第十五章勞動合同法“十三五”職業(yè)教育國家規(guī)劃教材

第十五章

勞動合同法第一節(jié)

勞動合同概述第二節(jié)勞動合同的訂立第三節(jié)勞動合同的內(nèi)容第四節(jié)

勞動合同的履行、變更、解除和終止第五節(jié)

勞動合同的特殊規(guī)定

通過本章的學(xué)習(xí)，了解勞動合同的概念、適用范圍與分類、訂立勞動合同的概念和特征；熟悉訂立勞動合同的形式、主體與時間；掌握各種未簽訂勞動合同的法律后果、影響勞動合同效力的因素、合同的主要內(nèi)容、勞動合同履行、變更、解除和終止的各種情形；熟悉關(guān)于勞動合同的特別規(guī)定。第十五章

勞動合同法學(xué)習(xí)目標(biāo)引導(dǎo)案例

小王是2018年的應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生，2018年7月1日在某城市的一家私企辦理入職，老板說企業(yè)剛成立還沒有勞動合同，反正也不欠你工資就不簽了。4個月后，小王家中有事向老板辭職，老板說“辭職可以，但上個月工資不發(fā)了，反正我們也沒有簽訂勞動合同”，后來小王主張從第二個月起的雙倍工資。試分析：1.小王與企業(yè)間是否存在勞動合同？2.小王與企業(yè)間是否存在勞動關(guān)系？若存在，何時建立？3.小王的主張能得到支持嗎？【引例解析】1.我國《勞動合同法》第10條明確“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”。也就是說，書面形式為勞動合同的法定形式，我國不再承認(rèn)事實勞動合同。因此小王與企業(yè)間不存在勞動合同。2.《勞動合同法》第7條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。小王與企業(yè)間雖然無勞動合同，但是小王工作4個月憑出示的工作證、考勤記錄、工資憑證等可以證明雙方存在勞動關(guān)系。自用工之日起建立了勞動關(guān)系。3.我國《勞動合同法》第82條第一款規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。因此小王的主張能夠得到支持。第一節(jié)勞動合同概述一、勞動合同與勞動關(guān)系的概念二、勞動合同和勞動關(guān)系的特征三、勞動合同法的適用范圍一、勞動合同與勞動關(guān)系的概念

勞動合同是指勞動者與用人單位之間依法確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。

勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位自用工之日起產(chǎn)生的法律關(guān)系。二、勞動合同和勞動關(guān)系的特征（一）勞動合同的特征勞動合同除具有合同的共同特征以外，還具有獨有的一些特征。1.勞動合同的主體具有特定性2.勞動合同的客體具有單一性3.勞動合同具有諾成、有償、雙務(wù)合同的特征（二）勞動關(guān)系的特征

1.勞動關(guān)系具有人身、財產(chǎn)關(guān)系的雙重屬性

2.勞動關(guān)系具有私法關(guān)系和公法關(guān)系3.勞動關(guān)系主體的特定性三、勞動合同法的適用范圍

《勞動合同法》的適用范圍均為勞動關(guān)系領(lǐng)域?！秳趧雍贤ā返?條對其適用范圍作出規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下簡稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。一、勞動合同訂立的概念二、勞動合同訂立的原則三、勞動合同訂立的一般要求四、勞動合同訂立的形式五、未訂立書面勞動合同的處理六、勞動合同的類型七、勞動合同的效力第二節(jié)勞動合同的訂立一、勞動合同訂立的概念

（一）勞動合同訂立的概念勞動合同訂立是指勞動者和用人單位經(jīng)過相互選擇和平等協(xié)商，就勞動合同條款達(dá)成協(xié)議，從而確立勞動關(guān)系和明確相互權(quán)利義務(wù)的法律行為。（二）勞動合同訂立的兩個階段它一般包括確定勞動合同當(dāng)事人和確定勞動合同內(nèi)容兩個階段。

二、勞動合同訂立的原則

《勞動合同法》規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。三、勞動合同訂立的一般要求（一）勞動合同應(yīng)采用書面形式訂立（二）勞動合同訂立時間有法律規(guī)定已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。（三）勞動合同可在勞動關(guān)系建立之前訂立依照《勞動合同法》第10條的規(guī)定，用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。四、勞動合同訂立的形式

