物權法(1)溫世揚(2007-01-0716:21:16)物權概念特征（1）定義：權利人直接支配物并排除他人干涉的權利。（2）特征A、 物權是對物的直接管理和支配的權利。物權是對物的直接管理支配的權利，無需他人意思或義務人的行為介入。不同種類的物權決定了支配范圍的大小。如抵押權無占有事實。物權的客體是物。此物應為特定物或者特定化的種類物，即必須是獨立物，物權人才可以進行直接支配，也才可進行交付、登記等形式公示物上的權利狀態(tài)。另外，物權法上也有在其他權利上設立的，如權利質權，但這是例外的情況，應視為準物權。B、 物權是權利人直接享受利益的權利。利益分為三種：物的歸屬、物的利用、物的價值而設立的債務的擔保。物的歸屬，確定物的所有人，即規(guī)定所有人對物進行全面總括的支配權。物的利用，是取得物上的使用利益，以滿足權利人生產(chǎn)或生活的需要。因對標的物的利益不同，物權的內(nèi)容細化為所有權、用益物權、擔保物權。C、 物權是排他性的權利。物權人有權排除他人對自己行使物上權利的妨害。同一物上不容許不相容的物權同時存在。如同一物上不存在兩個所有權，同一土地上不設有兩個地上權。注意：共有關系是共有人對同一物享有所有權，是量的限制的物權，而非幾個所有權。物權的類型（1） 物權法定主義原則A、 物權的種類不得創(chuàng)設。即不得創(chuàng)設法律未規(guī)定的新種類的物權。B、 物權的內(nèi)容不得創(chuàng)設。即不得創(chuàng)設與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權。注意，當事人如果違反物權法定主義原則而創(chuàng)設了，該創(chuàng)設行為并非確定無效，可以生效，但不具備物權的效力。（實質上無效）。其中符合物權規(guī)定的適用法律來規(guī)范其效力。（2） 民法上物權的種類所有權。用益物權。對他人所有的物在一定范圍內(nèi)使用。地上權、地役權、典權。（我國民法中規(guī)定的是，國有、集體土地使用權；其他自然資源使用權；土地承包經(jīng)營權；典權）擔保物權。抵押權、質權、留置權。占有。（我國民法并無規(guī)定，并且占有到底是一種權利還是一種事實，各國立法并未統(tǒng)一）。（3） 民法上物權的分類A、 根據(jù)權利人對物享有的所有權，物權可分為自物權、他物權。自物權：所有權、完全物權。他物權：在他人所有財物上設定的物權。系占有、使用、收益或處分某一方面對于物的支配，故也是物權的形式。B、 動產(chǎn)物權與不動產(chǎn)物權C、 主物權與從物權。物權是否具有獨立性。主物權：所有權、地上權、永佃權。從物權具有依附性，如擔保物權，地役權在與需役地的所有權或使用權的關系上，也是從物權。D、 所有權與限制物權。所有權是全面支配標的物的物權。限制物權是于特定方面支配標的物的物權。如地役權、地上權僅限于一定方面使用他人土地；抵押權、質權、留置權僅是提供債的擔保E、 有期限物權與無期限物權。典權、擔保物權是有期限的。所有權沒有存續(xù)期間而永久存續(xù)的，除了因轉讓、拋棄等特定情形以外，永久存續(xù)。F、 民法上的物權與特別法上的物權。G、 本權與占有。物權是和債權相對應的一種民事權利，它們共同組成民法中最基本的權利形式。在商品經(jīng)濟條件下，人和財產(chǎn)的結合表現(xiàn)為物權，當財產(chǎn)進人流通領域之后，在不同主體之間的交換則體現(xiàn)為債權。主體享有物權是交換的前提，交換過程則表現(xiàn)為債權，交換的結果往往導致物權的讓渡和移轉。一、 物權的權利主體是特定的，而義務主體是不特定的；債權只是發(fā)生在債權人和債務人之間的關系，債權的主體是特定的。債權人的請求權只對特定的債務人發(fā)生效力，正是從這個意義上說，債權又被稱為對人權。二、 物權的內(nèi)容是直接支配一定的物，并排斥他人干涉；債權人一般不是直接支配一定的物，而是請求債務人依照債的規(guī)定為一定行為或不為一定行為。債權也具有不可侵犯性，在第三人侵犯債權（如第三人阻止債務人履行債務），給債權人造成損失時，債權人也可以請求該第三人賠償損失，但是債權不能像物權那樣可以產(chǎn)生排他性效力。在同一物之上，可以設立多個債權，各個債權之間都只具有平等的效力。三、 在權利設定上的區(qū)別物權設定時必須公示，動產(chǎn)所有權以動產(chǎn)的占有為權利象征；債權只是在特定的當事人之間存在的，它并不具有公示性，設立債權亦不需要公示。物權的設立采法定主義而債權特別是合同債權，主要由當事人自由確定。四、 物權的標的是物物權的標的是物而不是行為。債權的標的因債權的種類不同而各不相同。一般來說，債權直接指向的是行為，而間接涉及到物。五、 在期限上的區(qū)別期限上，債權都是有期限限制的權利。對于物權尤其是所有權來說，法律上并無期限限制，只要所有人存在，則所有權將必然存在。六、 物權具有追及效力和優(yōu)先效力物權的追及效力，是指物權的標的物不管輾轉流入什么人的手中，物權人都可以依法向物的不法占有人索取，請求其返還原物。而債權原則上不具有追及的效力。物權的優(yōu)先效力包括兩方面：第一，當物權與債權并存時，物權優(yōu)先于債權。第二，同一物之上有數(shù)個物權并存時，先設立的物權優(yōu)先于后設立的物權，這就是物權相互間的優(yōu)先效力。而債權不具有對內(nèi)優(yōu)先的效力。在同一物上可以設立多個債權，各個債權都具有平等的效力，債權人在依法受償時都是平等的。七、 在保護方法上的區(qū)別物權人具有請求他人返還原物、排除妨礙、恢復原狀的權利，通稱為物上請求權。物上請求權成為物權所特有的效力。債權是債權人請求債務人為一定行為或不為一定行為的權利，在債權受到侵害時，一般只宜采取損害賠償?shù)姆绞健Ｎ餀喾ɑ驹瓌t、物權法定主義1物權必須由法律設定。所謂物權不得由當事人隨意創(chuàng)設，是指當事人在其協(xié)議中不得明確規(guī)定其通過合同設定的權利為物權，也不得設定與法定的物權不相符合的物權。2物權的內(nèi)容由法律規(guī)定，而不能由當事人通過協(xié)議設定。3物權的效力必須由法律規(guī)定，而不能由當事人通過協(xié)議加以設定。4物權的公示方法必須由法律規(guī)定，不得由當事人隨意確定。物權法定原則與合同自由原則的區(qū)別體現(xiàn)了合同法與物權法的不同之處。二、一物一權原則物權的客體僅為獨立的特定的物。只有在作為物權的客體的物具有獨立性和特定性的情況下才能明確物權的支配范圍，使物權人能夠在其客體之上形成物權并排斥他人的干涉。一個所有權的客體僅為一個獨立物。根據(jù)一物一權，一個所有權的客體僅為一個獨立物，集合物原則上不能成為一個所有權的客體，而只能成為多個所有權的客體。所有權是一種最終的支配權，決定了所有權的規(guī)則只能是一物一權，即一物之上只能存在一個所有權，而不能是多重所有。決定了如下幾項所有權的規(guī)則：第一，所有權的彈力性。