李維時(shí)代羅馬人民的跨民族法體系

「內(nèi)容提要」對(duì)李維時(shí)代羅馬的萬(wàn)民法、戰(zhàn)爭(zhēng)法、隨軍祭司法以及三者關(guān)系的研究，可以展現(xiàn)羅馬私法以外的羅馬跨民族關(guān)系公法。羅馬人民的跨民族法包括神法和人法兩個(gè)方面，隨軍祭司法屬于前者，它主要調(diào)整以誓言的遵守為核心的戰(zhàn)和事務(wù)；萬(wàn)民法和戰(zhàn)爭(zhēng)法屬于后者。在這個(gè)意義上的萬(wàn)民法是使節(jié)地位法，涉及使節(jié)不受侵犯原則、使節(jié)不得實(shí)施敵對(duì)行為原則、侵害使節(jié)的后果、使節(jié)于戰(zhàn)時(shí)在敵邦的居留權(quán)等問(wèn)題；戰(zhàn)爭(zhēng)法則關(guān)涉戰(zhàn)時(shí)對(duì)敵人的人身和財(cái)產(chǎn)的處置權(quán)。

「關(guān)鍵詞」羅馬法、跨民族法、萬(wàn)民法、戰(zhàn)爭(zhēng)法、隨軍祭司法

李維是公元前59年－公元17年間人。時(shí)值共和末期，羅馬人大舉擴(kuò)張，作為其行動(dòng)的成果，到公元14年，即李維去世前3年，整個(gè)地中海沿岸都已囊括在羅馬帝國(guó)的版圖之內(nèi)。李維為羅馬人民的功業(yè)所感動(dòng)，發(fā)愿要寫自羅馬建城以來(lái)的歷史，其《羅馬史》記述了自公元前753年羅馬建城到公元前9年德魯蘇之死的期間的羅馬人民的歷史。這一時(shí)間段，恰恰是羅馬人大舉侵犯相鄰民族，但尚未建立一統(tǒng)的帝國(guó)的時(shí)代，對(duì)于研究羅馬人與外族的法律關(guān)系，極富價(jià)值。李維的《羅馬史》記述了羅馬人民適用于跨民族關(guān)系的萬(wàn)民法、戰(zhàn)爭(zhēng)法和隨軍祭司法。他對(duì)這三種法的記述，代表了其同代人對(duì)它們的看法。本文擬對(duì)他記述的跨民族關(guān)系案例進(jìn)行法律分析，俾使人們認(rèn)知羅馬私法以外的羅馬法。

本文根據(jù)歐洲一種流行的觀點(diǎn)，把國(guó)家確定為16世紀(jì)之后的存在，在此之前無(wú)國(guó)家。因此，本文將討論的，不是古羅馬的國(guó)際法，而是跨民族法。

一、萬(wàn)民法

《羅馬史》1，14寫道：“過(guò)了一些年，塔求斯王的一些心腹虐待洛蘭圖姆人的使者，盡管洛蘭圖姆人訴諸萬(wàn)民法，但塔求斯更看重自己人的歡心和請(qǐng)求”。這是發(fā)生在羅馬建城初期的事。在拉丁人與薩賓人合并后的第5年，原薩賓人的王、現(xiàn)在的羅慕魯斯的齊肩王塔求斯的一些隨從和親屬，遇到了洛蘭圖姆-這是拉丁姆地區(qū)的一個(gè)臨海的城邦-到羅馬來(lái)的使者，便企圖搶劫其金錢，使者因拒不交出金錢而遭殺害。羅慕魯斯主張懲罰兇手，但塔求斯由于感情偏向而拖延審判，結(jié)果他在與羅慕魯斯一道去拉維尼烏姆獻(xiàn)祭時(shí)被使者們的朋友殺死，但這些人并未傷害同去的羅慕魯斯，因?yàn)樗С稚鞆堈x。羅慕魯斯禮葬了塔求斯，卻不謀求為其復(fù)仇，盡管洛蘭圖姆人已因?yàn)楹ε露怀隽藘词?，羅慕魯斯還是把他們放了。他說(shuō)，兇殺已經(jīng)用兇殺作了回報(bào)。在這一案例中，萬(wàn)民法是關(guān)于使者之地位的法，如果有人違反了這樣的法，人們可合法地對(duì)之進(jìn)行包括剝奪生命在內(nèi)的報(bào)復(fù)。

關(guān)于使者的地位，羅馬法原始文獻(xiàn)還為我們提供了一些說(shuō)明：

，8，8，1收錄了馬爾西安的《規(guī)則集》第4卷中的一個(gè)片斷，它是說(shuō)明羅馬人的使者不受侵犯的外在標(biāo)志的?！爸撇靡辉~源于馬鞭草，它是羅馬人的使者為使任何人都不能傷害他們而經(jīng)常攜帶的那種草”。可見，侵犯了佩帶著這種草的使者的人要受到制裁，是羅馬人民及其周邊人民共同承認(rèn)的規(guī)則。

，7，18收錄了彭波尼的《昆圖斯？穆丘斯評(píng)注》第37卷中的一個(gè)片斷，涉及關(guān)于使節(jié)之待遇的四個(gè)問(wèn)題。事實(shí)上，這四個(gè)問(wèn)題是公元前1世紀(jì)的法學(xué)家、李維的同時(shí)代人昆圖斯？穆丘斯對(duì)實(shí)際生活中的外交問(wèn)題的解答，公元2世紀(jì)的法學(xué)家彭波尼轉(zhuǎn)述之。