我國《勞動合同法》第10條明確“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”。非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。五、未訂立書面勞動合同的處理依照“時間段+主體”的不同情況分別處理時間段1自用工之日起1個月內(nèi)，未簽訂書面合同單位未簽需支付勞動報酬勞動者未簽經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不簽，單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系。向勞動者支付實際工作時間的勞動報酬但無需支付經(jīng)濟(jì)補償。時間段2自用工之日起超過一個月不滿一年，未簽訂勞動合同單位未簽1.應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并支付經(jīng)濟(jì)補償。2.每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。勞動者未簽用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并支付經(jīng)濟(jì)補償。時間段3滿1年之后，未簽訂勞動合同1.自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資。2.并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。六、勞動合同的類型（一）固定期限勞動合同固定期限勞動合同是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。（二）無固定期限勞動合同無固定期限勞動合同是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。1.協(xié)商訂立2.法定情形對象法定情形（1）連續(xù)10年一般用人單位中的長期勞動者勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的。（2）雙10年國企改制中的長期勞動者用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的。（3）第三次勞動合同關(guān)系第三次建立勞動合同關(guān)系a.連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有以下情形續(xù)訂勞動合同的：嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（3）第三次勞動合同關(guān)系第三次建立勞動合同關(guān)系5）被依法追究刑事責(zé)任的；6）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；7）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。b.連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，應(yīng)該自《勞動合同法》施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。3.推定情形用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。4.例外情形地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補貼和社會保險補貼的公益性崗位，其勞動合同不適用勞動合同法有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)囊?guī)定。（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。七、勞動合同的效力

（一）勞動合同生效時間勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。（二）勞動合同、勞動關(guān)系與實際用工勞動合同生效與勞動關(guān)系建立不一定一致。首先，勞動關(guān)系建立以實際用工為標(biāo)志，用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立；其次，勞動合同生效，若沒有實際用工，則勞動關(guān)系并沒有建立。（三）無效勞動合同1.無效勞動合同的概念無效勞動合同是指雖然簽訂合同但是全部不被國家承認(rèn)或者部分不被國家承認(rèn)的合同，包括勞動合同無效和部分無效。2.無效勞動合同的情形《勞動合同法》第26條規(guī)定，下列勞動合同無效或者部分無效：（1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；（3）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。3.無效勞動合同的法律后果

對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。勞動合同全部無效，自訂立之日起就沒有法律效力；勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。第三節(jié)

勞動合同的內(nèi)容一、勞動合同必備條款二、勞動合同約定條款一、勞動合同必備條款

勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼（三）勞動合同期限勞動合同期限是勞動關(guān)系當(dāng)事人雙方享有權(quán)利和履行義務(wù)的時間。（四）工作內(nèi)容和工作地點；工作內(nèi)容是指勞動者具體從事什么種類或內(nèi)容的勞動，是勞動合同確定勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動義務(wù)的主要內(nèi)容，包括勞動者從事勞動的工種、崗位、工作范圍、工作任務(wù)、工作職責(zé)、勞動定額、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。工作地點是指勞動者從事勞動合同約定工作的具體地理位置，也就是勞動合同的履行地。工作地點關(guān)系到勞動者的工作環(huán)境、生活環(huán)境和勞動者的就業(yè)選擇，與勞動者的切身利益直接相關(guān)。（五）工作時間和休息休假1.工作時間工作時間制度，據(jù)現(xiàn)有情況，我國目前有三種工作時間制度，即標(biāo)準(zhǔn)工時制、綜合計算工時制、不定時工時制。標(biāo)準(zhǔn)工時是我國運用最為廣泛的一種工時制度。（1）標(biāo)準(zhǔn)工時制標(biāo)準(zhǔn)工作時間（標(biāo)準(zhǔn)工時）是指法律規(guī)定的在一般情況下普遍適用的，按照正常作息辦法安排的工作日和工作周的工時制度。我國的標(biāo)準(zhǔn)工時為每天工作的最長工時為8小時，周最長工時為40小時。

同時標(biāo)準(zhǔn)工時制還要符合以下要求：①用人單位每周應(yīng)保證勞動者每周至少休息1日；②用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；③因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。

例外：有下列情形之一的，延長工作時間不受上述②、③條款限制：發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全，需要緊急處理的；生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（2）綜合計算工時制綜合計算工作時間,又稱綜合計算工時工作制，是指以一定時間為周期，集中安排并綜合計算工作時間和休息時間的工時制度。即分別以周、月、季、年為周期綜合計算工作時間，但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。