所有人在其物之上設定他物權，只是對所有權的限制，他物權亦只是對物享有部分的利益，當他物權消滅以后，所有權的限制也予以解除，這樣所有權就恢復其圓滿狀態(tài)，這就是所有權的彈力性規(guī)則。第二，所有與占有的區(qū)別。所有權是對物的獨占的支配權，而占有只是對物進行控制的事實狀態(tài)。在某物的所有權的歸屬已經(jīng)確定的情況下，即使物已經(jīng)為他人占有，占有人非依法律規(guī)定不能成為所有人。第三，在按份共有的情形下，各共有人雖對其份額享有獨立的所有權并依據(jù)其份額對財產(chǎn)享有獨立的權利，承擔相應的義務，但是份額本身并不是單獨的所有權。因為按照一物一權規(guī)則，共有權只是一項所有權，而不是多個所有權，各個按份共有人的份額不是一項獨立的所有權。一物一權主要是指一物之上只能設定一個所有權，但并不是指一物之上不能設置多個物權。隨著所有權權能的發(fā)展和物的使用效率的提高，一物之上設置多個物權，不僅符合所有人的意志，也有利于提高物的利用效率，促進社會財富的增長。一物的某一部分不能成立單個的所有權。根據(jù)一物一權原則，同一物之上可以并存數(shù)個物權，但各個物權之間不得相互矛盾。第一，所有權與其他物權可以同時并存。第二，在同一物之上設定數(shù)個擔保物權。第三，用益物權與擔保物權同時并存。三、公示、公信原則（一）公示原則所謂公示，是指物權在變動時，必須將物權變動的事實通過一定的公示方法向社會公開，從而使第三人知道物權變動的情況，以避免第三人遭受損害并保護交易安全。物權的變動之所以要公示也是由物權的性質本身所決定的。因為物權具有排他的、優(yōu)先的效力。如果物權的變動不采用一定的公示方法，某人享有某種物權，第三人并不知道，而該人要向第三人主張優(yōu)先權時，必然會使第三人遭受損害。物權公示制度的建立極大地減少了產(chǎn)權變動中的糾紛，從而維護了交易的安全和秩序。公示制度是物權變動所特有的制度，而債權因不具有優(yōu)先效果不存在、公示，則物權亦不復存在。例如質權人一旦將質權返還給出質人，由出質人代為占有，或者因喪失對質物的占有而又不能請求返還，則質權亦將發(fā)生消滅。（二）公信原則所謂公信，是指一旦當事人變更物權時，依據(jù)法律的規(guī)定進行了公示，則即使依公示方法表現(xiàn)出來的物權不存在或存在瑕疵，但對于信賴該物權的存在并已從事了物權交易的人，法律仍然承認其具有與真實的物權存在相同的法律效果，以保護交易安全。公信原則實際上是賦予公示的內(nèi)容具有公信力。公示如不能產(chǎn)生公信力，其作用必然大為減弱。物權的變動（1）物權變動原則A、 公示原則。要求物權的產(chǎn)生、變更、消滅，必須以一定的、可以從外部查知的方式表現(xiàn)出來。因為物權具有排他性，物權的變動常有排他的效果，如果沒有一定及可從外部查知的方式表現(xiàn)出來，就會給第三人帶來不測的危險，影響交易的安全。因此，民法關于物權的變動，對于不動產(chǎn)以“登記”作為不動產(chǎn)物權的公示方法，即將不動產(chǎn)物權變動的事實登記于特定國家機關的簿冊上，非經(jīng)登記不發(fā)生法律效力，在當事人間也不產(chǎn)生效力；對于動產(chǎn)以“交付”作為動產(chǎn)物權的公示方法。交付的方式：現(xiàn)實交付，即直接占有的轉移。此種交付可分為三種方式：送貨上門、上門提貨、代辦托運。簡易交付，受讓人已占有動產(chǎn)，則轉讓合意達成時即視為交付。占有改定，動產(chǎn)物權的讓與人與受讓人間特別約定，標的物仍然由出讓人繼續(xù)占有。這樣，在物權讓與的合意成立時，視為交付，受讓人取得間接占有。（我國合同法未確認此種交付方式）。指示交付，交付提取標的物的單證，代替標的物的現(xiàn)實交付。如提單、倉單。擬制交付，出讓人將標的物的權利憑證交給受讓人，以代替物的現(xiàn)實交付。B、 公信原則。物權的變動以登記和交付為公示方法。當事人如果依賴這種公示而為一定的行為（如買賣、贈與），即使登記或交付所表現(xiàn)的物權狀態(tài)與真實的物權狀態(tài)不相符合，也不能影響物權變動的效力。物權變動符合法定公示方式的，就取得了物權變動的效力。對于不動產(chǎn)予以登記公信力，對于動產(chǎn)予以交付公信力。（2）物權的變動原因A、 物權的取得A1、民事法律行為。如買賣、贈與、交易而取得。A2、因取得時效而取得物權。A3、公用征用、沒收A4、繼承A5、附和、混合、加工取得。A6、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物。B、 物權的消滅B1、民事法律行為。如拋棄、合同、撤銷權的行使B2、標的物滅失B3、法定期間屆滿B4、混同。同一物的所有權與他物權歸屬于一人時，其他物權因混同而消滅。（混同本身有債權債務的混同、物權的混同兩種）。（3）物權行為意義a依物權行為的目的定義：指直接設立、變更、終止物權的法律行為；b依內(nèi)容而為定義：物權的意思表示與外部的變動特征（交付或登記）相互結合而成的法律行為；c特征：1）屬法律行為，適用法律行為的一般規(guī)則；2）屬于處分行為（包括物權行為、準物權行為，如債權讓與等），以物權的得喪變更為目的，直接導致物權的變動。物權行為的形式a動產(chǎn)物權行為與不動產(chǎn)物權行為b單方物權行為（遺囑、物權拋棄）與雙方物權行為（所有權移轉、他物權設立）。c物權行為的獨立性與無因性b無因性：物權行為獨立地發(fā)生物權變動的效果，其原因關系（債權行為）不對物權變動的效力產(chǎn)生影響。原因關系縱然不存在或無效，物權變動的效力仍然不受影響。物權行為的要件a須行為人具有處分權；與作為負擔行為的債權行為的不同；b須有物權變動的意思表示；c不動產(chǎn)物權經(jīng)法律行為取得、設定、喪失及變更的，須采用書面形式，并且非經(jīng)登記不生效力；（非依法律行為而取得的，非經(jīng)登記，不得處分）；動產(chǎn)物權行為以交付為特別生效要件物權的效力（1） 支配力：權利人依自己的意志對標的物管理、支配實現(xiàn)其利益（2） 優(yōu)先力：同一標的物上存在相互沖突的權利時，具有較強效力權利排斥較弱效力權利的實現(xiàn)。A、 物權相互之間的優(yōu)先效力。兩個物權，性質上不能同時存在于一個物上時，后發(fā)生的物權當然不能成立。如不能在同一物上先后設立所有權。有兩種現(xiàn)狀：其一、先發(fā)生的物權優(yōu)于后發(fā)生的物權。其二，后物權因妨礙了先物權而不能成立。B、 物權對于債權的優(yōu)先效力。在同一標的物上物權與債權并存時，物權有優(yōu)先于債權的效力。擔保物權時，擔保物權人享有優(yōu)先受償權，這稱為別除權。破產(chǎn)時，并非屬于債務人所有的物，所有人有權取回該物。例如出賣人已將出賣物發(fā)送，買受人尚未收到亦未付清價款就被宣告破產(chǎn)，此時出賣人可以解除買賣合同而取回標的物，這稱為取回權。例外：買賣不破租賃；基于公益的考慮法律可限制（3）物上請求權（物權請求權）物權的權利人在行使其權利時遇到妨礙時，有權請求排除妨礙。