----------------------------精品word文檔值得下載值得擁有--------------------------------------------------------------------------精品word文檔值得下載值得擁有---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------破產(chǎn)管理人制度中的法律風險【要點提示】破產(chǎn)管理人，是指在破產(chǎn)受理破產(chǎn)申請后，在法院的指揮和監(jiān)督之下全面接管破產(chǎn)財產(chǎn)并負責對其進行接管、清理、估價、處理和分配的專門機構(gòu)。管理人在破產(chǎn)程序中具有非常重要的地位，且具有、承擔獨立的程序主體權(quán)利、義務(wù)，不依附于其他任何主體。其雖受法院、債權(quán)人會議、債權(quán)人委員會三方監(jiān)督，但其有權(quán)在職權(quán)范圍內(nèi)獨立執(zhí)行其權(quán)利。財產(chǎn)管理人的選人條件（1）管理人具備基本的素質(zhì)和業(yè)務(wù)技能首先，管理人需要具備基本的法律專業(yè)知識，否則無法開展破產(chǎn)各項事務(wù)。其次，需要具備處置資產(chǎn)的專業(yè)知識和商業(yè)經(jīng)驗。否則將不能勝任對破產(chǎn)的管理和處置工作，無法實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的價值最大化。最后，還需要具備良好的職業(yè)素質(zhì)、品行。破產(chǎn)法規(guī)定，因故意犯罪受過刑事處罰、曾被吊銷相關(guān)職業(yè)證書人員不得擔任管理人員。此外，最高法院司法解釋也列舉了幾種涉及人員素質(zhì)、品行不斷、信譽不好人員的情形。管理人應(yīng)具有中間立場管理人應(yīng)當與案件沒有利益沖突，處于中立地位，避免與破產(chǎn)案件有任何利害關(guān)系。破產(chǎn)法明確規(guī)定，有利害關(guān)系人員不能擔任管理人，最高院司法解釋亦列舉七種存在可能存在利害關(guān)系的情形。管理人應(yīng)具有適當職業(yè)資格《破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人一般由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。根據(jù)最高院司法解釋，高級人民法院應(yīng)當確定由本院或者所管轄中級人民法院編制管理人名冊，法院指定管理人時一般應(yīng)從本地管理人名冊中指定。管理人名冊制度的建立，可以保證管理人的專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德符合法律要求。管理人具有承擔民事責任能力管理人在破產(chǎn)程序中是以自己的名義工作，如期存在失職行為而造成債權(quán)人、債務(wù)人、第三人損失的，應(yīng)承擔賠償責任。因此，確定管理人時，應(yīng)考察其是否具有承擔與其從事破產(chǎn)管理活動風險相當?shù)拿袷仑熑文芰ΑＶ付〞r間、方法和更換《破產(chǎn)法》規(guī)定，法院在受理破產(chǎn)申請的同時即應(yīng)指定管理人，同時確定了按照破產(chǎn)案件情況選擇管理人的原則。一般情況下。選任社會中介機構(gòu)擔任管理人；對債務(wù)資產(chǎn)處置比較簡單的破產(chǎn)案，可由自然人擔任管理人；同時，破產(chǎn)法規(guī)定在特定情況下已成立的清算組看擔任管理人。實踐中，金融機構(gòu)、軍工企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司等破產(chǎn)，因資產(chǎn)處置特殊，涉及國有資產(chǎn)保護、職工安置、投資人群利益保護等，大量工作需與相關(guān)管理部門協(xié)商解決，宜有清算組織擔任管理人。管理人的職責與職能根據(jù)《破產(chǎn)法》第25條的規(guī)定，管理人主要有以下職權(quán)：（1）接管債務(wù)人財產(chǎn)，包括財產(chǎn)財產(chǎn)資料、會計賬簿、印章、文書資料等。（2）接管債務(wù)人經(jīng)營管理事物，包括決定是否履行債務(wù)人尚未履行完畢的合同，其必須將通報債權(quán)人委員會。（3）處分企業(yè)財產(chǎn)，制作破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案和分配方案。