第一個(gè)問(wèn)題是，如果某人鞭打了敵人的使節(jié)，應(yīng)如何看待其行為？法學(xué)家的解答是：此人已違背萬(wàn)民法，因?yàn)槭构?jié)是不可侵犯的。這里，使節(jié)不受侵犯的萬(wàn)民法原則被具體化為敵人的使節(jié)也不可侵犯的規(guī)定；第二，如果某人不顧上述規(guī)則鞭打了敵人的使節(jié)，怎么辦？昆圖斯？穆丘斯解答：這種人應(yīng)交給使節(jié)所屬的敵人民族任憑處理。此種舉措謂之萬(wàn)民法上的交出加害人，作出此種交出的民族以此免除自己的責(zé)任；敵人若接受被交出者，產(chǎn)生的法律效果有：被交出者成為接受者民族的市民；后者有權(quán)拷打前者并作出其他嚴(yán)厲處置。但如果敵人不接受他，就發(fā)生了第三個(gè)問(wèn)題：這樣被退回來(lái)的人是否仍為羅馬市民？因?yàn)槿嗣褚悦畎堰`反萬(wàn)民法者交給敵人的舉措相當(dāng)于從城邦中驅(qū)逐他，如同被禁絕水火者，其法律后果是喪失市民權(quán)。

嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，這一問(wèn)題產(chǎn)生于兩個(gè)案例。

第一個(gè)案例是李維的《羅馬史》記載的考蒂流姆和約案。公元前321年，羅馬執(zhí)政官斯普流斯？波斯杜繆在與薩謨尼安人作戰(zhàn)時(shí)被圍困在考蒂流姆峽谷中，面臨全軍覆沒(méi)的結(jié)局。為了暫度難關(guān)，他與薩謨尼安人簽訂了和平誓約，使軍隊(duì)承受了只穿一件袍子從敵人的軛下通過(guò)的恥辱而生還。但回到羅馬后，為了洗雪羅馬人蒙受的恥辱，波斯杜繆主動(dòng)向新的當(dāng)局提出，通過(guò)把他交給薩謨尼安人以免除羅馬人受該誓約約束的隨軍祭司法上的宗教義務(wù)，得到重新對(duì)薩謨尼安人宣戰(zhàn)的機(jī)會(huì)。羅馬人依計(jì)而行，把他捆起來(lái)交給薩謨尼安人，后者也不傻，他們拒絕收領(lǐng)，以免羅馬人借此脫身。薩謨尼安人認(rèn)為，要想反悔，應(yīng)該把情勢(shì)恢復(fù)到考蒂流姆峽谷的圍困。

這一案子的有趣之處是，波斯杜繆被交出時(shí)，他聲稱自己已是薩謨尼安市民，便以此等身份傷害將他送來(lái)的羅馬的隨軍祭司，希望以此把雙方的責(zé)任扯平。由此我們知道，“交出”不僅使被交出者喪失母邦的市民身份，而且取得敵邦的市民身份。后來(lái)，被薩謨尼安人退回的斯普流斯？波斯杜繆是否恢復(fù)了羅馬市民身份，我們不得而知。實(shí)際上，這一問(wèn)題由下面要討論的第二個(gè)案例解決了。

第二個(gè)案例是奧斯提流斯？曼奇努斯案。斯人也曾是羅馬執(zhí)政官，公元前137年率軍與努曼提亞人作戰(zhàn)，遭受圍困后被打敗，與敵人締結(jié)了不光彩的和平誓約。但羅馬元老院不認(rèn)可這一協(xié)議，為了解脫遵守它的義務(wù)，羅馬人把捆起來(lái)的裸體的曼奇努斯交給敵人任意處置，但敵人退回了這個(gè)被交出者。第129頁(yè)、第131頁(yè)中也有詳細(xì)的記載。）于是在法學(xué)家中爆發(fā)了一場(chǎng)關(guān)于曼奇努斯能否恢復(fù)市民權(quán)的爭(zhēng)論。有人持反對(duì)說(shuō)，普布流斯？穆丘斯似乎就持這種觀點(diǎn)。也有人持肯定說(shuō)，最后是肯定說(shuō)得勝，羅馬專門為曼奇努斯通過(guò)了一個(gè)法律，為他重新成為羅馬市民掃除法律障礙，他甚至后來(lái)取得了裁判官職位。

第四個(gè)問(wèn)題是：如果某一民族的使節(jié)在羅馬時(shí)，羅馬對(duì)這一民族宣戰(zhàn)，如何對(duì)待其使節(jié)？解答是他們可自由地留在羅馬，因?yàn)檫@與萬(wàn)民法是一致的。這一規(guī)則實(shí)際上是為了方便交戰(zhàn)的兩個(gè)民族彼此互通聲氣。

彭波尼的上述片斷闡述了作為使節(jié)法的萬(wàn)民法，十分詳備，其中心是使節(jié)不可侵犯原則，但彭波尼未談到使節(jié)得到這種保護(hù)以他僅充當(dāng)使節(jié)，不實(shí)施敵對(duì)行為為條件。就這一問(wèn)題，李維的《羅馬史》提供了豐富的記載。其5，36記述了羅馬人的使節(jié)造訪受高盧人侵犯的克魯西烏姆時(shí)，對(duì)高盧人實(shí)施敵對(duì)行為的故事。

在公元前387年-這是羅馬被高盧人征服的時(shí)間-之前的一個(gè)不能精確確定的時(shí)間，高盧人為了擺脫人口過(guò)剩的危機(jī)，分出部分人口越過(guò)阿爾卑斯山向亞平寧半島

