第九章競爭法山東大學第一節競爭法概述一、競爭法的概念和調整對象競爭是指市場競爭，即市場中的競爭主體為追求有利的市場條件，實現自身既定的經濟目標而不斷進行較量的過程。

競爭法是指市場經濟國家規范市場行為，保護和促進市場競爭的法律規范的總稱。競爭法調整的社會關系是商品競爭關系。二、競爭法的調整對象

(一)壟斷1．經營者達成壟斷協議。2．經營者濫用市場支配地位。3．經營者集中。

（二）不正當競爭行為1．侵犯標志權和名稱權的行為。

2．誤導性宣示行為。3．商業賄賂。4．侵犯商業秘密。5．不當有獎銷售。6．商業誹謗。三、競爭立法模式的選擇問題縱觀各國競爭立法，世界上大體有三種立法模式：1、統一立法模式即把調整壟斷行為、限制競爭行為和不正當競爭行為的法律規范，歸并在一個立法當中。其中又有兩種做法，一是以美國做法，即將各種反不正當競爭或反壟斷的專項立法及其各種修正案統稱為“反托拉斯法”；二是匈牙利等國家和地區的做法，以統一的《反不正當競爭法》，將所有反不正當競爭、反限制競爭和反壟斷的內容進行統一的規定。3、“分散化”立法模式

這種立法模式就是不用任何專門的法典來調整不正當競爭行為，而將反不正當競爭的有關法律規范分散規定在《民法典》中。如意大利的反不正當競爭法即是以此方式加以規定的。4、混合式立法模式不明確劃分競爭法規，在某些法律中同時規定相關內容。如美國《謝爾曼法》、《克萊頓法》、《聯邦貿易委員會法》。一、市場競爭法內容體系市場競爭法規范的行為包括：（1）壟斷行為，市場獨占或市場控制的反公平競爭行為；（2）限制競爭行為，經營者濫用經濟優勢或者若干經營者通過協議聯合方式損害競爭對手合法利益的反競爭行為；（3）不正當競爭行為，經營者采用欺騙、脅迫、利誘以及其他違反誠實信用原則和公共競爭商業慣例的手段從事市場交易行為。通常將競爭法體系分為，反壟斷法和反不正當競爭法兩部分。其中，反壟斷法中也包含規范限制競爭行為的規定。(二)不同點:1、立法理念：直接目的不同2、側重點不同3、公私法色彩不同-從總則看-從救濟手段上看4、違法行為特點不同5、適用范圍上的差別1、立法理念：直接目的不同反不正當競爭法：鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，強調的是競爭的方式和手段。反壟斷法：預防和制止壟斷行為，提高經濟運行效率，強調的是自由競爭的前提。

2、側重點不同反不正當競爭法：重點保護善意經營者權利和微觀特定主體的利益從而維護競爭秩序。反壟斷法：關注市場結構、份額，保證企業自由參與競爭的權利，提高經濟效率和消費者社會福利，是從宏觀上保護國家、社會的整體利益。（更多針對大企業：只有相當規模的企業才有可能濫用市場支配地位，排除或者限制競爭，而一般的中小企業根本沒有資金、技術實力做到這一點。）3、公私法色彩不同都兼具公法和私法色彩，但各有不同側重。反不正當競爭法私法色彩更重，而反壟斷法公法色彩更重。公法以維護公共利益為主要目的，私法則以保護個人利益為目的。公法調整國家與公民之間、政府與社會之間的各種關系，私法調整平等主體之間的財產關系和人身關系。反不正當競爭法所設定的不正當競爭行為一般是一個或多個生產者針對特定的生產者所實施的。（1）從總則看反不正當競爭法：適用民商法的原則--自愿、平等、公平、誠實信用的原則反壟斷法：更多從社會公共利益出發對市場管理和干預，其手段是國家的公權利，適用的是社會整體利益的調節機制，法規具有強制性。（2）從救濟手段上看反不正當競爭法：私力救濟為主，公力救濟為輔A、公權干預的方法：執法機關的查處權和行政責任。第3條規定：各級人民政府應當采取措施，制止不正當競爭行為，為公平競爭創造良好的環境和條件。縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監督檢查；法律、行政法規規定由其他部門監督檢查的依照其規定。B、私力救濟第4條：國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監督。第20條賦予受害者直接的訴權。被侵害的經營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。（2）從救濟手段上看反壟斷法：公力救濟為主（中國），或公力私力救濟相結合A、專門設立特定的執法機關：第九條國務院設立反壟斷委員會，負責組織、協調、指導反壟斷工作，履行下列職責：第十條國務院規定的承擔反壟斷執法職責的機構（以下統稱國務院反壟斷執法機構）依照本法規定，負責反壟斷執法工作。B、強烈的行政干預色彩：強制性的禁止、許可、罰款直至強行解散或分割企業等公權利，是對所有權行使的限制。C、私人訴權受限制：不一定存在受壟斷行為侵害的當事人，即便有受害者，它們也是抽象、模糊、不確定，沒有明確規定訴權，只是賦予了單位和個人的舉報權。4、違法行為的特點不同反不正當競爭法：多為公開的不正當競爭行為，這些行為容易認定和識別。如：假冒他人注冊商標的行為、虛假廣告的行為、侵犯商業秘密的行為。反壟斷法：壟斷行為大多隱蔽，不容易界定，況且要結合市場支配力、構成比例等因素綜合分析。5、適用范圍上的差別反不正當競爭法：不適用除外制度，所有不正當競爭行為均受規制。反壟斷法：適用除外制度，豁免了一些本屬壟斷的行為，如國家壟斷，自然壟斷等。第二節反不正當競爭法一、我國反不正當競爭法概述二、不正當競爭行為的概念及特征(一)不正當競爭行為的概念不正當競爭，是指經營者違反反不正當競爭法的規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。

