個對外擔保細則時間:2016-04-2114:02:48來源:來源：金祥慧董秘圈《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)“所稱“對外擔保”，是指上市公司為他人提供的擔保，包括上市公司對控股子公司的擔保。金融類上市公司不適用本《通知》規(guī)定。”子公司擔保算不算對外擔保《〈上市公司證券發(fā)行管理辦法〉第三十九條“違規(guī)對外提供擔保且尚未解除”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第5號》(證監(jiān)會公告[2009]16號)“二、《管理辦法》所規(guī)定的“上市公司及其附屬公司”是指上市公司及其合并報表的控股子公司。”上市公司對控股子公司(含全資子公司)的擔保均列入對外擔保的范圍。2007年1月，證監(jiān)會有關(guān)部門負責人在就《上市公司信息披露管理辦法》(證監(jiān)會令第40號)發(fā)布的“答記者問”中提到：同為什么對關(guān)聯(lián)方交易行為做出了哪些具體規(guī)定答：中國證監(jiān)會對關(guān)聯(lián)人的定義主要是從上市公司監(jiān)管角度出發(fā)。近年來，上市公司主要股東、實際控制人以及董事、監(jiān)事、高級管理人員基于其對上市公司的控制地位或重大影響侵犯上市公司利益的現(xiàn)象較為突出。因此中國證監(jiān)會監(jiān)管和規(guī)范的關(guān)聯(lián)方是指能夠控制上市公司或影響上市公司的決策而損害上市公司利益的各方，在這里不包括上市公司的子公司、合營企業(yè)、聯(lián)營企司可以為控股股東擔保嗎《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)“(三)應(yīng)由股東大會審批的對外擔保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。須東大會審批的對外擔保，包括但不限于下列情形：4.對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保。”但是根據(jù)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》(證監(jiān)發(fā)[2003]56號)“控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得強制上市公司為他人提供擔保。”5控股股東或其他關(guān)聯(lián)方可以給上市公司擔保嗎可以。而且在下述條件下可以豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進行審議和披露。《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引》“第五十六條關(guān)聯(lián)人向上市公司提供財務(wù)資助，財務(wù)資助的利率水平不高于中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準利率，且上市公司對該項財務(wù)資助無相應(yīng)抵押或擔保的，上市公司可以向上市公司監(jiān)管一部申請豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進行審議和披露。提供擔保，且上市公司未提供反擔保的，參照上款規(guī)定執(zhí)行。”1、董事會必開《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)“四(二)所稱“上市公司及其控股子公司的對外擔保總額”，是指包括上市公司對控股子公司擔保在內(nèi)的上市公司對外擔保總額與上市公司控股子公司對外擔保總額之和。”即對外擔保總額占凈資產(chǎn)比例的計算口徑是：(Σ上市公司母公司及其各控股子公司對外擔保總額)/最近期末經(jīng)審計的上市公司凈資產(chǎn)，包含上市公司對其控股子7上市公司為自身貸款提供擔保算不算對外擔保《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)“四(二)所稱“對外擔保”，是指上市公司為他人提供的擔保。”8控股子公司(全資子公司)可以為上市公司擔保嗎《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)“(七)上市公司控股子公司的對外擔保，比照上述規(guī)定執(zhí)行。上市公司控股子公司應(yīng)在其董事會或股東大會做出決議后及時通知上市公司履行有關(guān)信息披露義務(wù)。”融資司為母公司提供擔保的公告》。《上交所上市規(guī)則》“上市公司發(fā)生“提供擔保”交易事項，應(yīng)當提交董事會或者股東大會進行審議，并及時披露。”《公告格式指引——第六號上市公司為他人提供擔保公告》“(七)對于董事會權(quán)限范圍內(nèi)的擔保事項，除應(yīng)當經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過外，還應(yīng)當經(jīng)出席董事會會議的三分之二以上董事同意。”2、股東大會達到標準開《上交所上市規(guī)則》“下述擔保事項應(yīng)當在董事會審議通過后提交股東大會審議：(一)單筆擔保額超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔保；(二)公司及其控股子公司的對外擔保總額，超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50%(三)為資產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保；(四)按照擔保金額連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算原則，超過公司最近一期經(jīng)審計總資(五)按照擔保金額連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算原則，超過公司最近一期經(jīng)審計凈資(六)本所或者公司章程規(guī)定的其他擔保。”“上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當在董事會審議通過后及時披露，并提交股東大會審議。”