2022年國際商務(wù)單證員輔導(dǎo)：進(jìn)出口貿(mào)易交易磋商其次節(jié)交易磋商與合同訂立

一、進(jìn)出口貿(mào)易交易磋商

（一）、交易磋商的內(nèi)容

商品名稱、數(shù)量、價格、品質(zhì)、包裝、交貨方式、運(yùn)輸方式、付款方式、發(fā)生意外的處理方式、保險辦理等等。

交易磋商一般包括四個環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤、承受。兩個根本環(huán)節(jié)是：發(fā)盤和承受。

（二）、詢盤，又稱邀請發(fā)盤，要約邀請

詢盤是指交易的一方準(zhǔn)備購置或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐栙I賣該項商品以及有關(guān)交易條件的一種表示。

發(fā)出詢盤的可以是買方，也可是賣方。

詢盤沒有法律約束力。

例如：(美方來電)擬訂購置美加凈牙膏大號1000羅，請電告及最快交貨期。

（08年試題）

“PLSOFFER600MTGROUNDNUTS2022CROPCIFC5TOKYODIRECTSTEAMER

INDICATINGPYMTTERMSEARLIESTSHIPMENT”。上述內(nèi)容是貿(mào)易磋商中的發(fā)盤環(huán)節(jié)。（錯誤）

（三）、發(fā)盤

在國際貿(mào)易實務(wù)中，買方或賣方向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件并情愿按此條件達(dá)成交易的表示，稱為發(fā)盤，又稱報盤、發(fā)價、報價。法律上稱之為“要約”。

賣方提出的，叫“賣方發(fā)盤”

買方提出的，叫“買方發(fā)盤”

例如：(我方去電)你9月8日電發(fā)盤限15日復(fù)到我方美加凈牙膏貨號101紙箱裝每箱6打每羅32英鎊CIF倫敦12裝即期不行撤銷信用證。

1、構(gòu)成發(fā)盤的必要條件

A.向一個或一個以上的特定人提出。

發(fā)盤必需指定可以表示承受的受盤人.特定的人指在發(fā)盤中指明個人姓名或企業(yè)名稱.受盤人可以是一個，也可以指定多個。不指定受盤人的發(fā)盤，僅應(yīng)視為發(fā)盤的邀請。如商業(yè)廣告或價目單.

B.發(fā)盤的內(nèi)容須非常確定。

所列條件完整、明確、終局。

完整指通常應(yīng)包括貨物品名品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、裝運(yùn)、付款和保險等七項條件。依據(jù)公約規(guī)定，構(gòu)成發(fā)盤有三個根本要素：貨物名稱、數(shù)量和價格。（08試題）

明確指不模糊，所謂“參考價”“大約5月份”“也許”“估計”“可能”都是不明確表示。（08年推斷題）

終局指有法律約束力，如“以我方確認(rèn)為準(zhǔn)”是有保存條件的。

C、發(fā)盤必需說明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被受盤人承受即受約束的意思。

發(fā)盤人的發(fā)盤在得到承受時，發(fā)盤人將按發(fā)盤的條件與受盤人訂立合同擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任。

D、發(fā)盤必需送達(dá)受盤人

到達(dá)主義，中間喪失不能算有效發(fā)盤，受盤人沒有收到或沒有正式收到就沒有法律效力。

2、發(fā)盤的有效期

可供受盤人對發(fā)盤做出承受的時間或期限，幾種規(guī)定方法：

A、規(guī)定一段有效期，例如，發(fā)盤有效期為3天

B、規(guī)定最遲承受的期限，例如，發(fā)盤限10日復(fù)有效

C、不明確規(guī)定有效期，在合理時間有效。如“發(fā)盤、、、速復(fù)”

口頭發(fā)盤，除雙方另有商定，受盤人必需馬上承受。

3、發(fā)盤的撤回和撤銷

《公約》第15條對發(fā)盤生效時間作了明確規(guī)定：“發(fā)盤在送達(dá)受盤人時生效”。發(fā)盤的撤回是指發(fā)盤在被送達(dá)受盤人之前，即發(fā)盤未生效前，取消該發(fā)盤。

發(fā)盤撤回的條件：撤回通知比發(fā)盤先到達(dá)受盤人或撤回通知與發(fā)盤同時到達(dá)受盤人。

發(fā)盤的撤銷是指在發(fā)盤已生效后，在受盤人未做出承受之前，發(fā)盤人以肯定方式解除發(fā)盤。

在以下狀況下，發(fā)盤不能再撤銷：

發(fā)盤中注明白有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不行撤銷的。

受盤人有理由依靠該發(fā)盤是不行撤銷的，并且已本著對該發(fā)盤的依靠行事。

發(fā)盤的終止

4、發(fā)盤的終止

在以下狀況下可造成發(fā)盤的終止：

過期：在有效期內(nèi)未被承受而過時。

受盤人拒絕或還盤

被撤銷

不能掌握的因素所致。如戰(zhàn)斗、災(zāi)難或死亡、破產(chǎn)。

（四）還盤

還盤又稱還價，是受盤人對發(fā)盤條件不同意或不完全同意而提出需要變更內(nèi)容或建議的表示。

還盤做出后，還盤的一方與原發(fā)盤的發(fā)盤人在地位上發(fā)生了變化。還盤人由原發(fā)盤的受盤人變成新發(fā)盤的發(fā)盤人，而原發(fā)盤的發(fā)盤人則變成了新發(fā)盤的受盤人。新受盤人有權(quán)針對還盤的內(nèi)容進(jìn)展考慮，打算承受、拒絕或是再還盤。