（二）不正當競爭行為的特征1．體現國家對經濟生活的干預。

2．法規競合，知識產權法、著作權法、消費者權益保護法。

3．公益性。三、反不正當競爭法的調整對象根據《反不正當競爭法》的規定，其調整對象是在制止不正當競爭行為過程中發生在監督管理機構與經營者之間，經營者相互之間以及經營者與消費者之間的社會關系，可分為：（1）因為不正當競爭行為而在經營者之間形成的不正當競爭關系；（2）因為不正當競爭行為而在經營者和消費者之間形成的權益關系；（3）因為不正當競爭行為而在經營者與管理部門之間形成的管理關系，即政府及其所屬部門濫用行政權力限制競爭的行為。四、不正當競爭行為的表現形式欺騙性交易行為；公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者限制競爭行為；濫用行政權力限制競爭行為；商業賄賂行為；虛假廣告宣傳行為；侵犯商業秘密行為；違法有獎銷售行為；商業誹謗行為；搭售和附加不合理條件銷售行為；低價傾銷行為；串通投標行為；是指經營者采用不正當的表示手段，使自己商品或服務與他人商品或服務相混淆，使消費者誤認的行為；假冒他人的注冊商標；擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。（一）欺騙性交易行為有一次在山東某城市的火車站廣場小店買了一瓶“脈動”飲料，上車喝了才發現味道不對，仔細看了半天，沒發現包裝上有什么異樣，再仔細看，竟然是“脈劫”！！我家還買到了丑糧液的呢我喝過芬遠和雲碧

