選擇權以保護弱勢一方的財產權利。參考文獻[1]夏沁.民法典登記離婚冷靜期條款的解釋論[J].法學家,2020(5):16.[2]蘇先珠.民法典草案離婚冷靜期的立法評價及修改建議[J].2021(2020-9):17-19.[3]張垚.民法典中離婚冷靜期的適用依據及初步成果[J].西部學刊,2021(24):3.[4]蘇先珠.民法典草案離婚冷靜期的立法評價及修改建議[J].黑河學院學報,2020,11(9):4.[5]李勇.設置離婚冷靜期的認知邏輯悖論及可能出路[C]//上海法學研究集刊(2020年第11卷總第35卷)——民法典文集.2020.[6]周濱.《民法典》離婚冷靜期制度探析[J].2020.[7]董玉嫻.淺談\"離婚冷靜期\"制度[J].法制與社會,2019,000(005):39-40.[8]傅瀟漫.對"離婚冷靜期"制度的冷靜思考[J].2022(11).[9]馬玲.民法典離婚冷靜期適用情形研究[J].啟迪,2021(14):3.[10]林妙群.淺談我國民法典離婚冷靜期制度[J].老字號品牌營銷,2021(6):2.[11]趙文靜.《民法典》離婚冷靜期制度之再審視[J].寧夏師范學院學報,2020,41(8):6.[12]張冬莉.《民法典》離婚冷靜期規則的立法評估[J].休閑,2020.[13]楊立新,蔣曉華.對民法典婚姻家庭編草案規定離婚冷靜期的立法評估[J].河南社會科學,2019,27(6):11.[14]
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