但是，破產(chǎn)法規(guī)定對于一些債務(wù)人重大財產(chǎn)的變價，管理人必須通報債權(quán)人委員會或法院。（4）對外代表債務(wù)人行使民事權(quán)利，包括進行訴訟、仲裁、簽約等。（5）在破產(chǎn)程序中行使程序性權(quán)利，如提議召開債權(quán)人會議、接受債權(quán)申報、調(diào)查找無人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報表等。管理人報酬確定管理人的報酬由人民法院決定，債權(quán)人會議對報酬有異議的，可以向法院提出。最高院相關(guān)司法解釋規(guī)定，報酬的確定應(yīng)綜合考慮破產(chǎn)案件復(fù)雜性、管理人作出的貢獻、承擔的風險大小等各種因素，同時應(yīng)以分配的財產(chǎn)價值總額按比例收取。【相關(guān)案例】某集團股份有限公司曾經(jīng)是中國最大的奶粉制造商，產(chǎn)量連續(xù)五年居全國第一，市場份額達到18%，2008年9月，某集團生產(chǎn)的嬰幼兒奶粉中，被查出含有化工原料三聚氰胺，導(dǎo)致中國各地近30萬飲用受到污染的嬰幼兒患上腎結(jié)石，但是某集團之前試圖隱瞞，時間曝光后，震撼整個社會。此后，在產(chǎn)品召回過程中，經(jīng)銷商先期墊付了近10億元的賠償款。某集團遭受一連串沉重的打擊，企業(yè)陷入困境。12月18日，石家莊市中級人民法院根據(jù)債權(quán)人石家莊市商業(yè)銀行和平支行的申請，裁定受理了某集團的破產(chǎn)申請，指定某集團下子公司A商貿(mào)為破產(chǎn)管理人。破產(chǎn)申請方案主要包括資產(chǎn)公開掛牌拍賣、債權(quán)轉(zhuǎn)讓和職工安置三部分。2009年11月20日，石家莊法院作出裁定，終結(jié)某集團的破產(chǎn)程序。裁定顯示，A集團對普通債權(quán)人的清償率為零。【案例評析】該案的破產(chǎn)程序中值得商榷的一個問題是破產(chǎn)管理人的制定問題。根據(jù)最高院有關(guān)制定管理人的規(guī)定，管理人的指定隨機方式、競爭方式和接受推薦3種方式。某集團破產(chǎn)應(yīng)屬于在全國范圍內(nèi)有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜、債務(wù)人財產(chǎn)分散的破產(chǎn)案件，法院應(yīng)采取競爭、推薦或者兩者相結(jié)合的制定方式確定管理人。但是在本案中，法院指定某集團子公司B商貿(mào)既非屬于清算組，也不屬于具有資質(zhì)的社會中介機構(gòu)，其并不符合擔任管理人條件。此外，B商貿(mào)作為A集團的全資子公司，顯然與本案存在一定的利害關(guān)系，亦不符合破產(chǎn)法的立法宗旨。【風險提示】破產(chǎn)管理人是破產(chǎn)程序中最為廣泛的主體，也是存在瀆職風險最大的主體。以前，提到企業(yè)破產(chǎn)感覺離我們很遙遠，但是隨著經(jīng)濟和快速發(fā)展，并且根據(jù)最新《公司法》中已經(jīng)取消了設(shè)立公司的門檻，也就是說，一元錢也是可以設(shè)立公司的，極大的增加了人們對于創(chuàng)業(yè)的熱情，但隨著公司設(shè)立的增加，企業(yè)破產(chǎn)也是不可避免的增多。對于企業(yè)破產(chǎn)管理人的選任尤為重要，成都精英律師團律師都燕果認為一般而言破產(chǎn)管理人的法律風險主體存在以下幾個方面：錯誤選任風險因管理人一經(jīng)法院確定后，無正當理由不能辭去職務(wù)，故管理人的選任是否符合條件非常重要。如前文所述，雖法院選任管理人一般均從省高院確定的有資質(zhì)的管理人名單中確定。但是應(yīng)當注意的是，管理人本身是由具體的人員組成的。如法院在確定管理人員名單時，未能對相關(guān)人員的任職資格和任職能力審查到位，一旦做出錯誤選任，則必將帶來對其履職行為是否有效的法律風險。此外當前我國尚未建立完善的管理人市場準入機制，破產(chǎn)法對職業(yè)資格規(guī)定又過于籠統(tǒng)，這又是出現(xiàn)任職資格法律風險的重要原因。不能正確履職風險所謂的不能正確履職，是指管理人違反法律規(guī)定的勤勉義務(wù)、注意義務(wù)，怠工或者不能盡力履職；或者濫用其權(quán)利，與債務(wù)人或者部分債權(quán)人相互串通，損害了其他各方面正當權(quán)益的行為。如果法院或者債權(quán)人會議未能及時發(fā)現(xiàn)此類行為，將會對破產(chǎn)程序的順利進行和各方權(quán)益造成無法彌補的損耗。管理人自身風險有