小說看過有本金庸新著，后來才知道作者叫金庸新！我同學踢足球，去買了雙雙星球鞋，回來一看，商標是雙星球！司口司樂喝過沒？可日可樂

喝過娃娃哈的水沒？據說貴州的茅合酒也挺出名我還吃過金桑子喉寶案例美國W公司于1986年來北京投資餐館業，其經營的餐館已有20家連鎖店，均使用"美國加州牛肉面大王"名稱。該名稱的牌幅用"紅蘭白"三種顏色裝飾懸掛于餐館外。北京Y餐廳于1993年開業，在其橫幅匾牌上也使用了"美國加州牛肉面大王"的名稱，但其匾牌用"紅白蘭"三種顏色裝飾。1994年W公司向法院對Y餐廳提起訴訟，要求Y餐廳承擔不正當競爭的法律責任。Y餐廳以使用"美國加州牛肉面大王"名稱系經過W公司同意和"紅蘭白"與"紅白蘭"裝飾顏色順序不同為理由進行答辯不構成侵權。法院經審理認為，W公司經營的"美國加州牛肉面大王"餐館及其經營的牛肉面在當地消費者中已享有知名度，牛肉面可以認定為"知名商品"。Y餐廳辯稱W公司對其使用美國加州牛肉面大王"名稱及"紅蘭白"裝飾給予了授權，因所舉證據不足，應認定為Y餐廳擅自使用。"紅蘭白"與"紅白蘭"裝飾雖然顏色順序不同，但足以引起消費者混淆辨認，所以Y餐廳的行為已構成不正當競爭行為。法院判決：1、Y餐廳立即停止使用"美國加州牛肉面大王"名稱；2、Y餐廳10日內給付W公司商譽損失費人民幣8萬元、律師費人民幣1·6萬元，共計人民幣9·6萬元；3、Y餐廳在當地報紙上刊登聲明就其行為向W公司道歉。又稱強制性交易行為，是指公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者利用自己的獨占地位，違反他人意愿，限定他人購買其指定的經營者的商品或者接受其指定的經營者提供的服務，排斥其他競爭者公平競爭的行為；第6條規定：“公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者，不得限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭。”郵電通信企業強行為用戶配發電話機電力部門強迫用戶購買其指定的電表自來水公司強迫用戶購買其指定的給水設備（二）公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者限制競爭行為今日說法——豆腐記在海口龍昆南農貿市場賣豆腐的老田將該市場上的豆腐攤位都承包了下來，并和市場簽訂了合同，5年之內市場不能再另設豆腐攤位。一年后，農貿市場換了新的管理者，他們認為老田的做法違反了《反不當競爭法》，因此又在市場上加了兩個賣豆腐的攤位。老田以市場違約為由，將市場起訴到法庭。海口市瓊山區人民法院作出一審判決，認為市場里只有一家賣豆腐的確實違反了反不正當競爭，沒有支持老田的訴訟請求。海口市中級人民法院的終審判決書，要求市場方按合同要求不再另設其它的豆制品攤位。專家分析普通的農貿市場排他性地只設一個豆制品攤位，這種行為還不足以構成壟斷行為，或者是《反不正當競爭法》上所說的濫用獨占地位的不正當競爭行為。在這個農貿市場他可能是排解了其他經營者，但是他還沒有危害到市場經濟規律正常發揮作用的地步。并不妨礙其他的經營者在這個市場之外，再開設豆制品的攤位，它依然會形成一種競爭（三）濫用行政權力限制競爭行為是指政府及其所屬部門濫用行政權力，非法干涉正常經營活動，限制正當競爭的行為；第7條規定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者正當的經營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。”“紅頭文件”與公務用煙2009年5月湖北公安縣下達了一份“紅頭文件”，在文件上規定，要對相關的機關單位的公務用煙進行考核和管理。翻垃圾，撿煙頭，湖北公安嚴防外地煙，定計劃，下指標，公務用煙一年400萬，抽煙為何成了“公務”？“公務”用煙又為何寫進紅頭文件？湖北省公安縣接近于湖南省，所以當地人有抽湖南煙的習慣。公安縣有一個統計，煙草方面的稅收有2200萬，財政收入三億五千萬，煙草占到財政收入的百分之七八，這個比例遠遠達不到全國的10%左右平均水平。公安縣是一個長江的泄洪區，本地的工業不太發達，農業稅取消以后，所以它征稅的突破點不太多，所以最后把眼光最后就落到了煙草這個事情。（四）商業賄賂行為是指經營者在商品交易活動中，為獲得交易機會，特別是獲得相對于競爭對手的優勢，通過秘密給付財物或其他報酬等不正當手段收買客戶的負責人、雇員、合伙人、代理人和政府有關部門工作人員等能夠影響市場交易的有關人員的行為；第8條規定：“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經營者必須如實入帳。‘案例分析甲乃A公司的業務員，其朋友乙急需購買一批貨物，但苦于沒有購貨渠道。希望通過甲作為中間人幫助聯絡。事成之后按照貨物標的額的10%支付給甲，作為甲的酬勞。甲拿到了酬勞后交給了A公司并入賬。甲的行為是否屬于接受賄賂?分析：甲的行為不屬于接受賄賂行為。回扣與折扣的區別在于，是直接給予還是暗中給予，是否入賬。甲上中間人傭金的形式接受的，同時還將該酬勞入了A公司的賬目。“進場費”能否視為商業賄賂零售商向供應商收取的費用包括:進場費、標價簽費、庫存費等12類。其中,進場費排在第一位,標準從2000元到8000元不等。另外,商家把商品放在商場的庫房中,除庫房租用費外,還要另支付一筆庫管費用。以上各種費用,有的是在合同(協議)文本中列出,有的沒有在合同中列出來,有些超市開據自制的一般性收據不承擔稅費。那么,當事人收取供貨商“進場費”是否違法、是否構成商業賄賂?觀點一是合同關系、行業慣例,不違法觀點二構成商業賄賂“商業賄賂”這一概念本身的模糊,造成有關部門的執法障礙。足壇打假與商業賄賂公安部在掀起足壇“打黑”風暴之后，終于在2009年11月25日確認了第一場假球案件。專案組已查明，王鑫、王珀等人涉嫌商業賄賂，對比賽結果進行操縱，已觸犯刑法第一百六十三條、第一百六十四條等有關規定，最高可被判刑20年。根據《中華人民共和國刑法》第一百六十三條和第一百六十四條，即《非國家工作人員受賄罪》和《對非國家工作人員行賄罪》相關規定，涉及假球案件人員有期徒刑上限是15年。數罪并罰，有期徒刑上限則是20年。如果涉及假球的人員中有足協官員等國家工作人員時，那么按照貪污賄賂罪第三百八十三條《對犯受賄罪的處罰規定》，情節特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產。（五）虛假廣告宣傳行為是指經營者利用廣告或者其他方法，對商品的品質或者服務作與實際狀況不符的宣傳，誤導其他經營者和消費者的行為；第9條規定：“經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經營者不得在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告。”蒙牛特侖蘇OMP事件特侖蘇的定位是高端市場，它的最大賣點是添加了OMP。它的包裝上印有“中國公眾營養與發展中心委托國家有關權威專業機構對特侖蘇所含蛋白的實際效果進行了動物和人體的臨床實驗”，實驗證明“OMP在增加骨骼密度，防止骨量丟失方面具有作用”。