例如：你10日電價格太高還盤30英鎊限14日復(fù)。

案例：公司周一對外發(fā)盤，限周五復(fù)到，客戶周二回電還盤，邀我電復(fù)，我未處理。但是，周四客戶又來電承受我周一的發(fā)盤，請問客戶這樣做合理嗎？

（五）承受

1、承受的定義

所謂承受(Acceptance)，就是交易的一方在接到對方的發(fā)盤或還盤后，以聲明或行動向?qū)Ψ奖硎緹o條件同意的行為。法律上將承受稱作。一方發(fā)盤經(jīng)另一方承受，交易即告達(dá)成。合同成立。

2、依據(jù)《公約》的解釋，構(gòu)成有效的承受要具備以下四個條件：

(1)承受必需是由特定的受盤人做出

其他人對發(fā)盤表示同意，不能構(gòu)成承受。

(2)承受必需是無條件的

就是說，承受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符。但在業(yè)務(wù)中，常有這種狀況，受盤人在答復(fù)中使用了“承受”的字眼，但又對發(fā)盤的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的承受，分為兩種狀況：

A.實質(zhì)性轉(zhuǎn)變:“有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或更改.實質(zhì)性變更是對發(fā)盤的拒絕，構(gòu)成還盤。

B.非實質(zhì)性變更:如要求重量單裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證，包裝，分批裝運(yùn)等。對于非實質(zhì)性變更，除非發(fā)盤人在不過分拖延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成承受”。

例如：受盤人承受發(fā)盤，但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋，這實際上是還盤。答案：錯誤。

案例：公司對外發(fā)盤，國外客戶在發(fā)盤的有效期內(nèi)回電承受，但在同一電文中要求將裝運(yùn)期提前一個月。請問這是不是有效的承受？

(3)承受要在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人才能生效

發(fā)盤中通常都規(guī)定有效期。這一期限有雙重意義：

一方面它約束發(fā)盤人，使發(fā)盤人擔(dān)當(dāng)義務(wù)，在有效期內(nèi)不能任意撤銷或修改發(fā)盤的內(nèi)容，過期則不再受其約束；

另一方面，發(fā)盤人規(guī)定有效期，也是約束受盤人，只有在有效期內(nèi)做出承受，才有法律效力。

(4)承受必需表示出來。

承受必需以肯定的方式表示出來，沉默或不行動不構(gòu)成承受。

第一種方式是做出聲明，或口頭或書面。

其次種是做出行動，如開立信用證。

3、逾期承受與承受撤回

（1）逾期承受：承受通知到達(dá)發(fā)盤人的時間已經(jīng)超過有效期或合理時間，則該承受成為逾期承受。逾期承受一般無效，以下兩種狀況有效：

A.發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面將該項逾期承受仍舊有效的意見通知受盤人

B.由于消失傳遞不正常的狀況而造成延誤,不是受盤人的過失。發(fā)盤人若不準(zhǔn)時反對,仍有效力.

例:(2022年試題)

逾期承受，只要發(fā)盤人馬上表示同意，仍可作為有效承受。（正確）

（2）承受撤回

承受準(zhǔn)予撤回,但撤回通知必需于承受通知到達(dá)發(fā)盤人之前或同時被送達(dá)發(fā)盤人.

例如:

1、某公司于4月15日用特快專遞發(fā)盤，限4月29日復(fù)到有效。4月25日下午3時同時收到受盤人表示承受的特快專遞和撤回承受的電傳。依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，此項承受（

A）(2022年試題)

A．可以撤回

B.不得撤回,合同成立

C.在我方同意的狀況下,可以撤回

D.能否撤回?zé)o法確定

二、合同的訂立

1、合同有效成立的要件

(1)當(dāng)事人必需具有訂立合同的行為力量

(2)合同必需有對價或約因，即合同當(dāng)事人之間相互給付、互為有償

(3)合同的內(nèi)容必需合法

(4)合同必需符合法律規(guī)定的形式

(5)合同當(dāng)事人的意思表示必需真實

2、合同的形式和內(nèi)容

(1)約首。是指合同的序言局部，其中包括合同的名稱、訂約雙方當(dāng)事人的名稱和地址(要求寫明全稱)。除此之外，在合同序言局部經(jīng)常寫明雙方訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證。該序言對雙方均具約束力。因此，在規(guī)定該序言時，應(yīng)慎加考慮。

(2.)根本條款。這是合同的主體局部，詳細(xì)列明各項交易的條件或條款，如品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、單價、包裝、交貨時間與地點、運(yùn)輸與保險條件、支付方式以及檢驗、索賠、不