尋找生存空間，庇護(hù)過(guò)高傲者塔克文的埃特魯斯城邦克魯西烏姆首當(dāng)其沖。高盧人的高大身材和奇特武器、眾多的數(shù)目嚇壞了他們，于是不顧與羅馬的歷史杯葛向其求援。羅馬人派出最強(qiáng)悍的費(fèi)邊氏族的三兄弟去警告高盧人不得攻擊未侵犯過(guò)他們的民族。高盧人表示愿意和平，但要求克魯西烏姆人把超過(guò)其耕種能力的土地給他們。于是，羅馬人問(wèn)他們根據(jù)什么權(quán)力以戰(zhàn)爭(zhēng)的威脅向克魯西烏姆人提出土地要求，并問(wèn)高盧人進(jìn)入埃特魯斯來(lái)干什么。得到的傲慢的回答是，他們的武器就是他們的權(quán)力，一切東西都是屬于勇敢者的。至此，雙方的感情都激動(dòng)起來(lái)了，都揮動(dòng)武器投入戰(zhàn)斗。這時(shí)，羅馬的使節(jié)們也義憤填膺，違反“萬(wàn)民法”，也拿起了他們的武器。其中的一個(gè)費(fèi)邊還殺死了一個(gè)高盧人的酋長(zhǎng)，在剝尸體衣服時(shí)被高盧人認(rèn)出。于是，高盧人放過(guò)了克魯西烏姆，把目標(biāo)轉(zhuǎn)向了羅馬，羅馬也因此將經(jīng)歷一場(chǎng)浩劫。

高盧人在克魯西烏姆人的眼中，是“奇形怪狀”的，顯然后者是第一次見到前者，李維也明確說(shuō)明高盧人是在上述場(chǎng)合第一次聽到羅馬人的名字，但令人奇怪的是，這三個(gè)民族都共知一種萬(wàn)民法。根據(jù)這種法，使者不得參戰(zhàn)。它們?cè)诒舜撕翢o(wú)交通的情況下是如何不約而同地得知這種法的？這恐怕是一個(gè)千古難題。人們對(duì)這種現(xiàn)象作了種種解釋，古羅馬人的解釋是“自然理性”隱秘地教導(dǎo)各族人民知曉了這種法，優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》1，2，1如是說(shuō)：“……自然理性在所有的人中制定的法，被完全一致地保留在所有的人民中，并被稱作萬(wàn)民法，與由所有的民族使用的法同義?！爆F(xiàn)代人的不成功的解釋是曾經(jīng)存在一種印歐法，它是由古印歐人使用的法。盡管印歐語(yǔ)系的各民族在一定的歷史時(shí)期中曾彼此隔絕，但在未進(jìn)行造成了它們的分隔的遷徙之前的時(shí)期，它們被一種共同的文化聯(lián)系在一起。我認(rèn)為，這種普遍性的規(guī)則導(dǎo)源于人的本性，無(wú)論是高盧人，克魯西烏姆人，還是羅馬人，都是人的種概念之下的不同類別，基于人的共同性，他們當(dāng)然會(huì)遵從一些共同的規(guī)則，正猶如盡管他們是不同的人，但都要遵守締結(jié)婚姻的共同規(guī)則一樣。

羅馬使節(jié)的敵對(duì)行為冒犯了高盧民族，這一民族中有些人主張立刻向羅馬進(jìn)軍，但長(zhǎng)者們認(rèn)為應(yīng)該先遣使去羅馬提出正式抗議，要求交出那幾個(gè)費(fèi)邊族姓的人，作為違反“萬(wàn)民法”的補(bǔ)償條件，以此履行宣戰(zhàn)前的“提出要求”程序。高盧人的使節(jié)們提出要求后，羅馬元老院雖則不同意費(fèi)邊族人們的行為，承認(rèn)蠻族提出的要求是公正的，但他們由于政治利益的關(guān)系，不能對(duì)地位這樣高的人頒令定罪。而就在這個(gè)節(jié)骨眼上，三個(gè)違反了萬(wàn)民法的費(fèi)邊中的一個(gè)，竟然被選為軍事保民官。高盧人知道他們的使節(jié)遭到輕視，違反“萬(wàn)民法”的人竟然得到了榮譽(yù)。他們怒火中燒，于是發(fā)動(dòng)了對(duì)羅馬的進(jìn)軍并幾乎毀滅了這個(gè)城邦。稍后的史家在追述這段歷史時(shí)感慨地說(shuō)，如果不遵守萬(wàn)民法，要受到如此殘酷的報(bào)應(yīng)。

李維的《羅馬史》2，4還記載了羅馬共和初立時(shí)的一場(chǎng)陰謀。最后一任王高傲者塔克文被逐后，為了防止復(fù)辟，整個(gè)的塔克文氏族也被放逐。埃特魯斯人的城邦克魯西烏姆收留了他們，這種行為稱為“庇護(hù)”，是古羅馬的跨民族法的一項(xiàng)內(nèi)容。塔克文，這位正在享受其他城邦庇護(hù)的前羅馬王，派使者來(lái)羅馬要求返還其財(cái)產(chǎn)，但未提回來(lái)的事。在羅馬，有一批出身高貴的年輕人，他們?cè)撬宋牡耐g人和玩伴，過(guò)去過(guò)著王一樣的生活?，F(xiàn)在實(shí)行共和，人人平等了，實(shí)行法治，他們認(rèn)為如此還不如由王見機(jī)行事地進(jìn)行尊卑有別的統(tǒng)治好。于是，他們策劃一場(chǎng)政變，與塔克文的使者勾結(jié)。正當(dāng)使者對(duì)他們交付塔克文的一封信時(shí)，執(zhí)政官得到奴隸的告發(fā)，逮捕了這些陰謀者和使者?！芭型絺兞⒓幢煌度氡O(jiān)獄，就使者，人們有少許的猶豫，盡管他們顯然已以應(yīng)被當(dāng)作敵人對(duì)待的方式行動(dòng)，但人們還是尊重了萬(wàn)民法”。