2007年三四月間，自由撰稿人方舟子就曾在博客中稱：“特侖蘇OMP致癌。”11月，方舟子在他的博客上發表文章認為，蒙牛生產的這種價格為普通牛奶2倍多的高端牛奶制品之所以賣得這么貴，是因為炒作概念，而且有很大的健康風險。2009年2月11日，國家質檢總局向內蒙古質量技術監督局下發了一份公函叫停OMP。所謂的OMP無外乎蒙牛的一種市場營銷策略。現在市場上有很多“炒概念”行為，企業、商家所選擇的“賣點”就是通過改變包裝來美化產品。案例分析當事人深圳A貿易公司于1998年與加拿大AA食品發展公司簽訂《代理合同書》，取得加拿大AA食品發展公司生產的“加拿大AA食品”系列干果、糖果在中國的獨家代理權。當事人委托廣東省B實業有限公司進口加拿大AA食品發展公司的上述散裝食品并運送到羅湖區筍崗梅園倉庫。當事人在中國訂購“加拿大AA食品”的包裝袋、包裝箱及其宣傳印刷品上標識如下：加拿大AA食品廠商：加拿大AA食品發展公司產地：加拿大中國總代理：深圳A貿易公司地址：加拿大AA食品發展公司地址當事人地址，以及AA注冊商標AA商標是當事人在中國的注冊商標。當事人把包裝好的“加拿大AA食品”送到深圳市各商店銷售。對當事人的行為如何定性，爭議較大，主要有以下四種看法：一、假冒商品產地，理由是該食品在深圳包裝，包裝是生產的其中一個環節，因此產地應標明深圳，不應是加拿大；二、分包裝進口產品應注明分裝廠名、廠址。用進口散件組裝或分裝的產品應在產品或其包裝上用中文注明組裝或分裝廠的廠名、廠址。三、定性為當事人在商品的分包裝上作引人誤解的虛假宣傳的不正當競爭行為。四、定性為當事人在商品的產地上作引人誤解的虛假宣傳的不當競爭行為。（六）侵犯商業秘密行為是指以不正當手段獲取、披露或者使用權利人商業秘密的行為；商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息，包括技術秘密、工藝流程、設計圖紙、化學配方、經營管理方法和經營信息等。反向工程通過自行開發研制或者反向工程等方式獲得的商業秘密，不認定為反不正當競爭法第十條第（一）、（二）項規定的侵犯商業秘密行為。反向工程:是指通過技術手段對從公開渠道取得的產品進行拆卸、測繪、分析等而獲得該產品的有關技術信息。當事人以不正當手段知悉了他人的商業秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。客戶名單與例外:商業秘密中的客戶名單:一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的，應當認定沒有采用不正當手段，但職工與原單位另有約定的除外。舉證責任當事人指稱他人侵犯其商業秘密的，應當對其擁有的商業秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。其中，商業秘密符合法定條件的證據，包括商業秘密的載體、具體內容、商業價值和對該項商業秘密所采取的具體保密措施等。（七）違法有獎銷售行為有獎銷售，是指經營者銷售商品或者提供服務，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經濟利益的行為；采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。（八）商業誹謗行為；經營者捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽的行為；（九）搭售和附加不合理條件銷售行為是指經營者利用其經營優勢，違背購買者的意愿，在銷售一種產品或者提供一種服務時，要求購買者以購買另一種產品或者提供另一種服務為條件，或者對商品或服務的價格、銷售對象、地區等作不合理的限制；汽車銷售中是否存在上述問題？案例2007年，蘋果在德國與T-Mobile公司合作獨家銷售鎖定上套餐的iPhone手機，結果被其競爭對手沃達豐告上德國地方法院，罪名是T-Mobile的iPhone捆綁銷售協議涉嫌不公平競爭，因為這種做法在一定程度上將造成其他運營商的客戶流失，沃達豐德國公司向法院申請禁止T-Mobile銷售鎖定網絡的iPhone，并很快獲得德國地方法院的支持，最終T-Mobile不得不在捆綁銷售iPhone的同時也放開銷售未捆綁、未鎖定的iPhone裸機。聯通iphone4套餐16G版的iphone4，286的套餐月費，預存5880，每月返還245（24個月），合約期為兩年。相當于（286-245=41）41元*24個月=984元就能買到iphone4首先去中國聯通預付5880元，簽約拿到一部iPhone4，然后將iPhone4在網上以將近6000元的價格賣掉，再把SIM卡以700元左右的價格出售。中國聯通近日推出iPhone4合約計劃推出機卡比對新政策，即出現拆包現象，中國聯通將有權對合約計劃中的預存款進行凍結。中國聯通限制機卡分離，表面上遏制惡意拆包買賣，實質是為了阻擊中國移動搶奪iPhone4客戶。移動為什么不起訴聯通？iPhone裝上移動卡，無疑當今一大傻。奔馳開上機耕道，牛糞上面綴鮮花。寶馬配上騾子鞍，貂蟬睡上老朽榻。勸您珍惜蘋果機，勿把至尊來糟蹋。（十）低價傾銷行為是指經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本價格銷售商品的不正當行為；不屬于不正當競爭行為的情形銷售鮮活商品；處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；季節性降價；因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品；案例分析甲開設了一個服裝精品店，從南方近來一批服裝，但是在銷售過程中發現款式已經落后，為了不占用更多的資金，于是決定以低于進貨成本的價格銷售，結果導致在熱銷的幾天里，生意興隆，而該服裝精品店周圍幾家商店的銷售受到不同程度的影響。甲的行為是否符合《反不正當競爭法》的要求？分析：甲的行為沒有違反《反不正當競爭法》，甲的行為屬于銷售積壓商品的情形，行為的目的本身不在于侵害其他競爭對手的利益。（十一）串通投標行為是指在招標、投標過程中，投標者相互之間、投標者與招標者之間私下串通的限制競爭的行為；投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價；投標者和招標者不得相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭；三、救濟方式民事責任行政責任：責令停止、停業整頓、吊銷執照、沒收違法所得、罰款等刑事責任行政復議和行政訴訟程序：第二十九條當事人對監督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起十五日內向上一級主管機關申請復議；對復議決定不服的，可以自收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。四、《不正當競爭法》修訂不正當競爭行為的界定范圍擴大擅自使用域名、企業名稱、企業簡稱、字號、姓名等等行為加入概括不正當競爭行為一般特征的專門條款