A、物上請求權的內(nèi)容：''物上請求權是基于物權（絕對權、對世權）的獨立請求權，可以對抗任何第三人的性質而發(fā)生的法律效力。物權請求權是行為請求權，即其請求特定的人（妨害物權的人）為特定行為（作為或不作為）的權利。它不以對物權標的物的支配為內(nèi)容，故它不是物權本體，而是獨立于物權的一種請求權。物權請求權是物權的效用。由于物權受法律保護，所以當物權受妨害時，就產(chǎn)生物權請求權。它以恢復物權的支配狀態(tài)為目的，在物權存續(xù)期間不斷發(fā)生。物權請求權附屬于物權。物權請求權派生于物權，其發(fā)生、移轉、消滅均從屬于物權，不能分離于物權之外而單獨存在。這一點不同于債權請求權。至于讓于物上請求權可以作為動產(chǎn)物權的交付方法，這只是因為有了物權的移轉合意，僅依此等方法而發(fā)生物權移轉的效力，并不是與物權分離而單獨讓與物權請求權。B、物權請求權的行使直接向妨害物權的人要求。自力救濟：停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)。直接向法院提出訴訟。物權的民法保護一、概述作為一種財產(chǎn)權，物權是通過權利人對標的物實施一定的支配行為而實現(xiàn)的。二、物權方法與債權方法根據(jù)權利人保護物權請求的不同性質，物權的民法保護方法可分為物權方法和債權方法。物權方法是指通過行使物上請求權對物權加以保護，債權方法指通過行使債權請求權對自身利益加以保護。物權方法與債權方法1、根據(jù)不同。2、目的不同。3、適用次序不同。4、內(nèi)容不同。綜合物權方法和債權方法，物權的民法保護方法主要包括請求返還原物、請求排除妨害、請求恢復原狀、請求賠償損失五種。（一） 請求返還原物需要注意的幾個問題1、 不移轉占有的他物權人（如抵押權人）不享有此項權利。2、 所有權或他物權人的占有不以直接占有為必要。，失去間接占有也可以行使返還請求權。3、 在共有的情況下，每個共有人都有權請求不法占有人返還共有物，但必須以全體共有人的名義進行。4、 對動產(chǎn)善意占有人不得行使返還原物的權利。作為物權標的物的動產(chǎn)由無權處分的占有人讓與第三人時，如第三人取得該動產(chǎn)的占有時是善意的，原物的所有人或他物權人不能向善意第三人請求返還原物，只要求不法讓與人賠償損失。5、 請求權人為失去占有的所有人或他物權人。（其他合法占有人在其占有之物被非法侵奪時也享有返還請求權，但這已不屬物權請求范疇，而是一種債權請求權。）（二） 請求排除妨害注意：對于他人正當行使權利造成的妨害，物權人負有容忍的義務，不能請求排除。（三） 請求防止妨害（四） 請求恢復原狀（五） 請求賠償損失（債權的保護方法）。物權法（2）溫世揚（2007-01-0716:24:41）所有權第一節(jié)所有權的概念和特點一、 所有權概念《民法通則》“第七十一條財產(chǎn)所有權是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權利。”二、 所有權的特點、全面性。所有權是所有人在法律限定范圍內(nèi)對所有物加以全面支配的權利。2、整體性3、彈力性。彈力性又稱歸一性，是指所有權內(nèi)容可自由伸縮。例如土地所有人于其土地上設立用益物權后，所有權立即受到用益物權的限制，但一旦用益物權消滅，所有權自動恢復其圓滿狀態(tài)。4、排他性。同一標的物上不能并存兩個所有權，傳統(tǒng)民法上稱為“一物不容二主原則。”由于所有權人享有獨占的支配權，從而決定了所有權與其各項權能的分離不論經(jīng)過多長時間，都只是暫時的分離，他人不可能在原所有權未消滅的情況下，取得標的物的所有權。5、恒久性。所有權本質上是永久存續(xù)的。第二節(jié)所有權的內(nèi)容和限制一、概說所有權的內(nèi)容，又稱所有權的權能，是指所有人為實現(xiàn)其對于所有物的獨占利益，而于法律規(guī)定的限度內(nèi)可以采取的各種措施和手段。所有權尚有消極權能，即排除他人干涉的權能。二、所有權的積極權能（一）占有權占有權，即的所有物加以實際管領或控制的權利。所有權的占有權能既可以由所有權人自己行使（所有人占有），也可以依所有人的意思或依法律規(guī)定由他人行使。占有權與所有人發(fā)生分離，但其所有權并不消滅，相反卻是所有人行使所有權的重要手段。占有權與占有不是一個概念，民法上的占有指主體對物的實際控制。1、所有人占有與非所有人占有。所有人占有是指所有人在行使所有權過程中占有屬于自己的財產(chǎn)。非所有人占有是指所有人以外的人占有所有人的財產(chǎn)。2、合法占有與非法占有。這是對非所有人占有的再分類。3、善意占有與惡意占有。這是對非法占有的進一步分類。善意占有指在非法占有人在占有某項財產(chǎn)時，不知道或不應當知道其占有為非法。惡意占有是指非法占有人在占有某項財產(chǎn)時，已經(jīng)知道或應當知道其占有為非法。第一，當所有人的動產(chǎn)由占有人非法轉讓給第三人時，如果第三人占有這項動產(chǎn)出于善意，就可依法取得對該項動產(chǎn)的所有權；第二，在不當?shù)美姆颠€上，善意占有人一般只返還現(xiàn)存的利益，對于已經(jīng)滅失的利益不負返還的責任，而惡意占有人對已經(jīng)滅失的利益負有賠償責任。第三，在返還財產(chǎn)時，善意占有人可請求所有人返還為其保管、保存占有物所支付的必要的費用，并對已經(jīng)在占有物上獲得的孳息不負返還義務。而惡意占有人在返還財產(chǎn)時不但無權請求所有人償負其支付的費用，而且有義務返還其所獲得的孳息。4、直接占有與間接占有。在所有人和非所有人之間，因法律行為而轉移占有以后，原所有人為物的間接占有人，合法占有人為物的直接占有人。區(qū)分直接占有和間接占有的意義，主要在于確定動產(chǎn)所有權的轉移。一般說來，動產(chǎn)所有權的轉移，必須是直接占有的轉移，新的所有人只有在直接占有動產(chǎn)以后，才享有所有權。（二）使用權使用權指在不毀損所有物或改變其性質的前提下，依照物的性能和用途加以利用的權利。（三）收益權收益權，指收取所有物所生利益的權利，是與使用權有密切聯(lián)系的所有權權能。（四）處分權是指對所有物依法予以處置的權利。通說認為，處分包括事實上的處分和法律上的處分。前者是指通過事實行為對所有物加以處置，如消費、加工、改造、毀損等，后者是指通過法律行為改變所有物的法律狀態(tài)，如租借、轉讓、設定他物權等。處分權是所有權內(nèi)容的核心和擁有所有權的根本標志。處分權與所有權人分離時，所有權并未消滅，因為尚有收益權作為所有權存在的標志。三、所有權的消極權能即排除他人干涉的權能。四、所有權的限制1、行使所有權不得違反法律規(guī)定。2、行使所有權不得妨害他人的合法權益3、行使所有權時，必須注意保護環(huán)境、自然資源和生態(tài)平衡，不得破壞名勝古跡、風景區(qū)、游覽區(qū)和自然保護區(qū)4、根據(jù)公共利益的需要，國家可以依法對集體土地實行征用，或將其他財產(chǎn)收歸國有。