對符合下列條件之一的職工，可以實行綜合計算工作日：①交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工；②地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工；③其他適合實行綜合計算工時工作制的職工。（3）不定時工時制不定時工時制是指，每一工作日沒有固定的上下班時間限制的工作時間制度，是針對因生產(chǎn)特點、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時間衡量或是需要機動作業(yè)的職工所采用的一種工時制度。

企業(yè)對符合下列條件之一的職工，可以實行不定時工作制。（1）企業(yè)中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時間衡量的職工；（2）企業(yè)中的長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需機動作業(yè)的職工；（3）其他因生產(chǎn)特點、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，適合實行不定時工作制的職工。2.休息休假（1）休息休息是指勞動者在任職期間，在國家規(guī)定的法定工作時間以外，無需履行勞動義務(wù)而自行支配的時間，包括工作日內(nèi)的間歇時間、工作日之間的休息時間和公休假日（即周休息日，是職工工作滿一個工作周以后的休息時間）。（2）休假休假是指勞動者無需履行勞動義務(wù)且一般有工資保障的法定休息時間，如：（1）法定節(jié)假日，包括新年、春節(jié)，清明節(jié)、勞動節(jié)、端午節(jié)、中秋節(jié)、國慶節(jié)等；（2）年休假，指職工工作年滿一定年限，每年可享有的保留工作崗位、帶薪連續(xù)休息的時間。為了維護(hù)職工休息、休假權(quán)利，調(diào)動職工的積極性，國務(wù)院規(guī)定機關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上，享受帶薪年休假（簡稱年休假），職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天，已滿10年不滿20年的，年休假10天，已滿20年的，年休假15天。國家規(guī)定法定節(jié)假日、休息日不計入年休假的假期。（六）勞動報酬1.勞動報酬的概念勞動報酬是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。2.工資方面的規(guī)定工資是勞動報酬的一種主要形式，是以貨幣形式向勞動者支付的報酬。3.非勞動者正常工作時間工資情形有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：（1）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的150%的工資報酬；（2）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的200%的工資報酬；（3）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的300%的工資報酬。

經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)實行綜合計算工時工作制的，其綜合計算工作時間超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間的部分，應(yīng)視為延長工作時間，并應(yīng)按本規(guī)定支付勞動者延長工作時間的工資。實行不定時工時制度的勞動者，不執(zhí)行上述規(guī)定。5.最低工資最低工資是指勞動者在法定工作時間內(nèi)履行了正常勞動義務(wù)的前提下，由其所在單位支付的最低勞動報酬。國家實行最低工資保障制度。用人單位支付勞動者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務(wù)院備案。（七）社會保險（見本書第十六章

社會保險制度）（八）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)勞動保護(hù)是用人單位對勞動者在勞動過程中的安全和健康的保護(hù)。勞動條件是用人單位為勞動者正常工作提供必需的條件，如場所、技術(shù)和工具等。職業(yè)危害防護(hù)是用人單位防護(hù)勞動者在工作過程中免受身體健康危害的具體措施。（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。這是勞動合同內(nèi)容的兜底條款，用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。二、勞動合同約定條款

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。（一）試用期試用期是用人單位和勞動者為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期。1.試用期的要求（1）禁止重復(fù)試用同一人，即同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。（2）試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。2.試用期的期限勞動合同期限試用期期限＜3個月0非全日制用工0以完成一定工作任務(wù)為期限03個月≤勞動合同期限＜一年≤1個月1年≤勞動合同期限＜3年≤2個月勞動合同期限≥3年≤6個月無固定期限≤6個月3..試用期工資待遇勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。4.試用期間勞動合同的解除1.原則用人單位不得解除勞動合同2.例外（可以解除）：用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。在試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；被依法追究刑事責(zé)任的；勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；5.法律責(zé)任用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。（二）服務(wù)期服務(wù)期是指因為用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，與勞動者訂立協(xié)議，約定勞動者必須服務(wù)的期間。1.約定條件用人單位必須為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，培訓(xùn)費用數(shù)額比較大。2.違約金勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。3.勞動合同期限、服務(wù)期、勞動報酬用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者依法約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。（三）保密條款保密條款是指用人單位與勞動者在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。1.保密條款范圍保密事項范圍應(yīng)與用人單位的商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)。商業(yè)秘密包括兩部分：技術(shù)信息和經(jīng)營信息。如管理方法，產(chǎn)銷策略，客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計圖紙等技術(shù)信息。知識產(chǎn)權(quán)也稱其為“知識所屬權(quán)”，指權(quán)利人對其智力勞動所創(chuàng)作的成果享有的財產(chǎn)權(quán)利。2.保密條款的特點勞動者的保密義務(wù)是約定義務(wù)不是法定義務(wù)?？梢允怯袃?shù)囊部梢允菬o償?shù)?，具體看勞動合同的約定。3.法律責(zé)任違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（四）競業(yè)限制競業(yè)限制是指在解除、終止勞動合同后的一定期限內(nèi)，不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。主要規(guī)定包括：1.競業(yè)限制的對象用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。2.競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。3.期限期限不得超過二年，在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。第四節(jié)