李維的這一記載重申了使者不得實(shí)施敵對(duì)行為的原則，同時(shí)提出了一個(gè)更為深刻的問(wèn)題：萬(wàn)民法是否全然為跨民族法？換言之，它是否適用于一個(gè)民族的內(nèi)部關(guān)系？是否適用于個(gè)人？我們知道，塔克文是一個(gè)埃特魯斯來(lái)源的氏族，它在王政中期來(lái)到羅馬，出了兩個(gè)羅馬王。此時(shí)，它已是羅馬的300個(gè)氏族之一，不再是外邦人。按我們現(xiàn)代的觀念，高傲者塔克文被逐后，他與羅馬的關(guān)系是一個(gè)民族內(nèi)部的關(guān)系，如果對(duì)他的使節(jié)適用萬(wàn)民法，則必然得出萬(wàn)民法適用于民族的內(nèi)部關(guān)系，適用于個(gè)人的結(jié)論。然而，按照馬爾西安在其《法學(xué)階梯》表達(dá)的羅馬法：“被放逐者喪失市民權(quán)而保留自由權(quán)，他喪失市民法，使用萬(wàn)民法”。由于被放逐者喪失羅馬市民權(quán)，他成為απολιδεσ-無(wú)城邦的人-不能根據(jù)市民法享有權(quán)利，只保留萬(wàn)民法上的權(quán)利，因此，在這個(gè)場(chǎng)合，塔克文與羅馬的關(guān)系已不是一個(gè)民族的內(nèi)部關(guān)系，而是一個(gè)無(wú)城邦者與羅馬的關(guān)系，所以，萬(wàn)民法不適用于一個(gè)民族內(nèi)部的關(guān)系。那么，萬(wàn)民法是否適用于個(gè)人呢？我們注意到，根據(jù)李維的記述，在高傲者塔克文被逐后，羅馬人民為了防止復(fù)辟，驅(qū)逐了整個(gè)的塔克文氏族，李維提到的使節(jié)不是塔克文個(gè)人的使者，而是其財(cái)產(chǎn)被沒(méi)收了的整個(gè)塔克文氏族的使者，他們由于整體被逐而成為了一個(gè)“無(wú)城邦”的氏族借居于克魯西烏姆，根據(jù)萬(wàn)民法作為一個(gè)小的共同體與大的共同體羅馬發(fā)生關(guān)系。

這里就發(fā)生了萬(wàn)民法含義的有趣的返祖現(xiàn)象。從構(gòu)詞來(lái)看，萬(wàn)民法的原意就是“氏族之間的法”。我認(rèn)為這一術(shù)語(yǔ)是羅馬諸氏族通過(guò)聯(lián)盟結(jié)成一個(gè)大的共同體之前存在的氏族法的遺跡。在共同體形成前，羅馬諸氏族彼此之間的關(guān)系就適用這樣的Iusgentium.羅馬城邦形成后，它成了一個(gè)大的氏族與其他城邦發(fā)生氏族際的關(guān)系，于是，原來(lái)的Iusgentium被適用于這種新的關(guān)系，其含義也發(fā)生了相應(yīng)的改變。當(dāng)塔克文氏族由于放逐被剝離出羅馬共同體時(shí)，它與羅馬的關(guān)系又回到了氏族法時(shí)代。

二、戰(zhàn)爭(zhēng)法

在拉丁原始文獻(xiàn)中，還有戰(zhàn)爭(zhēng)法、戰(zhàn)爭(zhēng)的習(xí)俗和軍事法的記載。

在李維的《羅馬史》中，我隨手找到兩處關(guān)于戰(zhàn)爭(zhēng)法、一處關(guān)于戰(zhàn)爭(zhēng)的習(xí)俗的記載：

1，15“維愛(ài)人的心靈為非德奈人的戰(zhàn)爭(zhēng)所感染，之所以如此，乃因?yàn)樗麄兣c非德奈人共血，因?yàn)榉堑履稳艘彩前Ｌ佤斔谷?，還因?yàn)樗麄冏约菏橇_馬人的鄰人，而羅馬人的武力對(duì)所有的鄰人都不安全，于是，他們侵入了羅馬人的土地，與其說(shuō)他們遵循了正當(dāng)?shù)膽?zhàn)爭(zhēng)習(xí)俗，不如說(shuō)他們進(jìn)行了劫掠。所以，他們既未扎下營(yíng)盤，也未等待敵人的軍隊(duì)，他們就帶著在田野里搞到的戰(zhàn)利品回維愛(ài)去了?！边@一記述似乎是關(guān)于交戰(zhàn)的正當(dāng)方式和戰(zhàn)利品的合法性來(lái)源的，它告訴我們，必須扎下營(yíng)盤，等待敵人軍隊(duì)的到來(lái)，此后再進(jìn)行劫掠，才符合正當(dāng)?shù)膽?zhàn)爭(zhēng)習(xí)俗，如此得到的戰(zhàn)利品才合法。

2，12記載了共和初期，高傲者塔克文寄居的克魯西烏姆人的王波爾塞納發(fā)