第三節(jié)所有權的取得和消滅一、所有權的原始取得所有權的原始取得，即所有權的第一次產(chǎn)生，或者說所有權非由他人手中取得。所有權的原始取得方法，主要有先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物及善意取得等。此外國有化和沒收是國家所有權特有的取得方法。（一）先占先占是以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得其所有權的法律事實。先占構成應具備以下要件1、須為無主物。無主物，是指定期不屬于任何人所有之物。至于以往是否曾為他人所有則不問。2、需為動產(chǎn)。但先占不適用于一切動產(chǎn)。3、須以所有的意思占有無主物，所謂以所有的意思是指以將占有的動產(chǎn)如同自己所有之物歸于自己管領支配的意思。（二）添附物因附合、混合而相互結合或因加工而成為新物。包括混合、附合、加工。根據(jù)我國司法實踐，非所有人只有在取得所有人的同意之后，才能在他人的財產(chǎn)之上從事附添行為，如果未取得他人的同意，故意在他人財產(chǎn)上從事附添行為，就構成對他人所有權的侵犯，行為人應承擔恢復原狀和賠償損失的民事責任。添附的原因，當事人的善意或惡意對所有權的歸屬沒有影響。1．附合。1）分為不動產(chǎn)的附合與動產(chǎn)的附合；）不動產(chǎn)的附合：動產(chǎn)因附合而成為不動產(chǎn)的重要成分；不屬于同一人所有。法律效果：由不動產(chǎn)所有人取得該附合物的所有權。）動產(chǎn)的附合：動產(chǎn)與他人的動產(chǎn)相附合，非毀損不能分離，或分離需費過巨的情形。法律效果：原則上，各動產(chǎn)所有人按動產(chǎn)附合時的價值共有之；如果附合的動產(chǎn)有可視為主物的，則由該主物所有人取得合成物的所有權。2．混合：動產(chǎn)與他人動產(chǎn)結合，不能識別或識別需費過巨的情形。法律效果：準用動產(chǎn)附合的規(guī)定。3．加工：在他人之物上勞作，從而使其具有更高價值的活動。動產(chǎn)、他人所有之動產(chǎn)、因加工而制成新物；法律效果（加工物的歸屬）：原則上歸屬于原料所有人還是加工人。（三）拾得遺失物遺失物是指他人不慎喪失占有的動產(chǎn)。失散的飼養(yǎng)動物，通常也被視為遺失物。拾得遺失物，是指發(fā)現(xiàn)他人遺失物而予以占有的法律事實。《民法通則》“第七十九條所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。接收單位應當對上繳的單位或者個人，給予表揚或者物質獎勵。拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還。”拾得遺失物發(fā)出招領公告后經(jīng)過一定時期如無人認領，即歸國家所有。拾得人有權請失主支付保管等必要的費用。但無權請求支付失主支付報酬。（四）發(fā)現(xiàn)埋藏物埋藏物是指埋藏于他物之中，其所有權歸屬不明的動產(chǎn)。埋藏物與遺失物的區(qū)別在于埋藏物必須藏于他物之中，且其所有人不能判明，而遺失物則不以藏于他物為必要，且通常可以查明其所有人。另外，遺失物的遺失人系基于其意思喪失對物的占有，而埋藏物則多為有意埋沒。我國采取國家取得所有權主義。（五）善意取得善意取得，是指無權處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)轉讓給第三人以后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)時出于善意，就可依法取得對該動產(chǎn)的所有權，受讓人在取得動產(chǎn)的所有權以后，原所有人不得要求受讓人返還財產(chǎn)，而只能請求轉讓人（占有人）賠償損失。善意取得應具備以下條件:a標的物必須是依法可以流通的動產(chǎn)。善意取得的財產(chǎn)一般是動產(chǎn)。不動產(chǎn)適用登記注冊制度，不適用善意取得制度。貨幣和無記名證券是一種特殊的動產(chǎn)，誰持有則就成為貨幣和無記名證券上所記載的權利的主體，因此也可以適用善意取得制度。但是，記名證券所記載的財產(chǎn)屬于特定的人，故不適用這一制度。b讓與人是動產(chǎn)占有人，且對動產(chǎn)無權處分。c受讓人通過有效交換而取得動產(chǎn)。受讓人取得財產(chǎn)必須是通過買賣、互易、債務清償、出資等具有交換性質的行為實現(xiàn)的。如果通過繼承、遺贈等行為取得的財產(chǎn)，不能產(chǎn)生善意取得的效力。d受讓人取得動產(chǎn)時出于善意。如果取得財產(chǎn)時讓與人為善意，受讓人為惡意，就不適用善意取得制度;受讓人善意，是指受讓人誤信財產(chǎn)的讓與人為財產(chǎn)的所有人;確定受讓人是否具有善意，應考慮當事人從事交易時的客觀情況;受讓人在讓與人交付財產(chǎn)時必須是善意的，至于以后是否為善意，并不影響其取得所有權。善意取得制度的后果:動產(chǎn)所有權的移轉。從受讓人實際占有該動產(chǎn)時起，受讓人就成為動產(chǎn)的合法所有人，原所有人的所有權歸于消滅。由于讓與人處分他人的財產(chǎn)是非法的，因而其轉讓財產(chǎn)獲得的非法所得，應作為不當?shù)美颠€給原所有人。如果返還不當?shù)美圆蛔阋匝a償原所有人的損失，則原所有人有權基于侵權行為請求讓與人賠償損失。（六）時效取得一定的事實狀態(tài)持續(xù)一定的時間后即產(chǎn)生一定的法律后果的制度取得時效的構成要件1占有：首先，該占有必須是自主占有，即以所有者的意思而為占有；其次，占有還必須公開和平占有；再者，占有必須持續(xù)占有；占有人是否必須是善意占有2經(jīng)過一定的期間。取得時效非即時取得，須經(jīng)過一定期間才告完成。（一）動產(chǎn)所有權因交付而轉移《民法通則》“第七十二條財產(chǎn)所有權的取得，不得違反法律規(guī)定。按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權從財產(chǎn)交付時起轉移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。”當事人雖就動產(chǎn)所有權的移轉問題達成協(xié)議但尚未實際交付標的物以前所有權并不移轉。所謂交付是指將物或所有權憑證移轉給他人占有的行為。因交付而發(fā)生所有權移轉，要求交付行為符合合同的約定。財產(chǎn)已經(jīng)交付，但是當事人約定財產(chǎn)所有權移轉附條件的，在所附條件未成就前，財產(chǎn)所有權也不發(fā)生移轉。當事人可以通過對動產(chǎn)所有權移轉時間特別約定而排除這一規(guī)定的適用。（二）不動產(chǎn)所有權的移轉必須登記。