加大處罰力度甲航空公司向工商機關舉報乙航空公司，在某報紙上發布的廣告中捏造、散布虛偽事實，損害了甲航空公司的商業信譽，給甲公司在該地的經營造成很大損失。“一萬元以上二十萬元以下”或者“違法所得一倍以上三倍以下”的罰款幅度2009年，歐盟以不正當競爭為由向英特爾公司開出了一張10.6億歐元的“天價罰單”。罰款數額相當于2008年英特爾公司凈利潤的近1/3。監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時，有權查封、扣押涉嫌不正當競爭行為的有關財物和證據

第三節反壟斷法開篇案例——標準石油標準石油作為美國歷史上最為強大的托拉斯，受到了美國政府長達20多年的起訴和打擊，并最終遭到分拆，標準石油的解散是全球反壟斷史的一個標志性事件。1870年1月10日，洛克菲勒在俄亥俄州創建了標準石油，意為顧客可以信賴的“符合標準的產品”。1879年底，標準公司已控制了全美90％的煉油業。1882年，洛克菲勒在他的律師多德首度提出的“托拉斯”這個壟斷組織的概念，壟斷了全國80％的煉油工業和90％的油管生意。1886年，標準石油公司又創建了天然氣托拉斯，并最后定名為美孚石油公司。1888年，公司開始進入上游生產，收購油田。1890年，標準石油公司成為美國最大的原油生產商，壟斷了美國95％的煉油能力、90％的輸油能力、25％的原油產量。隨著標準石油的不斷膨脹，它也成為了美國政府反托拉斯的頭號打擊對象。1890年，美國政府頒布《謝爾曼法》，美孚石油托拉斯不得不解散。但事實上，洛克菲勒的石油帝國仍然存在，各公司的收入還是由以洛克菲勒為中心的委托人來管理。1908年，羅斯福出任美國總統，提出要將壟斷市場、勾結鐵路的美孚石油公司徹底鏟除。1911年5月，美國最高法院宣判美孚石油公司解散，被分成38個獨立的企業，各自成立董事會。但投資者依然熱衷地追捧這些拆分后公司的股票，使拆分后眾多公司的股票市值合起來遠遠超過原來美孚公司的市值，洛克菲勒家族的財產不但沒有減少，反而比從前更多了。一、反壟斷立法的發展19世紀中葉以后，自由資本主義逐漸向壟斷資本主義過渡，卡特爾、托拉斯、康采恩、辛迪加等各種形式的壟斷組織大量出現，破壞了市場秩序，侵害了消費者的權益，在客觀上危及到中小企業的生存和發展，降低了整個社會的經濟效益。在這種背景下，美國在19世紀80年代爆發了抵制托拉斯的大規模群眾運動，這種反壟斷思潮導致1890年《謝爾曼法》（ShermanAct）的誕生。謝爾曼法是世界上最早的反壟斷法，從而也被稱為世界各國反壟斷法之母。此外，在美國，還有1914年頒布的《克萊頓法》及其以后的修正案。《聯邦貿易委員會法》及其以后的修正案。1962年頒布的《反托拉斯民事訴訟法》，這些法律與《謝爾曼法》共同組成了以反托拉斯為中心的法律體系。二、反壟斷法的概念及調整對象（一）反壟斷法的概念廣義上的反壟斷法是國家通過預防和制止壟斷行為，保護市場公平競爭，維護和促進社會公共利益，保護消費者權益的法律規范的總稱。而狹義上的反壟斷法則專指《中華人民共和國反壟斷法》，該法于2007年8月30日第十屆全國人民代表大會常務委員會第29次會議通過，自2008年8月1日起施行。中華人民共和國境內經濟活動中的壟斷行為，適用本法；中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內市場競爭產生排除、限制影響的，適用本法。（二）反壟斷法的調整對象調整對象市場壟斷行為行政壟斷行為（三）分類1、根據市場占有情況獨占壟斷、寡頭壟斷、聯合壟斷2、根據產生原因自然壟斷、行政壟斷、經濟壟斷1、市場壟斷行為市場壟斷行為就是《反壟斷法》第三條規定的三種壟斷行為：（1）經營者達成壟斷協議。（2）經營者濫用市場支配地位。（3）經營者集中行為。2、行政壟斷行為行政機關和具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力，排除、限制競爭的行為。適用《反壟斷法》調整。