兵圍攻羅馬，為他的客人謀求復(fù)辟，但遭到羅馬的民族英雄穆丘斯？謝沃拉行刺的故事?？上н@位英雄殺錯(cuò)了人，被克魯西烏姆人擒獲。他視死如歸，為了表現(xiàn)自己的英雄氣概，他不動(dòng)聲色地在火堆上燒掉了自己的右手。這時(shí)，波爾塞納對(duì)他說(shuō)：“走吧！因?yàn)槟愀矣趯?duì)自己施加比對(duì)我施加的更大的暴力。如果你的勇氣用在我的祖國(guó)身上，我會(huì)為它鼓掌?，F(xiàn)在，我根據(jù)戰(zhàn)爭(zhēng)法讓你自由，讓你完整無(wú)損地離開這里?！边@一段提到的戰(zhàn)爭(zhēng)法的內(nèi)容似乎是：被俘者由敵人任意處置，這種處置包括給以自由。

9，1中，薩謨尼安人的司令官在其使者帶回未與羅馬人達(dá)成和約的消息后說(shuō)：“為了平息神的憤怒并為了安撫人，還有誰(shuí)能比我們做得更多呢？我們返還了從敵人奪得的根據(jù)戰(zhàn)爭(zhēng)法可以認(rèn)為是我們的戰(zhàn)利品，我們把已死了的戰(zhàn)爭(zhēng)的教唆者交到了他們手上，因?yàn)槲覀円巡荒馨阉麄兓钪怀觯覀儼阉麄兊呢?cái)產(chǎn)也帶到了羅馬，為的是不讓任何有過(guò)錯(cuò)的同謀者留在我們中間”。這一言論產(chǎn)生于如下的背景：公元前322年，羅馬人與薩謨尼安人發(fā)生了戰(zhàn)爭(zhēng)，在一次戰(zhàn)役中，羅馬人的司令官為了輕裝，命令所有的戰(zhàn)士都把自己的步兵裝備拋在戰(zhàn)場(chǎng)邊，無(wú)人守衛(wèi)，也無(wú)遮蔽，它們誘發(fā)了薩謨尼安人騎兵的貪心，被他們攫取。后來(lái)又來(lái)了其他的敵人，他們不僅攫取羅馬士兵的裝備，而且也拿走士兵的財(cái)產(chǎn)。后來(lái)，薩謨尼安人戰(zhàn)敗，他們決定，把挑起戰(zhàn)爭(zhēng)的布魯圖魯？帕皮約以及從羅馬人奪得的所有戰(zhàn)利品都交給羅馬人，把戰(zhàn)俘遣返羅馬，把所有隨軍祭司要求歸還的東西都?xì)w還之。此時(shí)，布魯圖魯已自殺身亡。薩謨尼安人的隨軍祭司帶到羅馬的只是他的尸體。羅馬人決定，除了要交出布魯圖魯?shù)纳眢w外，還要交出其財(cái)產(chǎn)。但作為例外，一些戰(zhàn)俘和被承認(rèn)為屬于戰(zhàn)利品的物，則毫不接受。其他物被視為未交出。

這一段富有意味，它涉及更復(fù)雜的問(wèn)題。在這一上下文中，戰(zhàn)爭(zhēng)法似乎是衡量戰(zhàn)爭(zhēng)中的虜獲物是否為正當(dāng)?shù)膽?zhàn)利品的標(biāo)準(zhǔn)。如果戰(zhàn)利品為正當(dāng)?shù)模瑒t即使獲得者后來(lái)戰(zhàn)敗，也不必將其交還給敵人。在這一段落中，虜獲物只有兩種：一種是無(wú)守衛(wèi)和遮蔽的步兵裝備；另一種是士兵的財(cái)產(chǎn)，前者屬于作戰(zhàn)用具，似乎更有可能成為正當(dāng)?shù)膽?zhàn)利品。

實(shí)際上，李維的上述三個(gè)片斷都是關(guān)于對(duì)戰(zhàn)爭(zhēng)中取得的敵人的人身和財(cái)物的處置的，優(yōu)士丁尼時(shí)代的萬(wàn)民法有類似的規(guī)定。

就從敵人取得的人而言，優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》1，3，2說(shuō)，奴隸制是萬(wàn)民法的制度，某人據(jù)之違背自然地受制于他人的所有權(quán)。為什么有人會(huì)成為他人的奴隸呢？其1，3，3解釋道：奴隸被這樣稱呼，乃是因?yàn)榻y(tǒng)帥們命令出賣俘虜，以此通常保留而不殺死他們。如果考慮上引李維的第二段記述，我們似乎可以更全面地理解被俘者的結(jié)果：被釋放。它與奴役、被殺一起，構(gòu)成勝利者對(duì)被俘者的處置方式之一。

就從敵人取得的物而言，優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》2，1，17寫道：同樣，我們從敵人虜獲的物，立即按照萬(wàn)民法成為我們的。但如果我們參照李維的9，1，我們會(huì)認(rèn)為，并非我們從敵人虜獲的一切物都立即成為我們的，只有我們正當(dāng)?shù)貜臄橙颂敨@的物才是如此。

西塞羅在其《論義務(wù)》3，29，107中，使用了與戰(zhàn)爭(zhēng)法相類似的“軍事法”的術(shù)語(yǔ)：“然而有一種軍事法，并且常常必須信守對(duì)敵人發(fā)的誓”。在這一上下文中，“軍事法”似乎關(guān)涉到誓言的效力，與關(guān)于戰(zhàn)爭(zhēng)中對(duì)敵人之人身和財(cái)產(chǎn)之處置的戰(zhàn)爭(zhēng)法不同。