土地使用權可以轉讓但土地本身不得買賣，因此法律上不存在土地所有權的移轉問題。依法能夠移轉所有權的不動產(chǎn)主要是房屋。因贈與和其他方式移轉房屋所有權時，也適用這一規(guī)定。所以，房屋所有權應從登記過戶手續(xù)辦理完畢時起的移轉。三、所有權的消滅分為絕對消滅和相對消滅。引起所有權消滅的原因1、轉讓所有權；2、拋棄所有權；3、國家機關依法采取強制措施；4、所有權主體消滅。第四節(jié)、不動產(chǎn)所有權一、不動產(chǎn)物權登記指經(jīng)權利人申請，登記部門將申請人的不動產(chǎn)物權變動事項記載于不動產(chǎn)物權登記簿的事實。登記的意義（不動產(chǎn)物權制度的法理基礎）：為不動產(chǎn)物權交易提供具有國家公信力支持的、統(tǒng)一的、公開的法律基礎。不動產(chǎn)物權登記的主要模式及效力1．登記對抗主義（形式登記）——法國、日本模式2．登記生效主義（實質登記、絕對登記）：德國、我國（1）依法律行為而發(fā)生的不動產(chǎn)物權變動（如物權變動的意思表示、物權契約）不經(jīng)登記，不生效力；（2）登記的絕對效力——公信力***僅對善意之第三人而言，在當事人間仍應以實際的權利歸屬為準——真正權利人對登記名義人仍可以主張所有權，可對其提起涂銷登記之訴。二、建筑物區(qū)分所有建筑物區(qū)分所有權，是指根據(jù)使用功能，將一棟建筑物于結構上區(qū)分為由各個所有人獨自使用的專用部分和由多個所有人共同使用的共用部分，每一所有人享有對其專有部分的專有權與對共用部分的共有權的結合。專有部分之單獨所有＋共同部分之共有區(qū)分所有：指數(shù)人區(qū)分一建筑物而各有其專有部分，并就其共有部分按其應有部分共有。除物權關系外，尚涉及組織管理——區(qū)分所有人會議（業(yè)主會議）物權法（3）溫世揚（2007-01-0716:26:35）用益物權一、 概念：用益物權是指以使用他人所有的物并獲得收益為內(nèi)容的限制物權，與擔保物權相對應。用益物權與擔保物權合稱他物權或限制物權，與所有權相對應。特征：1、 用益物權是一種他物權或限制物權。2、 用益物權是以使用收益為目的或內(nèi)容的。3、 用益物權是主要以不動產(chǎn)、尤其是土地為標的物的。4、 用益物權主要是以民法為依據(jù)，但也有以特別法為依據(jù)。二、 傳統(tǒng)民法中用益物權的類型（一）地上權：在他人土地上建筑房屋、其他工作物或種植竹木的權利。特性：（1） 以他人土地為標的物，以利用他人土地為內(nèi)容，屬于他物權、用益物權、不動產(chǎn)物權（2） 以建筑物、其他工作物或竹木的所有為目的（3）不以有期、有償、有建筑物、其他工作物或竹木為限。（4）從效益上說具有獨立性、可處分性地上權的取得：（1）基于法律行為取得地上權：地上權的設定；一是地上權的讓與（2）基于法律行為以外的事實取得地上權：繼承取得；時效取得地上權人的權利和義務：權利①使用收益權。②相鄰權。③處分權。④取回權；義務：在有地租約定時，支付地租地上權的消滅：可依物權共通的消滅原因而消滅;特有：因存續(xù)期間屆滿而消滅；因欠租被撤消而消滅；因地上權人拋棄而消滅（二） 永佃權：支付佃租長期或永久在他人土地上進行耕作或畜牧的權利。特性：（1） 以他人土地為標的物（2） 以耕作或畜牧為目的（3） 以支付佃租為成立條件（4）為長期或永久永佃權與我國相關制度：“土地承包經(jīng)營權”（三） 地役權：地役權是指以他人土地供自己土地便宜之用的權利。特性：（1） 以他人土地為標的物，以利用他人土地為內(nèi)容，（2） 以他人土地供自己土地便宜之用為目的。（3） 可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)模豢梢允怯衅谙薜模部梢允怯谰玫摹＃?） 具有從屬性。地役權從屬于需役地的所有權，為從物權的一種。第一，需役地所有人不得自己保留需役地所有權，而僅以地役權讓與他人。第二，需役地所有人不得將需役地所有權讓與他人，而自己保留地役權。第三，需役地所有人不得將需役地所有權與地役權分別讓與不同的人。（5） 具有不可分性。地役權的不可分性，指地役權的取得、消滅或享有應為全部，不得分割為數(shù)部分或僅為一部分而存在地役權與相鄰權：區(qū)別：第一，相鄰權為不動產(chǎn)所有權內(nèi)容的當然的擴張或限制，是法定的，是對土地利用關系的一種最小限度的調節(jié)，不是他物權。而地役權則為土地所有人、使用人之間基于合同而生的所有權的擴張或限制，是意定的，是對土地利用關系的一種更為廣泛的調節(jié)，可以彌補相鄰權調節(jié)的不足，是他物權、用益物權。第二，相鄰權的成立或對抗第三人，無須登記加以公示。而地役權則須通過登記加以公示。第三，相鄰權與所有權相伴，不可能單獨取得或喪失。而地役權則可以。第四，相鄰權適用的范圍以土地相鄰為限，在不動產(chǎn)所有權的內(nèi)容擴及相鄰不動產(chǎn)時，無須支付費用。而地役權適用的范圍則不以土地相鄰為限，若約定為有償時，則支付費用。聯(lián)系：可以通過設定地役權來排除由相鄰關系所生的部分禁止義務（所有權的限制）（四） 典權：支付典價占有他人不動產(chǎn)而為使用收益的權利。特性：（1） 以他人不動產(chǎn)為標的物，以利用他人不動產(chǎn)為內(nèi)容（2） 以在他人不動產(chǎn)上使用收益為目的。（3） 以支付典價為成立要件。（4）有最長期限限制。（5）有回贖、找貼等特殊制度。典權人的權利和義務（1）典權人的權利使用收益權。相鄰權。典物及典權的處分權。典權人對典物的處分權，包括轉典權和出租權，對典權的處分權，包括讓與典權和以典權為標的物設定抵押權等。轉典，指典權人在典權存續(xù)期間，以自己的責任，在典物上為他人即轉典權人設定新典權。出租典物，指典權人在典權存續(xù)期間，可以將典物出租于他人。典權讓與，指典權人將典權讓與他人。典權抵押，指為擔保債的履行，典權人可以以其典權為標的物設定抵押權，并準用民法關于抵押權的規(guī)定。留買權。重建修繕權與有益費用求償權。典物取得權（2）典權人的義務支付典價的義務。保管典物的義務。分擔危害的義務。返還典物的義務。典權與不動產(chǎn)質權的區(qū)別為：第一，典權為具有獨立性的用益物權；而不動產(chǎn)質權則為具有從屬性的擔保物權。第二，典價為取得典權的對價，而不是貸與出典人的款項；不動產(chǎn)質權所擔保的貸款債權，并不是取得不動產(chǎn)質權的對價。第三，出典人有回贖的權利而無回贖的義務，故典權人不得請求出典人償還典價以回贖典物；不動產(chǎn)質權人得請求債務人清償質物所擔保的債權。第四，典權可單獨讓與或為抵押權的標的物；不動產(chǎn)質權則不得與其主債權分離而為讓與或作為其他債權的擔保。第五，典權在有些情形下可附到期不贖即作絕賣的條款；不動產(chǎn)質權不得附流質條款。第六，典物因不可抗力滅失時，由典權人和出典人共同分擔其風險，典權與回贖權均歸消滅不動產(chǎn)質物因不可抗力滅失時，由出質人負擔其危險，質權人仍可請求債務人清償債務。