《反壟斷法》的除外制度公用公益事業：自然壟斷行業我國《反壟斷法》規定，經營者依照有關知識產權的法律、行政法規規定行使知識產權的行為，不適用本法；但是，經營者濫用知識產權，排除、限制競爭的行為，適用本法。農業生產者及農村經濟組織在農產品生產、加工、銷售、運輸、儲存等經營活動中實施的聯合或者協同行為，不適用本法。特定時期的特定情況美國政府的知識產權濫用337條款是美國《關稅法》在第337節設立的一個法律條文，美國最重要的知識產權行政救濟措施之一。如果進口商品侵犯了美國知識產權，根據國內企業的申請進行調查，并對國外制造商、經銷商、國內進口商、分銷商等各種侵權人簽發多種禁令。以有效打壓日本、韓國的知識產權侵權行為而著稱。近年打壓中國內地、臺灣企業最多，涉汽車、電池、電視、DVD芯片、MP3芯片等產品。特點：程序簡短，被告舉證不容易費用高昂概括性排除禁令337條款已經發展成一個美國公權力機關協同作戰、一致對外、對侵權產品來源國的整個行業、有整體性殺傷力的知識產權保護制度。三、壟斷行為具體分析一壟斷協議壟斷協議，通常也稱為卡特爾、卡特爾協議、限制競爭協議、聯手行為、聯合行為等，是指經營者之間達成的以排除、限制競爭為目的的協議、決定或者其它協同的行為。壟斷協議的核心是經營者之間的共謀協議可以是書面的，也可以是口頭的包括限制競爭的其它協調性行為。壟斷協議的特征1.壟斷協議的主體是兩個或者兩個以上同行業的具有競爭關系的經營者。2.壟斷協議的主觀方面是故意，目的是排除、限制競爭，而且往往經營者之間具有共同的故意。3.壟斷協議的表現形式有協議、決定或者其它協同的行為方式。壟斷協議的種類（一）橫向壟斷協議橫向壟斷協議是指處于同一行業同一流通環節的經營者之間所達成的限制競爭的壟斷協議。橫向壟斷協議通常包括以下形式：1、固定價格協議也稱為橫向定價協議或者橫向價格協議，是指兩個或兩個以上經營者以合同、協議或其它方式確定、維持或改變商品或服務價格的行為。2、限制數量協議指兩個或兩個以上經營者以合同、協議或其它方式限制商品的生產數量或者銷售數量，以控制價格的行為。3、分割市場協議也稱為協議劃分市場，是指經營者通過協議劃分銷售市場或者原材料采購市場，限制彼此之間競爭的行為。4、限制購買或者開發新技術、新設備協議是指經營者之間在技術轉讓和設備買賣過程中，轉讓方通過合同條款限制另一方在合同標的技術的基礎上進行新的研究開發或者購買新設備的行為。5、聯合抵制交易協議聯合抵制交易是兩個或兩個以上經營者達成協議，共同拒絕購買或者銷售交易相對人的商品（包括服務）的行為。（二）縱向壟斷協議是指經營者與交易相對人之間所達成的限制競爭的壟斷協議。我國《反壟斷法》規定的縱向壟斷協議包括：固定向第三人轉售商品的價格限定向第三人轉售商品的最低價格。同時授權國務院反壟斷執法機構在列舉規定的縱向壟斷協議之外作出認定。壟斷協議的適用除外壟斷協議的適用除外，是指經營者之間的協議、決定或者其他協同行為，雖然排除、限制了競爭，但是如果該類協議所帶來的好處要大于其對競爭秩序的損害，則可以排除適用反壟斷法有關壟斷協議的規定。我國《反壟斷法》第15條規定下列種類的壟斷協議可以適用除外：（1）為改進技術、研究開發新產品的；（2）為提高產品質量、降低成本、增進效率，統一產品規格、標準或者實行專業化分工的；（3）為提高中小經營者經營效率，增強中小經營者競爭力的；（4）為實現節約能源、保護環境、救災救助等社會公共利益的；（5）因經濟不景氣，為緩解銷售量嚴重下降或者生產明顯過剩的；（6）為保障對外貿易和對外經濟合作中的正當利益的；（7）法律和國務院規定的其他情形。需要注意的是，對于屬于（1）—（5）項情形，予以適用除外的，經營者要承擔相應的舉證責任，證明所達成的協議不會嚴重限制相關市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產生的利益。二濫用市場支配地位濫用市場支配地位，是指處于市場支配地位的經營者，濫用自己的市場支配地位，操縱市場，擾亂正常的生產經營秩序，損害其它經營者或消費者的合法權益，危害社會公共利益的行為。1、行為主體是具有支配地位的經營者。2、經營者濫用自己市場支配地位的行為。認定經營者具有市場支配地位，應當依據下列因素：