在把李維的《羅馬史》關(guān)于戰(zhàn)爭(zhēng)法的段落與優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》關(guān)于萬(wàn)民法的相關(guān)段落進(jìn)行比較時(shí)，我使它們互為補(bǔ)充說(shuō)明。然而，這兩種法不可以互相等同，我們須記住，在李維的《羅馬史》中，一直并列使用萬(wàn)民法和戰(zhàn)爭(zhēng)法兩個(gè)概念，沒(méi)有理由認(rèn)為這兩者是一回事。如我們所知，李維的萬(wàn)民法就是使節(jié)法的意思；而戰(zhàn)爭(zhēng)法是對(duì)敵人的人身和財(cái)產(chǎn)的處置規(guī)則的意思，盡管這樣的戰(zhàn)爭(zhēng)法與將近600多年后的優(yōu)士丁尼時(shí)代的萬(wàn)民法有交叉。

三、隨軍祭司法

從前文可看出，李維的《羅馬史》在記述公元前321年的考蒂流姆和約案時(shí)已使用過(guò)“隨軍祭司法”一語(yǔ)，但在拉丁文獻(xiàn)中，比李維早將近100年的西塞羅在其《論義務(wù)》3，29，108中更早地使用了這一術(shù)語(yǔ)：“而雷古魯斯不應(yīng)以偽誓違反與敵人訂立的戰(zhàn)爭(zhēng)條件和協(xié)議，因?yàn)槿藗兪窃谂c一個(gè)正常和合法的敵人做這些事情，我們與他們共有整個(gè)的隨軍祭司法以及許多的法。若非如此，元老院決不會(huì)把如此尊貴的人捆起來(lái)交出”。西塞羅的這一說(shuō)明涉及到羅馬人族際關(guān)系史上的一個(gè)案例。馬爾庫(kù)斯？阿提利烏斯？雷古魯斯是公元前256年的羅馬執(zhí)政官，時(shí)值第二次布匿戰(zhàn)爭(zhēng)，他率軍與迦太基人交戰(zhàn)，遇伏被俘。他在發(fā)過(guò)誓后返回羅馬，允諾如果一些被俘的迦太基貴族得不到釋放，他自己仍將返回迦太基。結(jié)果他回到羅馬后，倒是勸說(shuō)元老院不要釋放那些迦太基俘虜，因?yàn)樗麄兡贻p力壯且富于領(lǐng)袖氣質(zhì)，而自己年老體衰，不值得保存。元老院接受了其意見，把他捆起來(lái)交給了迦太基人，被敵人以不許睡眠的方法折磨死。人們認(rèn)為他是為羅馬的利益而死的，并且對(duì)得起監(jiān)督誓言之履行的信義女神。西塞羅認(rèn)為，雷古魯斯的行為符合隨軍祭司法，值得贊許。這個(gè)案件中的隨軍祭司法，是關(guān)于誓言之遵守的法。

隨軍祭司是由羅馬的第二任王努馬創(chuàng)立的。這位畢達(dá)哥拉斯的信徒堅(jiān)信，羅馬人過(guò)分尚武，必須以宗教來(lái)柔化這個(gè)民族，為此，他創(chuàng)立了一系列神法上的制度，李維的《羅馬史》1，42因此把他稱作“神法的創(chuàng)始人”，隨軍祭司法就是這樣的神法之一。但努馬僅僅是隨軍祭司法中的締結(jié)和約儀式的創(chuàng)立者。按照其設(shè)計(jì)，隨軍祭司是和平的保護(hù)人，其職責(zé)是通過(guò)會(huì)議或會(huì)談制止?fàn)幎?。在取得公正解決的所有希望未斷絕之前，隨軍祭司決不允許交戰(zhàn)，而他們的這種決定統(tǒng)治者必須接受。為了尋求和平，隨軍祭司要到對(duì)羅馬人做了錯(cuò)事的人那里去，提出個(gè)人的呼吁，要求公平合理的處理。如果他們的要求被置之不理，則他們要祈求神明作證：假如他們是不正義地訴諸武力，愿神明降災(zāi)禍于他們本人和他們的城邦，如此他們才對(duì)敵人開戰(zhàn)。

如果說(shuō)努馬是和平性質(zhì)的隨軍祭司法的創(chuàng)始人，則他的孫子、羅馬的第四任王安庫(kù)斯？馬爾修斯是戰(zhàn)爭(zhēng)性質(zhì)的隨軍祭司法的創(chuàng)始人，根據(jù)李維的《羅馬史》1，32的記載，他“確立了開戰(zhàn)的儀式，在這些儀式中，人們宣布一些從古?？鼛?kù)魯斯族學(xué)來(lái)的套語(yǔ)。這些套語(yǔ)至今由隨軍祭司用于提出賠償要求”。由此可知，隨軍祭司法有多個(gè)創(chuàng)始人，包含多方面的內(nèi)容，有多個(gè)來(lái)源，作為戰(zhàn)爭(zhēng)法的隨軍祭司法是羅馬人從外族學(xué)來(lái)的，它的這種來(lái)源使它成為一些民族共有的法。由于其共有的性質(zhì)，它適用于羅馬與其周邊民族的跨民族關(guān)系。

直到20世紀(jì)60年代，隨軍祭司法才得到充分的研究，意大利羅馬法學(xué)家皮蘭杰羅？卡塔蘭諾教授挖掘西塞羅的上述提法形成了隨軍祭司法理論（注：卡塔蘭諾教授在其PopulusRomanusQuirites，Giappichelli，Torino，1974和DirittoePersona：Stusisuorigineeattual

itàdelsistemaromano，Giappichelli，Torino，1990兩書中完成了對(duì)隨軍祭司法的整理。），對(duì)歐美羅馬法學(xué)界產(chǎn)生了影響。他認(rèn)為，隨軍祭司法是羅馬人的典型的適用于外邦人的法律—宗教規(guī)范。起同樣作用的，還有“共有的……許多的法”。其中就包括了萬(wàn)民法。[10]秘魯學(xué)者埃爾維拉？門德斯？張認(rèn)為，隨軍祭司法是一個(gè)既涉及到羅馬與其他民族的關(guān)系，又涉及到羅馬人民的內(nèi)部關(guān)系，由隨軍祭司負(fù)責(zé)實(shí)施的法的分支。[12]隨軍祭司法不是各城邦專有的規(guī)范，而是為所有的人共有的規(guī)范。它在宗教與法律的層面上涉及到交戰(zhàn)的儀式、盟約的訂立、誓約及其效力，以及交出違反誓約者等事項(xiàng)。[11]