三、我國民法確立的用益物權（一）國有土地使用權1、 概念：境內(nèi)外的公司、企業(yè)、其他組織和個人以房地產(chǎn)開發(fā)為目的，占有、使用和收益城鎮(zhèn)國有土地的權利（1） 以城鎮(zhèn)國有土地為標的物，（2） 以房地產(chǎn)開發(fā)為目的。（3） 有償或者無償。以出讓方式取得的土地使用權是有償?shù)模恋厥褂谜唔毾驀抑Ц锻恋厥褂脵喑鲎尳穑灰詣潛芊绞饺〉玫耐恋厥褂脵嗍菬o償?shù)模恋厥褂谜邿o須向國家支付土地使用權出讓金。（4） 有期限限制或無期限限制。以出讓方式取得土地使用權的，有期限限制。以劃撥方式取得土地使用權的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，沒有使用期限的限制2、 國有土地使用權的取得（1）土地使用權出讓。（2）土地使用權劃撥。土地劃撥。國家機關用地與軍事用地；城市基礎用地及公益事業(yè)用地；國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎設施用地；法律法規(guī)規(guī)定的其他用地。鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建設用地。農(nóng)村居民住宅用地；企業(yè)建設用地。土地使用權出讓。協(xié)議、招標、拍賣。3、國有土地使用權的內(nèi)容權利：占有和使用土地；處分權。轉讓、抵押、出租；附屬行為；可以在地基范圍內(nèi)進行非保存建筑物或其他工作物的附屬行為義務：支付土地使用費；恢復土地原狀（二）土地承包經(jīng)營權1、概念土地承包經(jīng)營權是指農(nóng)戶或者其他單位、個人以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的承包經(jīng)營農(nóng)村土地的權利。特性：（1）以農(nóng)村土地為標的物，以占有、使用和收益土地為內(nèi)容，（2）以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為目的。（3）有期限限制。（4）承包人一般為本集體經(jīng)濟組織的成員2、承包人的權利義務權利：占有權。使用權。不但有使用所承包的土地或其他生產(chǎn)資料，也有權使用集體組織所有的農(nóng)林設施。收益權。并不取得全部收益的所有權，而是取得向發(fā)包人支付約定數(shù)額后所余的收益的所有權。處分權。轉讓承包經(jīng)營權。義務：妥善使用土地等生產(chǎn)資料。支付約定數(shù)額的收益給發(fā)包人。獨立承擔風險。接受發(fā)包人的合法監(jiān)督及干涉。如果承包人連續(xù)兩年棄耕拋荒的，發(fā)包人有權中止合同。3、承包經(jīng)營權的取得基于法律行為取得承包經(jīng)營權。承包經(jīng)營合同、轉承包經(jīng)營權。法律行為以外的原因取得承包經(jīng)營權的。繼承。我國繼承法沒有規(guī)定承包經(jīng)營權可以繼承，但它作為物權的一種，應當可以被繼承。（四）宅基地使用權1、概念：農(nóng)戶以建設住宅為目的，占有、使用和收益農(nóng)村集體土地的權利。（1）以農(nóng)村集體土地為標的物，以占有、使用和收益土地為內(nèi)容（2）以建設住宅為目的。（3）無償、無期限限制。（4）宅基地申請者和使用者一般只限于本集體經(jīng)濟組織的成員。2、宅基地使用權的效力：處分權受到很大限制“農(nóng)村村民出賣、出租住房后，再申請宅基地的，不予批準。”3、宅基地使用權的終止（1）因鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設施和公益事業(yè)建設需要使用土地，被依法收回而終止。（2）因不按批準的用途使用土地，被依法收回而終止（3）因法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因而終止。（五）典權（1）典權人支付典價，對他人的不動產(chǎn)進行占有、使用、收益的權利。特征：第一、典權是不動產(chǎn)物權；第二、以支付典價成立的物權；第三、占有、使用、收益他人不動產(chǎn)的物權。（2）典權人的權利義務權利——占有、使用、收益典物；處分典物。限于法律上處分，即轉典、典權轉讓、出租典物。但不能抵押典物。優(yōu)先購買權。但不限于出典人贈送、以互易方式出讓典物。重建或修繕。典權存續(xù)期間，典物全部或部分滅失時，可以在典物滅失時的價值進行重建或修繕，且該部分費用可請求出典人在回贖時償還。為典權人支付有益的費用。該費用可請求出典人償還。義務——保管典物。不具有事實上的處分權。分擔風險。典物在典權存續(xù)期間全部或部分滅失的，滅失部分的典權與典物一并消滅。返還典物。（3）出典人的權利義務權利——讓與典物所有權。設定擔保物權。但不得設定與典權性質不能并存的物權，如典權、地上權，而只能設定抵押權。回贖典物。義務——瑕疵擔保責任。（4）典權的消滅回贖。回贖是單方法律行為。典權未定期限的，出典人可以在出典后30年內(nèi)隨時回贖。如果有定期限，期限出滿時就應贖回。逾期不回贖的，視為絕賣。找貼。出典人將典物的所有權讓與典權人，找回典物的當時價格與典價的差額，從而使典權消滅的一種方法。作絕。因期限屆滿（作絕），由典權人取得所有權。別賣。在典權附有到期不贖，聽由典權人出賣典物，收回典價條款時，因典物別賣于第三人而使典權消滅。回贖，指出典人在回贖典物的期間內(nèi)，向典權人返還典價，取回典物，從而使典權歸于消滅。找貼，指出典人表示將典物所有權讓與典權人，典權人表示同意，除以典價充作價金外，找回差額給出典人，以取得典物所有權，從而使典權歸于消滅物權法（4）溫世揚（2007-01-0716:27:17）擔保物權一、概念擔保物權是指在債務人或第三人的物或權利上成立的以確保債權的實現(xiàn)為內(nèi)容的限制物權。特性:1、從屬性。擔保物權以擔保債權的實現(xiàn)為目的，具有從屬于被擔保債權的屬性。具體來說，擔保物權以債權的發(fā)生為必要前提，債權一旦消滅，擔保物權也隨之消滅；被擔保債權轉移于他人，則擔保債權也隨同轉移（附隨性）。2、不可分性。為了增強擔保的效力以確保債權的實現(xiàn)，有必要以擔保物的全部擔保債權的全部。具體來說，若擔保物分割為數(shù)部或為數(shù)人所有或部分滅失時，擔保物權則存在于各個物上，即以擔保物的各部擔保債權的全部，這被簡略地稱為“擔保物分，擔保物權不分”；若被擔保債權部分轉讓或滅失時，擔保物權仍擔保各部分債權，即以擔保物的全部擔保債權的各部，這被簡略地稱為“被擔保債權分，擔保物權不分”，這就是擔保物權的不可分性。但擔保物權的不可分性不是擔保物權性質上的不可分，而是為增強其擔保效力而由法律賦予的，因此當事人可以以特約加以排除。3、有物上代位性。