股權質押融資理論及法律梳理股權質押融資理論及法律梳理1一、股權質押含義釋解概念標的內容一、股權質押含義釋解概念二、股權質押之現行法律規定

我國《公司法》對股權質押缺乏規定，真正確立了中國的質押擔保制度的是1995年10月1日開始實施的《擔保法》。2007年10月1日開始實施的《物權法》再次明確股權可以質押。另外，1997年5月28日國家對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局聯合發布了《關于外商投資企業投資者股權變更的若干規定》，對外商投資企業投資者“經其他各方投資者同意將其股權質押給債權人”予以特別確認。

二、股權質押之現行法律規定我國《公司法》對股權質押缺三、股權質押的效力

對所擔保債權范圍的效力：

《擔保法》第67條規定，“質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現質權的費用”。對質物的效力：質物+孳息；對質權人的效力：（a）優先受償權；（b）物上代位權；（c）質權保全權；對出質人的效力：（a）出質股權的表決權；（b）新股優先認購權；（c）余額返還請求權；三、股權質押的效力對所擔保債權范圍的效力：

四、股權質押的設立

股權質押設立：質押合同

股權質押登記：工商+證券登記結算機構

對股權質押標的物的限制：可轉讓性四、股權質押的設立股權質押設立：質押合同

五、股權質權的實現

質權實現的要件

禁止流質

質權實現的方式五、股權質權的實現質權實現的要件

六、股權質押融資貸款的風險及防范

股權質押融資的主要風險：（a）市場風險；（b）道德風險；（c）法律風險；（d）處置風險；

股權質押融資貸款風險的防范六、股權質押融資貸款的風險及防范股權質押融資的主要風險：一、股權質押的含義釋解

股權質押概念

股權質押又稱股權質權，是指出質人以其所擁有的股權作為質押標的物而設立的質押。按照擔保法律制度的規定，質押以其標的物為標準，可分為動產質押和權利質押。股權質押屬于權利質押的一種。因設立股權質押而使債權人取得對質押股權的擔保物權，為股權質押。

一、股權質押的含義釋解股權質押概念大家有疑問的，可以詢問和交流可以互相討論下，但要小聲點9大家有疑問的，可以詢問和交流可以互相討論下，但要小聲點9一、股權質押的含義釋解

標的內容【傳統觀點】

以股權為質權標的時，質權的效力并不及于股東的全部權利，

而只及于其中的財產權利。換言之，股權出質后，質權人只

能行使其中的受益權等財產權利，公司重大決策和選擇管理

者等非財產權利則仍由出質股東行使。【通說】鑒于質權的執行、質權辦理登記須履行的程序等，可推斷出

股權質押的標的應該包括全部的股東權利。一、股權質押的含義釋解標的內容【傳統觀點】一、股權質押的含義釋解

法律特征【與一般權利質押相同之處】（1)權利的從屬性。債權人所享有的股權質權對于主債權而言是一種從權利，質押合同附屬于其所擔保的主債權合同。主合同債務消失，則股權質押也隨之消失。

（2）轉移占有。指轉移權利的憑證，由出質人交給質權人占有。

（3)優先受償。當債務人無法按期償還主債務時，質權人有權實現股權，優先受償。一、股權質押的含義釋解法律特征【與一般權利質押相同之一、股權質押的含義釋解【與一般權利質押不同之處】(1)股權價值的不穩定性。盡管股權是一種財產性權利，但它既非物權，也非債權，其價值不是一成不變的。股權的價值受公司經營狀況、市場變化以及整個國民經濟的運行情況的影響。所以，對于股權設定質押擔保，其擔保功能比較難以把握。對于質權人而言，存在比較大的風險。

(2)股權價值是一個預期值。當事人在設定股權質押之時，對股權的評估可能與實現質權時的價值存在一定距離，對股權價值的評估也不是一件容易的事。實踐中，常常發生當事人協商確立的預期值與實際情況背離較大的情形。

(3)公示方式的特殊性。股權質押是對股東股權的限制，往往涉及第三人的利益，所以法律對股權出質規定了特殊的公示方式。(4)實現方式的特殊性。普通權利質權的實現方式有折價、拍賣、變賣，除此之外，還可以享有代位權，但是股權質權的實現方式，除了經公司在股東名冊登記的以外，質權人不得要求公司向其履行義務，如支付股利等。一、股權質押的含義釋解【與一般權利質押不同之處】二、股權質押之現行法律規定

《擔保法》

《擔保法》第七十五條（二）項規定“依法可以轉讓的股份、股票”可以質押。

根據《擔保法》的規定，以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。二、股權質押之現行法律規定《擔保法》《擔保法》第七二、股權質押之現行法律規定