（一）該經營者在相關市場的市場份額，以及相關市場的競爭狀況；

（二）該經營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力；

（三）該經營者的財力和技術條件；

（四）其他經營者對該經營者在交易上的依賴程度；

（五）其他經營者進入相關市場的難易程度；

（六）與認定該經營者市場支配地位有關的其他因素。市場支配地位的推定有下列情形之一的，可以推定經營者具有市場支配地位：（1）一個經營者在相關市場的市場份額達到二分之一的；（2）兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到三分之二的；（3）三個經營者在相關市場的市場份額合計達到四分之三的。有前款第二項、第三項規定的情形，其中有的經營者市場份額不足十分之一的，不應當推定該經營者具有市場支配地位。被推定具有市場支配地位的經營者，有證據證明不具有市場支配地位的，不應當認定其具有市場支配地位。濫用市場支配地位行為我國《反壟斷法》第17條：1.以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品2.沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品。3.沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易。4.沒有正當理由，限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經營者進行交易。5.沒有正當理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件。6.沒有正當理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇。7.國務院反壟斷執法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。三、經營者集中經營者集中的概念經營者集中是指經營者通過企業合并、取得股權或者資產等方式取得對其他經營者的控制權。通常也稱為“企業合并”、“企業兼并”、“企業結合”、“企業集中”“企業聯合”、“企業購并”等。三經營者的集中行為我國《反壟斷法》規定的經營者集中行為包括以下二種：1、經營者合并經營者合并，也稱為“兼并”、“結合”或“集中”，是指兩個以上經營者通過訂立合并協議，合并成為一個經營者的行為。2、經營者控制（1）取得股份隨著股份分散化，取得25%-50%股份就可以形成控制。（2）取得財產通過購買、承擔債務方式取得企業全部或部分財產，二個企業便實現了集中。（3）交叉任職企業之間通過兼任管理職務的行為，使一個企業能夠直接或者間接控制另一個企業。波音與麥道的合并案波音和麥道公司分別是美國航空制造業的老大和老二，是世界航空制造業的第1位和第3位。1996年底，波音公司用166億美元兼并了麥道公司。在干線客機市場上，合并后的波音不僅成為全球最大的制造商，而且是美國市場唯一的供應商，占美國國內市場的份額幾乎達百分之百。但是，美國政府不僅沒有阻止波音兼并麥道，而且利用政府采購等措施促成了這一兼并活動。其主要原因是：首先，民用干線飛機制造業是全球性寡占壟斷行業，雖然波音公司在美國國內市場保持壟斷，但在全球市場上受到來自歐洲空中客車公司的越來越強勁的挑戰。其次，盡管美國只有波音公司一家干線民用飛機制造企業，但由于存在來自勢均力敵的歐洲空中客車的競爭，波音公司不可能在開放的美國和世界市場上形成絕對壟斷地位。由此可見，美國政府在監管企業購并時，不僅僅根據國內市場占有率來判斷是否壟斷，還要考慮在整個市場范圍內是否能夠形成壟斷。對全球寡頭壟斷行業，需要分析全球市場的條件，而不局限于本國市場范圍。同時，還要考慮國家整體產業競爭力。因此，在執行反壟斷法時，美國政府還是以國家利益為重，為了提高美國企業在全球的競爭力，支持大型企業的重組和并購。經營者集中的申報制度經營者集中的申報審查制度，是指經營者集中達到規定的申報標準的，應該向反壟斷執法機構進行申報，經審查通過以后，方可進行集中的制度。我國《反壟斷法》對于經營者集中采取了事先的強制申報制度。達不到申報標準的，無需申報；達到申報標準的，應當事先向國務院反壟斷執法機構申報，未申報的不得實施集中。但是，我國《反壟斷法》并沒有直接規定具體的申報標準，而是授權國務院作出規定并適時調整。經營者集中有下列情形之一的，可以不向國務院反壟斷執法機構申報：

（一）參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產的；

（二）參與集中的每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。

國務院關于經營者集中申報標準的規定：經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中：

（1）參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣；

（2）參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。四行政壟斷1、概念也稱為行政壟斷、行政性壟斷、濫用政府權力限制競爭等，是指行政機關和具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力排除、限制競爭的行為。2、特征政府行為;限制競爭行為;濫用行政權力的行為。地區封鎖