擔保物權是以擔保物的價值確保債權的實現(xiàn)，因此它支配的是擔保物的交換價值而非擔保物本身，若擔保物滅失、毀損或被征用時，則擔保物權存在于保險金、損害賠償金、補償金等代位物上，這就是擔保物權的物上代位性。二、抵押權（一）概念：抵押權是指債務人或者第三人不轉移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保，在債務人不履行債務時，債權人將該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ餀嘈再|：1、抵押權的物權性抵押權雖為擔保債權而存在，但其效力是支配抵押物的價值，而不是請求債務人為某種給付，因此它是支配權、物權，具有排他效力、優(yōu)先效力、追及效力和物上請求權等效力。2、抵押權具有擔保物權的共同特性3、抵押權的特有性質（1）抵押權是一種意定擔保物權。抵押權依當事人之間的抵押權設定合同而產(chǎn)生，屬于意定擔保物權。（2）抵押權是非占有擔保物權。抵押權不以占有標的物為成立要件，是非占有擔保物權。既可使抵押權人免于保管抵押物，又可使抵押人繼續(xù)使用、收益抵押物，兩全其美，因此抵押權被認為是最理想的擔保方式，有“擔保之王”的美譽。（3）抵押權主要以不動產(chǎn)為標的物。抵押權主要以不易移動、毀損和保值、增值較優(yōu)的不動產(chǎn)為標的物（二）、抵押權的設定抵押權主要是通過當事人的設定行為而發(fā)生的，而抵押合同又是設定抵押權的最通常方式。抵押合同應當包括以下內(nèi)容1、被擔保的主債權種類、數(shù)額。2、債務人履行債務的期限。3、抵押物的名稱、數(shù)量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬。4、抵押擔保的范圍。5、當事人認為需要約定的其他事項。抵押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。抵押權通過抵押合同設定，以抵押合同的有效為前提。抵押物必須是法律允許設定抵押權之物（或權利）。具體包括：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（三）抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物；（四）抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。”不得抵押的：（一）土地所有權：（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款規(guī)定的除外；（三）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；（四）所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。”抵押權的設定除訂立抵押合同外還應辦理抵押登記當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。（一）以無地上定著物的土地使用權抵押的，為核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門；（二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。”可以辦理抵押登記以對抗第三人。《擔保法》“第四十三條當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。”（三）、抵押權的效力1、抵押權所擔保債權的范圍《擔保法》“第四十六條抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。”2、抵押權標的物的范圍一般認為，抵押權的效力不但及于原抵押物，而且及于抵押物的從物及從權利、抵押物的附合物、抵押物的孳息和抵押物的代位物。3、抵押人的權利一是，設定抵押權。二是設定用益物權。三是讓與所有權，抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。4、抵押權人的利益一是抵押權保全權，包括抵押物價值減少防止權和抵押物價值減少的補救權。二是抵押權處分權其一為抵押權的讓與，應與其所擔保的債權一同轉讓于他人。其二為抵押權的拋棄。絕對拋棄是指抵押權人為一切債權人的利益而拋棄其抵押權，實質上是抵押權人與抵押人解除抵押合同。抵押權的相對拋棄，是指抵押權人僅為同一債務人的其他債權人的利益拋棄抵押權。三是優(yōu)先受償權。抵押權人于債務人在清償期屆滿不履行債務時，有權以抵押物的價值優(yōu)先受償。體現(xiàn)在以下幾個方面。在一般情況下，抵押權人優(yōu)先于普通債權人受償權清償；在抵押物被查封，被執(zhí)行時，抵押權優(yōu)先于執(zhí)行權；在抵押人破產(chǎn)時，抵押權優(yōu)先于一切債權，抵押財產(chǎn)不列入破產(chǎn)財產(chǎn)；順序在先的抵押權優(yōu)先于順序在后的抵押權，先順序的抵押權人得就抵押物的價值優(yōu)先于后順序的抵押權人受償。、抵押權的實現(xiàn)抵押權的實現(xiàn)應具備以下幾個條件：1、須抵押物有效存在。2、須給付延期，即債務已屆清償期而未給付。此種給付延期或到期未受清償須非因債權人方面的事由造成，否則抵押權人不得實現(xiàn)抵押權。抵押權的實現(xiàn)方法主要有兩種：一是以拍賣、變賣抵押物所得價款受償；二是與抵押人協(xié)議以抵押物折價，取得抵押物的所有權。以抵押物折價受償須具備以下條件：1、須有當事人的協(xié)議。2、須于債權清償期屆滿后訂立協(xié)議。在清償期屆滿前，如果抵押權人與抵押人約定抵押物的所有權于債務已屆清償期而債務人未為清償時，轉移于抵押權人，則該約定無效。此即所謂流質契約之禁止。3、以此種方式實現(xiàn)抵押權，不得損害其他債權人的利益。六、抵押權的消滅抵押權因主債務的履行、抵押物滅失、抵押權歸抵押權人所有、抵押權實現(xiàn)及抵押權人拋棄抵押權等原因消滅。七、最高額抵押是指抵押人與抵押權人協(xié)議，在最高債權額限度內(nèi)，以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權作擔保特性：第一，被擔保債權的相對不確定性。第二，最高額抵押權的相對獨立性。第三，有最高額限制。即在最高額抵押中，抵押權人僅能在最高債權限額范圍內(nèi)享有就抵押物優(yōu)先受償?shù)臋嗬瑐鶛喑^最高額時，對于超過的部分，抵押權人不享有優(yōu)先受償權。即在債權決算前，被擔保債權的成立、轉讓、變更、消滅并不必然導致最高額抵押權的變動，它具有相對的獨立性。八、共同抵押，亦稱總括抵押或連帶抵押，它是指數(shù)個抵押物擔保同一債權，而依抵押物的個數(shù)成立復數(shù)的抵押權的情形。共同抵押是相對于一抵押物擔保一債權或數(shù)債權的典型的抵押權而言。