按照門德斯的看法，隨軍祭司法與現(xiàn)代國(guó)際法具有以下不同：前者也適用于羅馬城邦內(nèi)部，適用于羅馬人民的成員[11]，而現(xiàn)代國(guó)際法不適用于一國(guó)內(nèi)部的關(guān)系；前者的主體可以是個(gè)人，后者的主體通常是國(guó)家；前者具有濃重的宗教色彩，它以適用這種法的民族共同的宗教信仰為基礎(chǔ)，而后者的主要淵源是條約、公約，以契約論或同意論為基礎(chǔ)，一言以蔽之，隨軍祭司法只是在國(guó)家尚未形成，因而國(guó)際法觀念尚未形成的背景下，羅馬人及其周邊民族的跨民族法。

四、萬(wàn)民法、戰(zhàn)爭(zhēng)法、隨軍祭司法三者的關(guān)系

既然隨軍祭司法、萬(wàn)民法和戰(zhàn)爭(zhēng)法都調(diào)整羅馬人的民族際的關(guān)系，那么，它們?nèi)唛g的關(guān)系如何呢？對(duì)此存在分歧。

就隨軍祭司法與萬(wàn)民法的關(guān)系而言，上個(gè)世紀(jì)的意大利學(xué)者路易吉？卡普阿諾認(rèn)為兩者是一回事。上面提到的這些涉及跨民族關(guān)系的規(guī)則，羅馬人先把它們叫作隨軍祭司法或“萬(wàn)民的神法”，后把它們叫作萬(wàn)民法。[12]因此，隨軍祭司法是萬(wàn)民法的古名。卡氏的觀點(diǎn)似乎建立在以下事實(shí)的基礎(chǔ)上：就性質(zhì)而言，公元前321年的考蒂流姆和約案件與公元前137年的奧斯提流斯？曼奇努斯案件完全一樣，但公元前1世紀(jì)的作者李維把前者理解為隨軍祭司法案件，而公元2世紀(jì)的作者彭波尼把后者理解為萬(wàn)民法案件，同樣類型的案件，隨時(shí)間的流逝而與不同名稱的法相聯(lián)，因而可見這種法的名稱有一個(gè)演變過(guò)程。富有意味的是，盡管彭波尼已明確將曼奇努斯案標(biāo)定為萬(wàn)民法案件，門德斯卻在其論文中將之作為隨軍祭司法案件進(jìn)行研究[11]，這是否是對(duì)卡普阿諾觀點(diǎn)的證明呢？

也許卡普阿諾未注意到，李維的《羅馬史》關(guān)于考蒂流姆和約案的記述，同時(shí)使用了萬(wàn)民法、戰(zhàn)爭(zhēng)法和隨軍祭司法三個(gè)術(shù)語(yǔ)。而且，比李維較早的西塞羅也在其《論義務(wù)》中同時(shí)使用了萬(wàn)民法和隨軍祭司法兩個(gè)概念，這一事實(shí)至少說(shuō)明，第一，萬(wàn)民法與隨軍祭司法是同時(shí)存在的兩種法，兩者無(wú)所謂孰先孰后之問(wèn)題；第二，根據(jù)同一律，在一個(gè)文本中，一個(gè)概念不可能既表示自身又表示別的東西，因此，萬(wàn)民法與隨軍祭司法應(yīng)是兩種類屬邊界清楚的事物，明達(dá)的作者不會(huì)將兩者混淆。所以，卡普阿諾的上述觀點(diǎn)難以使人接受，但他提到了隨軍祭司法與“神法”的聯(lián)系，這與卡塔蘭諾把它理解為法律—宗教性質(zhì)的法的觀點(diǎn)是一致的，可以作為分析隨軍祭司法與萬(wàn)民法、戰(zhàn)爭(zhēng)法之關(guān)系的一個(gè)基點(diǎn)。

門德斯也認(rèn)為隨軍祭司法不能等同于萬(wàn)民法。在她看來(lái)，隨軍祭司法與萬(wàn)民法的關(guān)系可用兩個(gè)相交的圓表示，相交的部分就是兩者共有的規(guī)范。因此，隨軍祭司法并不涵蓋羅馬對(duì)外關(guān)系的全部法律方面，也不僅僅涉及羅馬與外邦民族的關(guān)系。[11]實(shí)際上，萬(wàn)民法與隨軍祭司法共同調(diào)整這樣的關(guān)系。但問(wèn)題在于，在承認(rèn)隨軍祭司法和萬(wàn)民法都調(diào)整羅馬的跨民族關(guān)系的前提下，它們有何異同？