勞動合同的履行、變更、解除和終止一、勞動合同的履行二、勞動合同的變更三、勞動合同的解除四、勞動合同終止五、勞動合同解除和終止的經(jīng)濟(jì)補償金、賠償金、違約金一、勞動合同的履行

用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。二、勞動合同的變更

用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。三、勞動合同的解除

勞動合同的解除是指在勞動合同期滿之前終止勞動合同關(guān)系的法律行為。既可以雙方協(xié)商一致解除勞動合同，也可以是一方當(dāng)事人解除勞動合同。勞動合同解除包括協(xié)商解除和法定解除。（一）協(xié)商解除用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。協(xié)商解除，又稱合意解除，是指雙方當(dāng)事人在合同有效期內(nèi)經(jīng)平等協(xié)商達(dá)成解除合同一致意思表示，從而終止合同權(quán)利義務(wù)的行為。（二）法定解除法定解除在發(fā)生了法律法規(guī)規(guī)定的情形時，不需要協(xié)商一致，當(dāng)事人一方依法行使解除權(quán)解除勞動合同，終止勞動關(guān)系。法定解除包括勞動者單方解除和用人單位單方解除。1.勞動者單方解除解除類型向勞動者經(jīng)濟(jì)補償通知情形1.預(yù)告解除無需要通知勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。2.及時解除：被迫辭職（勞動合同法第38條第1款）有需要通知未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；未及時足額支付勞動報酬的；未依法為勞動者繳納社會保險費的；用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；因勞動合同法第26條

第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（勞動合同法第26第一款——下列勞動合同無效或者部分無效：以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。3.立即解除（勞動合同法第38條第2款）有不需要通知用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的；需要勞動者通知用人單位的解除情形，而勞動者沒有履行通知程序則屬于違法解除，給用人單位造成損失的，由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。第一類：預(yù)告解除（勞動者無過錯）：用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資適用情形：勞動合同法第40條勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。法律責(zé)任用人單位需要向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償2.用人單位單方解除第一類：預(yù)告解除（勞動者無過錯）：用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資例外（不可解除）《勞動合同法》第42條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位不得解除勞動合同：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第二類：及時解除（勞動者有過錯）：用人單位無需提前30日或者支付一個月工資，就可以單方解除適用情形：此情形下，所有勞動者都可以解除，即無例外情形《勞動合同法》第第39條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：在試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的情形致使勞動合同無效的；被依法追究刑事責(zé)任的。法律責(zé)任用人單位不需要向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)谌悾航?jīng)濟(jì)性裁員：由于經(jīng)濟(jì)性原因，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上適用情形：勞動合同法第41條依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。法律責(zé)任用人單位需要向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償專用程序用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員第三類：經(jīng)濟(jì)性裁員：由于經(jīng)濟(jì)性原因，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上優(yōu)先留用人員裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；與本單位訂立無固定期限勞動合同的；家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。優(yōu)先招用規(guī)定在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。第三類：經(jīng)濟(jì)性裁員：由于經(jīng)濟(jì)性原因，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上例外（不可裁）《勞動合同法》第42條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位不得解除勞動合同：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。3.工會在勞動合同中的監(jiān)督作用用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。工會依法維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權(quán)提出意見或者要求糾正；勞動者申請仲裁、提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。四、勞動合同終止