九、財團抵押是指將企業(yè)中一定的不動產(chǎn)、動產(chǎn)、權利組成一個財團，使之具有特殊的價值，并采用適當?shù)墓痉椒ǎ谄渖显O定的用以擔保特定債權的抵押權。特性：第一財團抵押的標的物限于企業(yè)現(xiàn)在財產(chǎn)中特定的部分即所謂的財團。第二，財團抵押的標的物在設定時已特定。第三，在財團抵押實行前，抵押人就其標的財團及其財團所屬的各個物或權利的處分，受到一定程度的限制十、浮動擔保(floatingcharge)是指在公司變動中的財產(chǎn)上設定的擔保權。第一，它是以公司目前存在或將來存在的一類資產(chǎn)為基礎的擔保。第二，在正常的經(jīng)營過程中，這類資產(chǎn)的形態(tài)會隨著時間的變化而變化，即處在浮動之中。第三，除非債券持有人提出利用擔保資產(chǎn)償債的請求，否則公司可以運用所擔保的資產(chǎn)進行正常的經(jīng)營活動。第二節(jié)質押一、概念質權包括動產(chǎn)質權和權利質權。動產(chǎn)質權是指債務人或第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依法將該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ餀嘈再|：1、質權是意定擔保物權。這與抵押權同，與留置權、優(yōu)先權等法定擔保物權異。2、質權是占有擔保物權。3、質權的標的物為動產(chǎn)和可以轉讓的財產(chǎn)權利。動產(chǎn)質權是指以動產(chǎn)為標的物設定的質權。權利質權是指以可轉讓的財產(chǎn)權利為標的物設定的質權。二、動產(chǎn)質押1、設定法律行為（合同）僅有意表不夠，還要有交付和書面的合議，質押合同為要式合同。前提：出質人必須具有處分權只要出質人只有標的物，債權人無法判斷也無義務判斷出質人是否享有處分權，由此引出了質權的善意取得問題。只要債權人可以證明其為善意，則可以善意取得構成要件和動產(chǎn)的善意取得相同2、動產(chǎn)質押中的權利和義務轉質權包括兩種：質權人轉質時取得了出質人的因素，此為承諾轉質質權人擅自轉質，此為責任轉質。1）責任轉質要件：A、 必須有轉質的約定并將質物轉移給第三人B、 必須在質權的存續(xù)期間之內(nèi)C、 必須是質權人以自己的責任進行轉質，質物因轉質而產(chǎn)生的一切損害都由轉質人承擔責任。D、 轉質權的范圍以原質權的范圍為限，若超出了，則超出部分視為無擔保的普通債權。2）承諾轉質（同意轉質）要件：質權人事先征得出質人的同意效力：A、法律認為第二出質人已放棄了質權的實現(xiàn)權B、原來的質權人為物因轉質而發(fā)生的毀損滅決不負責任，轉質權已脫離了原質權而獨立存在。我國法律只承認承諾轉質而認為責任轉質無效當押和典權“典當”是不科學的說法，典只為“典權”當押實際是是動產(chǎn)抵押，屬于流質契約，所有區(qū)別大祟法系的國家將當押稱為營業(yè)質當押必須具備特殊的條件和允可，并且是可以流質的。典權人可以對典物享有很大的處分權利，當押則不行。典權是用留物權，當押是擔保質權。典權——不動產(chǎn)當押——動產(chǎn)三、權利質押（一）概念權利質權是指以所有權以外的其他具有讓與性的財產(chǎn)權為標的設定的質權。要件：第一，須為財產(chǎn)權第二，須為可讓與的財產(chǎn)權第三，須與質權的性質相符“權利”不包括所有權，當事人不能拿財產(chǎn)的所有權作為質權的標的。我國主要是證券債權，股權債權、普通債權和知識產(chǎn)權知識產(chǎn)權、評估機構不健全，變現(xiàn)也很困難。股份、股票的質押公示方式為登記（二）普通債權質權設定要件為：第一，須簽訂書面合同第二，須通知設質債權的債務人第三，如有債權證書，應將它交付于質權人。（三）有價證券權利質權以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內(nèi)將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。（四）股權質權以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。以股份有限公司的股份出質的，以上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之日起生效。以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。（五）知識產(chǎn)權質權知識產(chǎn)權質權是指以商標專用權、專利權和著作權中的財產(chǎn)權等知識產(chǎn)權為標的設定的質權。以依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產(chǎn)權出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。第三節(jié)留置權留置權是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人依法留置該動產(chǎn)，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)姆ǘ〒Ｎ餀嘁弧⒘糁脵喑闪⒌囊?、留置權人享有基于留置物而產(chǎn)生的債權。留置物必須與所擔保的債權有牽連關系，亦即留置權所擔保的債權就是以留置物為標的，若留置物與所擔保的債權、債務內(nèi)容無關，則不能產(chǎn)生留置權。留置權只擔保合同之債。2、債務人逾期不履行債務。債務到了履行期限，留置權才剛剛成立。留置權人要行使留置權，還必須經(jīng)過一定的催告期間方可實行。3、留置權人依照合同的約定已占有債務人的財產(chǎn)。財產(chǎn)性質，只能是主合同規(guī)定的債務人的動產(chǎn)。但由于留置權的行使涉及到對留置物的處分問題，因此，對法律禁止流通物和禁止強制執(zhí)行的財產(chǎn)不得加以留置。二、留置權成立的消極條件1、當事人不得有留置的事先約定。2、留置債務人的財產(chǎn)不得違反社會公共秩序或善良風俗。3、留置債務人的財產(chǎn)不得與債權人所承擔的義務相抵觸。三、留置權與動產(chǎn)質權的區(qū)別1、發(fā)生的原因不同。留置權為法定擔保物權，基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生，無須當事人之間有特別約定。質權在大陸法系國家，其產(chǎn)生根據(jù)可以基于法律的直接規(guī)定，也可由當事人以合同方式約定，但合同約定的質權較為普遍。2、目的或功能不同。留置權的目的僅在于擔保債權的清償，不具有融通資金的媒介作用。動產(chǎn)質權的目的，不僅在于擔保債權的受償，而且能發(fā)揮融通資金的媒介作用。3、標的物的范圍不同。因留置權的標的物須與主債權有牽聯(lián)關系，因此通常以債務人的財產(chǎn)為限，而不涉及第三人的財產(chǎn)。動產(chǎn)質權的標