《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)[2005]120號)“(三)應(yīng)由會審批的對外擔保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。須關(guān)聯(lián)方提供的擔保。”(1)一般情況普通決議通過上條(一)、(二)、(三)、(五)，經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的1/2以上(2)關(guān)聯(lián)方擔保關(guān)聯(lián)方回避后普通決議通過《上交所上市規(guī)則》“上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當在董事會審議通過后及時披露，并提交股東大會審議。公司為持股5%以下的股東提供擔保的，參照前款規(guī)定執(zhí)行，有關(guān)股東應(yīng)當在股東大會上回避表決。”關(guān)聯(lián)方回避表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。(3)特別決議的情況上條(四)，經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》(證監(jiān)發(fā)[2003]56號)“(六)上市公司獨立董事應(yīng)在年度報告中，對上市公司累計當期對外擔保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進行專項說明，并發(fā)表獨立意見。3.獨立事應(yīng)當就上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案發(fā)表獨立意見，或者聘請有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告。”對外擔保的首次披露：《上交所上市規(guī)則》“對于擔保事項的披露內(nèi)容，除前條規(guī)定外，還應(yīng)當包括截止披露日上市公司及其控股子公司對外擔保總額、上市公司對控股子公司提供擔保的總額、上述數(shù)額分別占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的比例。”對外擔保的后續(xù)披露：《上交所上市規(guī)則》“對于達到披露標準的擔保，如果被擔保人于債務(wù)到期后十五個交易日內(nèi)未履行還款義務(wù)，或者被擔保人出現(xiàn)破產(chǎn)、清算或其他嚴重影響其還款能力的情形，上市公司應(yīng)當及時披露。”對外擔保到期后展期：《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引》(深交所，可借鑒)“上市公司擔保的債務(wù)到期后需展期并需繼續(xù)由其提供擔保的，應(yīng)當作為新的對外擔保，重新履行擔保審批程序和信息披露義務(wù)。”違規(guī)擔保實施其他風險警示期間：《上海證券交易所信息披露工作手冊》“第二節(jié)公司股票因上述第一點第5項被實施其他風險披露資金占用或違規(guī)對外擔保的解決進展情況。”“上市公司出現(xiàn)以下情形之一的，本所對其股票實施其他風險警示：(五)公司被控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金或違反規(guī)定決策程序?qū)ν馓峁＃樾螄乐氐模弧逼北粚嵤┢渌L險警示的公告》。券發(fā)行管理辦法》“第三十九條上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：(三)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解員會《關(guān)于不予核準上海中技投資控股股份有限公司非公開發(fā)行股票申請的決定》深交所主板、中小板《規(guī)范運作指引》第條、第條：上市公司在擬購買或參與競買控股股東、實際控制人或其關(guān)聯(lián)人的項目或資產(chǎn)時，應(yīng)當核查其是否存在占用公司資金、要求公司違法違規(guī)提供擔保等情形。在上述違法違規(guī)情形未有效解決之前，公司不得向其購買有關(guān)項目或者資產(chǎn)。《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》(證監(jiān)發(fā)[2003]56號)“(二)上市公司及其董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員違反本《通知》規(guī)定，中國證監(jiān)會將責令整改，依法予以處罰，并自發(fā)現(xiàn)上市公司存在《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》(證監(jiān)發(fā)[2004]第118號)“(二)上市公司被控股股東或?qū)嶋H控制人違規(guī)占用資金，或上市公司違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔保的，在上述行為未糾正前，中國證監(jiān)會不受理其再融資申請。”風險警示的撤銷違規(guī)擔保解除的標準詳見《〈上市公司證券發(fā)行管理辦法〉第三十九條“違規(guī)對外提供擔保且尚未解除”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第5號》(證監(jiān)會公告[2009]16號)。《上海證券交易所信息披露工作手冊》“第二節(jié)實施及撤銷其他風險警示3、上市公司股票因上述第一點第5項被實施其他風險警示后，會計師事務(wù)所出具的專項審核報告和獨立董事發(fā)表的獨立意見顯示資金占用事項已消除的，或者公司董事會決議說明違規(guī)擔保事項已解除或相應(yīng)審議程序已追認的，公司可以向交易所申請撤銷對其股票實施的其他風險警示。”《關(guān)于對存在資金占用或違規(guī)擔保情形的上市公司股票交易實行其他特別處理若干問題的通知》(深交所，可借鑒)：“三、違反規(guī)定程序?qū)ν馓峁Ｊ侵干鲜泄具`反《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》(證監(jiān)發(fā)〔2005〕120號)或《股票上市規(guī)則》等規(guī)定的對外擔保行四、情形嚴重是指上市公司存在以下情形之一，且無切實可行的解決方案或雖提出解決方案但預(yù)計無法在一個月內(nèi)解決的：(一)上市公司向控股股東或其關(guān)聯(lián)方提供資金的余額在人民幣10