（1）對外地商品設定歧視性收費項目、實行歧視性收費標準，或者規定歧視性價格；

（2）對外地商品規定與本地同類商品不同的技術要求、檢驗標準，或者對外地商品采取重復檢驗、重復認證等歧視性技術措施，限制外地商品進入本地市場；

（3）采取專門針對外地商品的行政許可，限制外地商品進入本地市場；

（4）設置關卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進入或者本地商品運出；

（5）妨礙商品在地區之間自由流通的其他行為。七、反壟斷法的實施反壟斷主管機關國務院反壟斷委員會國務院設立反壟斷委員會，負責組織、協調、指導反壟斷工作。所以，反壟斷委員會只是履行組織、協調、指導反壟斷工作職能的議事協調機構，并不行使行政權力、作出行政決定。反壟斷執法機構工商總局：查處壟斷協議、濫用市場支配地位、濫用行政權力排除限制競爭；國家發改委：查處價格壟斷；商務部：負責經營者集中的審查；《反壟斷法》執行中存在的問題正式公布之初——“終于出臺了”接著是嘆氣——“距離理想狀態太遠；缺乏可操作性”。反壟斷立法已邁出重要一步，未來任重道遠。需要不斷完善配套規定比如什么叫價格壟斷、什么叫協同行為，通過規章把它們細化，使之成為社會可判斷、可操作的規章。行政主導的執法模式可口可樂并購匯源案是《反壟斷法》第一次小試牛刀——“長牙齒”的法律。而中國聯通并購中國網通案件并沒有按照《反壟斷法》進行申報，讓各界大失所望。消費者以《反壟斷法》為武器，向石油電力價格、電信資費、火車票價格、火車票退票手續費、機場建設費等事涉壟斷的定價、規定發難，屢遭敗績。《反壟斷法》究竟應該是一種規制政策還是一部經濟法律？多選下列行為中，哪些屬于法律規定的不正當競爭行為？（）A、某市政府發文規定，由于本市連續發生多起煤氣中毒事件，因此各單位必須統一使用本市煤氣公司生產的煤氣安全閥B、某商場為促銷，張貼海報，宣傳在年底舉辦有獎銷售，最高獎品為價值4000元的彩電一臺C、某市果品公司購進一大批水果，由于不便保存，決定降價銷售，致使本市水果價格大幅度下降D、甲公司為提高本公司產品的市場占有率，通過座談會的形式，向顧客宣傳乙公司的產品不如甲公司E、乙公司為提高本公司產品的市場占有率，通過座談會的形式，向顧客宣傳本公司的產品并贈送小禮品答案：A、D甲經銷商銷售乙廠生產的名牌毛衣，租賃了在當地很有影響的丙商場的柜臺。甲出于商業目的，為推銷商品、占領市場，在銷售時采取了一些措施。下列措施中不被允許的是（）。A、以乙廠廠家銷售的名義推銷其名牌毛衣B、所雇用的銷售人員均著丙商場的工作服、佩帶丙商場的標志C、以明示方式給購買者價格折扣，但不入帳D、標明甲自己的企業名稱和標記，進行讓利銷售E、標明甲自己的企業名稱和標記，進行獎金為一千元的有獎銷售答案：A、B、C政府及其所屬部門，不得濫用行政權力實施下列何種行為？（）A、限定他人購買其指定的經營者的商品B、限制其他經營者正當的經營活動C、限制外地商品進入本地市場D、限制本地商品流向外地市場E、限制外地進入本地市場的商品數量答案：A、B、C、D、E某商場銷售皮衣，慌稱自己的銷售價是“跳樓價”。下列表述中正確的是（）。A、該商場違反了《反不正當競爭法》關于禁止低價傾銷的規定B、該商場違反了《消費者權益保護法》關于禁止欺詐經營的規定C、該商場違反了《反不正當競爭法》關于作引人誤解虛假宣傳的規定D、該商場違反了《民法通則》規定的誠實信用原則E、該商場違反了《合同法》規定的誠實信用原則答案：B、C、D、E下列屬于不正當競爭行為的有（）。A、第三人明知或應知法律所禁止的行為，獲取、使用或者披露他人商業秘密的行為B、經營者以低于成本價格銷售商品用于清償債務的行為C、擅自使用他人的企業名稱或者姓名引人誤認為是他人商品的行為D、串通勾結投標的行為E、低價處理有效期限將到期的商品或者其他積壓的商品答案：A、C、D我國目前的反不正當競爭相關立法具體規定的內容有（）。A、禁止公用企業及其他獨占經營者的限制競爭行為B、禁止行政機關濫用權力限制競爭行為C、禁止濫用經濟優勢附加不合理交易條件的行為D、禁止串通投標行為E、禁止低于成本價格銷售商品的行為答案：A、B、C、D我國反不正當競爭法對降價銷售不屬于不正當競爭行為的例外規定有（）。A、銷售鮮活商品B、處理有效期限將到期的商品或者其他積壓的商品C、季節性降價D、因清償債務轉產歇業而降價銷售的商品E、低于成本價格銷售商品答案：A、B、C、D不正當有獎銷售行為主要包括（）。A、欺騙性有獎銷售行為B、推銷質次價高商品的有獎銷售行為C、巨獎銷售行為D、促銷贈送銷售E、獎金為5000元的有獎銷售行為答案：A、B、C在商品上偽造或冒用（），對商品質量作引人誤解的虛假表示，是不正當競爭行為。A、認證標志B、名優標志C、產地D、他人注冊商標E、知名商品特有名稱答案：A、B、C、D\E根據我國《反不正當競爭法》和相關法律的規定，下列哪種關于詆毀商譽行為的表述是錯誤的？（）A、新聞單位被經營者唆使對其他經營者從事詆毀商譽行為的，可與經營者構成共同的不正當競爭行為B、經營者通過新聞發布會的形式發布影響其他同業經營者商譽的信息，只要該信息是真實的，不構成詆毀行為C、詆毀行為只能是針對市場上某一特定競爭對手實施的D、經營者對其他競爭者進行詆毀，其主觀形態既可以是故意，也可以是過失E、詆毀行為須對競爭對手造成實質性損害答案：A、C、D、E侵犯商業秘密的行為包括（）。A、第三人通過違反約定人公開披露而獲悉加以使用的B、第三人通過違反約定人公開披露而獲悉后再次披露的C、違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求允許他人使用的D、違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露使用的E、明知獲悉的是違反約定披露的信息而加以使用的答案：C、D、E依照《反不正當競爭法》的規定，對公用企業的限制競爭行為，應當由哪一級工商行政管理部門進行行政處罰？（）A、國家工商行政管理部門B、省級工商行政管理部門C、設區的市的工商行政管理部門D、縣級工商行政管理部門E、鄉級工商行政管理部門答案：C、D在下列選項中，哪些