《物權法》

《物權法》第223條規定：“可以轉讓的股權可以出質”。根據《物權法》的規定，以股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理機關辦理出質登記時設立。

《物權法》關于未上市的股份有限公司和有限責任公司的股權質登記程序的規定與《擔保法》不一致。因《物權法》頒布在后，股權質押的法律實踐操作以《物權法》為準。二、股權質押之現行法律規定《物權法》《物權法》第2二、股權質押之現行法律規定

《關于外商投資企業投資者股權變更的若干規定》企業投資者股權變更應經審批機關批準和登記機關變更登記。未經審批機關批準的股權變更無效。未經登記機關登記的則可由工商行政管理機關按照《公司登記管理條例》予以處罰。

二、股權質押之現行法律規定《關于外商投資企業投資者股權變更三、股權質押的效力

優先受償權

質權人可就出質股權的價值優先受償。這是質權人最重要的權利。這種優先受償權主要體現在：第一，質權人就出質股權之價值優先于出質人的其他債權人受清償。第二，質權人就出質股權優先于后位的質權人優先受清償。從理論上講，質權以交付占有為設立要件，這就排除了出質人再就質物設立質權的可能性，但依外國的立法例，質物的移轉占有，不以現實交付為限，而允許簡易交付、指示交付，這些變相占有做法，使得在同一質物上設定兩個以上質權成為可能。

三、股權質押的效力優先受償權三、股權質押的效力

物上代位權

因出質股權滅失或其他原因而得有賠償金或代替物時，質權及于該賠償金或代替物。如日本《民法典》規定，質權人對債務人因其質物的出賣、租賃、滅失或者毀損而它受的金錢或其他物，也可行使質權。日本《商法》第208條規定，“股份的銷除、合并、分割、轉換或收買時，以原股份為標的的質權，破在于因銷除、合并、分割、轉換或收買，股東應得的金錢或股份上。”我國《擔保法》第73條規定，質物滅失所得的賠償金，應當作為出質財產。三、股權質押的效力物上代位權因出質股權滅失或其三、股權質押的效力

質權保全權

質權保全權，又被稱為預行拍賣質物權。是指因質物有敗壞之虞，或其價值有明顯減少的可能，足以害及質權人的權利時，質權人得預行處分質物，以所得價金提前清償所擔保的債權或代充質物。對股權質權，因股權價值的不穩定性，使股權價值易受市場行情和公司經營狀況的影響而發生較大變化，尤其對股票，此傾向更甚。所以股權質權人所享有的質權保全權，對確保其債權的安全極為重要。三、股權質押的效力質權保全權質權保全權，又被稱三、股權質押的效力

出質股權的表決權

對出質股權的表決權，究竟由誰行使，國外有不同的立法例：一種以法國為代表，認為出質股權的表決權應由出質人行使。如法國《商事公司法》第163條第3款規定，“表決權由作抵押的證券的所有人行使。為此，受質人應其債務人的請求＆按法令確定的條件和期限寄存其抵押股份”。瑞士《民法典》也采此觀點。一種以德國為代表，認為抵押權人不得妨害股東表決權之行使，但應將作為抵押權標的的股份交付于有信用的第三人，如銀行或股東的代理人，經該股東之同意代為行使，違者負損害賠償責任。三、股權質押的效力出質股權的表決權對出質三、股權質押的效力

新股優先認購權

在股權的諸多權能中，包含新股優先認購權，該權能屬于股權中的財產性權利，是股東基于其地位而享有的一個優先權，非股東不能享有。所以在股權質押期間，該權能仍屬于出質人享有。三、股權質押的效力新股優先認購權三、股權質押的效力

余額返還請求權

股權質權實現后，處分出質權的價值在清償債權后尚有剩余的，出質人對質權人有請求返還權。出質人的義務，在股權質押期間，主要為非取得質權人的同意，不得轉讓出質股權。三、股權質押的效力余額返還請求權四、股權質押的設立

股權質押的設立股權質押的設立以當事人合意并簽訂質押合同而設立：（1）要式合同。《擔保法》第64條規定：“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同”、第78條第1款規定：“以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同”（2）要物合同。即質權的成立，不僅需要當事人訂立契約，而且以交付標的物為必備條件。我國《擔保法》未規定以股票交付質權人占有為必備要件，主要是因為目前股票已無紙化，因而《擔保法》采股票質押的登記為股票質押成立的必備要件以代替股票的轉移占有。（3）質權成立的公示。我國《擔保法》以公示作為質押合同生效的必備要件，并以此對抗第三人。對公示的形式，采取登記的方式，只是登記的機關不同。四、股權質押的設立股權質押的設立股權質押的設立以當事人合四、股權質押的設立