勞動合同終止是指勞動合同的法律效力依法被消滅。（1）勞動合同期滿的；（2）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（3）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（4）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（5）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。五、勞動合同解除和終止的經(jīng)濟(jì)補償金、賠償金、違約金（一）經(jīng)濟(jì)補償金、經(jīng)濟(jì)賠償金和違約金的概念經(jīng)濟(jì)補償金指當(dāng)勞動合同依法解除或者終止時，勞動者無過錯的情況下，用人單位按照法定標(biāo)準(zhǔn)給予勞動者的金錢。經(jīng)濟(jì)賠償金是指由于自己的過錯給對方造成損害時，勞動合同的一方當(dāng)事人給予對方的賠償，具有懲罰性質(zhì)，是雙向的。違約金是約定的，是指勞動者違反服務(wù)期和競業(yè)限制的約定向用人單位支付的違約補償。（二）經(jīng)濟(jì)補償金、經(jīng)濟(jì)賠償金和違約金的區(qū)別名稱性質(zhì)給付條件可否并用方向1.經(jīng)濟(jì)補償金法定責(zé)任用人單位原因致合同解除/終止經(jīng)濟(jì)補償金和經(jīng)濟(jì)賠償金不能并用，用人單位支付的賠償金是補償金的2倍單向2.經(jīng)濟(jì)賠償金法定責(zé)任用人單位違法解除/終止合同雙向3.違約金約定責(zé)任勞動者違反服務(wù)期和競業(yè)限制的約定單向（法律并未禁止勞動合同約定用人單位向勞動者支付違約金）（三）經(jīng)濟(jì)補償金的標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)補償金的標(biāo)準(zhǔn)，按照“工作年限＋工資”確定１.工作年限，原則上僅計算本單位工作的年限；有時合并計算原單位和本單位工作年限原則按勞動者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按照1年計算。不滿6個月的，向勞動者支付0.5個月工資的經(jīng)濟(jì)補償。１.工作年限，原則上僅計算本單位工作的年限；有時合并計算原單位和本單位工作年限例外勞動者非因本人原因被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。勞動者依照勞動合同法第38條規(guī)定（即單位有過錯勞動者可以及時解除合同情形）與新用人單位解除勞動合同，或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同，在計算支付經(jīng)濟(jì)補償或賠償金的工作年限時，勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的，人民法院應(yīng)予支持。2.工資標(biāo)準(zhǔn)算法按照勞動者應(yīng)得工資計算。包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者在工作不滿12個月，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。3.經(jīng)濟(jì)補償金的計算高工資算法高工資算法：3倍平均工資、12年工作年限。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的：向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資3倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。一般工資算法按照上述標(biāo)準(zhǔn)，不封頂?shù)谖骞?jié)

勞動合同的特殊規(guī)定一、集體合同二、勞務(wù)派遣三、非全日制用工一、集體合同（一）集體合同的概念集體合同是由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立的書面協(xié)議。（二）集體合同的種類1.普通集體合同2.專項集體合同企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機制等專項集體合同。3.行業(yè)性集體合同、區(qū)域性集體合同在縣級以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同，或者訂立區(qū)域性集體合同。（三）集體合同的特征1.訂立程序特殊2.訂立主體是工會（或代表）與用人單位3.默示生效4.約束范圍特殊5.集體合同的效力高于單個勞動合同的效力（四）集體合同糾紛的法律救濟(jì)用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任；因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。二、勞務(wù)派遣（一）勞務(wù)派遣的概念勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動者派遣到用工單位提供勞務(wù)的法律行為。（二）勞務(wù)派遣的特征雇傭分離是勞務(wù)派遣最顯著的特征。用人單位和勞動者有勞動合同關(guān)系，但勞動者提供勞務(wù)于用工單位服從用工單位的管理。1.勞務(wù)派遣單位是用人單位，由其與勞動者訂立勞動合同。2.用工單位是接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位，與勞動者無勞動合同關(guān)系，但勞動者要服從用工單位的管理。3.用人單位和用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。（三）勞務(wù)派遣的范圍勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。1.臨時性工作崗位臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；2.輔助性工作崗位輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；3.替代性工作崗位替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。（四）勞務(wù)派遣單位和用工單位的特別規(guī)定1.勞務(wù)派遣單位（用人單位）設(shè)立條件《勞動合同法》第57條規(guī)定，經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)