李維的《羅馬史》3，25記述的羅馬人與埃奎人宣戰(zhàn)的一個(gè)場(chǎng)面，有助于理清這一問(wèn)題。

公元前5世紀(jì)中葉，在路丘斯？明努丘斯和蓋尤斯？瑙求斯擔(dān)任執(zhí)政官的那一年，?？隧f反與羅馬人訂立的和約，劫掠了羅馬的屬邦拉比齊和托斯庫(kù)努姆的土地，把戰(zhàn)利品堆積在阿爾及多的營(yíng)地。羅馬派了三個(gè)使者到這里來(lái)抗議這些敵對(duì)行為，并根據(jù)和約要求賠償。埃奎人的統(tǒng)帥要他們到一棵櫟樹下陳說(shuō)元老院委托他們陳說(shuō)的話，他自己在另一棵櫟樹下等著。羅馬的使者之一在離開時(shí)高叫：“神圣的櫟樹??！所有的神?。《悸犞@句話：你們違反了和約，現(xiàn)在到來(lái)的是我們的抗議，很快要到來(lái)的是我們的武器，因?yàn)槲覀儗?bào)復(fù)這種違反神的法和人的法的行為”。

在上述羅馬訴埃奎一案中，羅馬人指控埃奎人違反了神的和人的兩種法。事實(shí)上，埃奎人的違法行為涉及三個(gè)方面：第一，違反和約；第二，劫掠了羅馬的屬邦；第三，藐視羅馬人的使者，拒絕直接聽取其提出的要求。根據(jù)如上的研究可知，第一種行為違反了隨軍祭司法；第二種行為違反了戰(zhàn)爭(zhēng)法；第三種行為違反了萬(wàn)民法。根據(jù)羅馬人當(dāng)時(shí)的意識(shí)形態(tài)，這三種違法行為涉及到不同的層面，對(duì)和約的違反，換言之，對(duì)誓言的背棄，是對(duì)神的不敬，因此，隨軍祭司法屬于所謂的“神法”。確實(shí)，隨軍祭司法是努馬創(chuàng)立的，而且是作為神法創(chuàng)立的，正因如此，西塞羅的《論義務(wù)》中對(duì)雷古魯斯案的分析，也緊緊圍繞著發(fā)誓人對(duì)信義女神承擔(dān)的守誓義務(wù)進(jìn)行。如上所述，卡塔蘭諾和門德斯也把隨軍祭司法理解為一套“宗教—法律性質(zhì)”的規(guī)范，這不過(guò)是神法的另一種形式的表達(dá)。

嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，神法是調(diào)整人與神的關(guān)系的。古羅馬人把這個(gè)世界理解為“天神與凡人共同的城邦”[12]，從而懷有一種虔誠(chéng)的宗教意識(shí)。他們相信，人類的任何活動(dòng)都有有關(guān)的神負(fù)責(zé)，要想順利進(jìn)行，必須得到其佑護(hù)。發(fā)誓的活動(dòng)由信義女神負(fù)責(zé)或由主神朱比特親自負(fù)責(zé)。人們?cè)诤羯竦拿肿魇臅r(shí)，實(shí)際上是吁求神作誓言的證人和強(qiáng)制執(zhí)行的保證人。一旦背誓，將引起“神的憤怒”并受到其懲罰。

然而，盡管神是無(wú)處不在的，但神是不可見的，因此，

很難找到一種純粹的人—神關(guān)系，而只能通過(guò)調(diào)整人與人的關(guān)系來(lái)達(dá)到取悅于神的目的。在這個(gè)意義上，神法也是調(diào)整人與人的關(guān)系的規(guī)范，但其調(diào)整不是為了人，而是為了神。所以，隨軍祭司法是通過(guò)調(diào)整戰(zhàn)爭(zhēng)中的民族際關(guān)系以實(shí)現(xiàn)神的目的的法。

可見，羅馬人的跨民族法體系涉及到此岸和彼岸兩個(gè)方面，隨軍祭司法是彼岸性的法，萬(wàn)民法和戰(zhàn)爭(zhēng)法是此岸性的法或人法，即調(diào)整人與人之間關(guān)系的法，不涉及神的意志問(wèn)題。那么，這兩種“人法”的界限如何呢？

在我看來(lái)，萬(wàn)民法主要是關(guān)于使節(jié)的規(guī)定-這樣的使節(jié)是俗人-它規(guī)定了使節(jié)不可侵犯原則、使節(jié)不得實(shí)施敵對(duì)行為的原則、侵犯使節(jié)的后果-交出加害人、使節(jié)在兩族交戰(zhàn)時(shí)居留于敵邦的權(quán)利等。無(wú)妨說(shuō)，這個(gè)意義上的萬(wàn)民法就是使節(jié)法的意思。而戰(zhàn)爭(zhēng)法是關(guān)于對(duì)交戰(zhàn)的敵人的人身和財(cái)產(chǎn)的處置權(quán)的規(guī)定，也許它還包括關(guān)于正當(dāng)?shù)慕粦?zhàn)方式的規(guī)定。就對(duì)被俘敵人人身的處置而言，戰(zhàn)爭(zhēng)法允許奴役、釋放和殺死三種結(jié)果；就對(duì)敵人財(cái)產(chǎn)的處置而言，戰(zhàn)爭(zhēng)法只允許取得正當(dāng)?shù)膽?zhàn)利品。我個(gè)人認(rèn)為，士兵的私人財(cái)產(chǎn)不能作為正當(dāng)?shù)膽?zhàn)利品，現(xiàn)代的戰(zhàn)爭(zhēng)法也是如此規(guī)定的。

但戰(zhàn)爭(zhēng)法似乎屬于李維時(shí)代的法現(xiàn)象，到了蓋尤斯的時(shí)代，即公元2世紀(jì)，原始文獻(xiàn)中似乎不復(fù)有關(guān)于戰(zhàn)爭(zhēng)法的記載。如前所述，公元6世紀(jì)的優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》把上述戰(zhàn)爭(zhēng)法的內(nèi)容說(shuō)成屬于萬(wàn)民法，而且，這個(gè)時(shí)代的萬(wàn)民法不再是使節(jié)法的意思，而轉(zhuǎn)化為一