股權質押登記部門

根據《中華人民共和國物權法》第二百二十六條的規定，以證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

由此可見，一種是上市公司的股權出質，是在證券登記結算機構辦理出質；另一種沒有上市的公司的股權出質的，是工商行政管理部門辦理出質登記。四、股權質押的設立股權質押登記部門根據《中華人民共和四、股權質押的設立

對股權質押標的物的限制有限責任公司的股權出質，遵照《擔保法》第78條第3款，應“適用公司法股份轉讓的有關規定”。我國《公司法》第35條對有限責任公司股東轉讓出資作了明確規定。參考該條精神，可以認為：

(1)股東向作為債權人的同一公司中的其他股東以股權設質，不受限制；

(2)股東向同一公司股東以外的債權人以股權設質，必須經全體股東過半數同意，而且該同意必須以書面形式即股東會決議的形式作成；

(3)在第(2)情形中，如果過半數的股東不同意，又不購買該出質的股權，則視為同意出質。該種情形，也必須作成股東會決議，并且應隕東會議中明確限定其他股東行使購買權的期限，期限屆滿，明示不購買或保持緘默的，則視為同意出質。四、股權質押的設立對股權質押標的物的限制有限責任公司的四、股權質押的設立

對股權質押標的物的限制對于股份有限公司，參考《公司法》第147條之精神，可以認為：

(1)發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得設立質權；

(2)公司董事、監事、經理持有的本公司股份，在其任職內不得設立質權。四、股權質押的設立對股權質押標的物的限制對于股份有限公四、股權質押的設立

對股權質押標的物的限制外商投資企業股權質押，僅指外商投資有限公司和外商投資股份有限公司的投資者以其擁有的股權為標的物而設立的質押。遵照《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》：

(1)外商投資企業的投資者以其擁有的股權設立質押，必須經其他各方投資者同意。若有一個股東不同意，便不能出質。不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質。

(2)投資者用于出質的股份必須是已經實際繳付出資的。因為我國外商投資企業法規定外商投資企業實行授權資本制，允許外商投資企業的投資者在企業成立后按照合同約定或法律規定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業中，股權的取得并不以是否已經實際繳付出資為前提。

(3)除非外方投資者以其全部股權設立質押，外方投資者以股權出質的結果不能導致外方投資者的比例低于企業注冊資本的25%。四、股權質押的設立對股權質押標的物的限制外商投資企業股五、股權質權的實現

質權實現的要件股權質權的實現，與動產質權相同，一般需具備如下兩個要件：（1）須質權有效存在。如前所述，國外的立法例，一般規定以股票出質的，須轉移占有，“質權人若非繼續占有股票，不得以其質權對抗第三者”；（2）須債權清償期滿而未受清償。所謂未受清償，不僅指債權全部未受清償，也包括債權未全部受清償。股權質權的實現，須與出質股權進行全部處分，這包含兩層含義：一是指對作為出質標的物的全部股權的處分。即使受擔保清償尚有部分甚至少部分屆期未受清償，也須將全部出質股權進行處分，不允許只處分一部分而擱置其余部分，此即為質物的不可分性。二是指對出質標的物的股權的全部權能的一體處分，而不允許分割或只處分一部分權能。這是由股權的不可分性所決定。五、股權質權的實現質權實現的要件五、股權質權的實現

禁止流質禁止在質押合同中訂立流質條款（流質契約），或即使在合同中訂立了流質條款也視為無效，這已是各國立法的通例。所謂流質條款是指當事人在質押合同中約定，債權已屆清償期而未清償時，質物的所有權歸質權人所有。我國《擔保法》第66條即是對禁止流質的規定。以權利出質的，法律無特別規定的，準用關于動產質押的規定，因而對股權質押，也是禁止流質。即非通過法律規定的對質物的處分方式，出質股權不得自然歸質權人所有。五、股權質權的實現禁止流質禁止在質押合同中訂立流質條款五、股權質權的實現

質權實現的方式即對質物處分的方法。依照我國《擔保法》第71條2款之規定，質權實現的方式有三種，即折價、變賣、拍賣。但由于股權質權的物的特殊性，因而股權質權的實現方式有其自身的特點。

(1)股權質權的實現，其結果是發生股權的轉讓。所以出質股權的處分必須符合公司法關于股權轉讓的規定。對以出資為質權標的物的，可以折價歸質權人所有，也可以變賣或拍賣的方式轉讓給其他人。但對以股份出質的，必須在依法設立的證券交易場所進行轉讓；對記名股票，應以背書交付的方式進行轉讓；對無記名股票應在證券