融資租賃合同風險管理王柳瓊2014.091二、法律上如何界定？一、什么是融資租賃合同？三、風險及建議四、案例分析目錄2主要涉及的法律《合同法》總則和分則第十四章（14條）《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（26條）《物權法》《外商投資租賃業管理辦法》《金融租賃公司管理辦法》3一、什么是融資租賃合同？融資租賃合同概述

4融資租賃合同概述—合同

合同：當事人意思表示一致的產物合同成立：事實判斷，解決合同是否存在問題，體現的是當事人的意志。合同生效：價值判斷，體現國家的意志，適用國家干預原則。當事人意思表示一致合同成立符合生效要件合同生效5融資租賃合同概述—合同

合同的生效要件1、主體適格——主體不適格（限制民事行為能力人、無權處分、無權代理）：效力待定2、意思表示真實——意思表示不真實：無效、可撤銷3、不違反法律和公共利益——損害公共利益：無效

違反強制性規定：無效

違反任意性規定：并非當然無效6融資租賃合同概述—合同

合同內容：1、從民事法律關系來講，合同內容是指合同當事人享有的權利（即債權）和承擔的義務（即債務）。2、從內在結構而言，合同的內容就是合同的各項條款。——合同條款是合同內容的固定化和表現，是確定合同當事人權利義務的根據。7融資租賃合同概述—合同

合同分類1諾成合同實踐合同（要物合同）：需交付標的物才能生效自然人之間的借款合同、定金合同、贈與合同（公益性質的贈與及經公證的贈與合同除外）2要式合同不要式合同：去商店買一臺電視3有償合同無償合同：贈與合同4主合同從合同：保證合同主合同無效，從合同無效。融資租賃合同：諾成、要式、有償8融資租賃合同概述—概念

融資租賃合同概念：《合同法》第237條“融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。”

9融資租賃合同概述—概念

融資租賃合同內容1、承租人對出賣人、租賃物的選擇2、出租人根據承租人的選擇購買租賃物3、租賃物由出租人購買后交承租人使用4、承租人向出租人支付租金

10融資租賃合同概述—概念融資租賃交易當事人關系示意圖（直租）出租人保證人出賣人（回購人）承租人交付租賃物售后維修關聯利益關系買賣合同租賃合同保證合同回購擔保合同11融資租賃合同概述—概念

融資租賃交易當事人關系示意圖（回租）出租人保證人承租人（出賣人）交付租賃物售后維修關聯利益關系買賣合同租賃合同保證合同12融資租賃合同概述

融資租賃形式：

直接租賃、售后回租、委托租賃、聯合租賃、轉租賃等13融資租賃合同概述法律特征1、涉及兩個法律關系，買賣合同關系、租賃關系。2、出租人具備特定資格（特許經營）。（銀監會、商務部）3、融資租賃物是價值較高的動產或不動產。4、內容是融資，表現形式是融物。5、融資租賃合同是要式、諾成、有償合同。14融資租賃合同概述

二、法律上如何界定？15融資租賃合同概述融資法律關系認定：《司法解釋》第1條

“人民法院應當根據合同法第二百三十七條的規定，結合租賃物的性質、租賃物的價值、租金的構成以及當事人的合同權利和義務、對是否構成融資租賃法律關系作出認定。

對不構成融資租賃關系的情形，人民法院按其實際構成的法律關系處理。”

16融資租賃合同概述融資法律關系認定：1、租賃物的性質：符合法律規定2、租賃物的價值（以價值明顯偏低、難以擔保租賃債權實現的情形—排除）3、租金的構成（租金=租賃物的使用、損耗費和租賃物的價款、利息及出租人合理收益）（——租金過高，以融資租賃合同掩蓋借款合同）4、當事人的合同權利和義務17租賃物融資租賃合同概述18融資租賃合同概述—租賃物金融租賃公司——固定資產（動產及不動產）《金融租賃公司管理辦法》第四條適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產，銀監會另有規定的除外。外資租賃公司——動產《外商投資租賃業管理辦法》第六條本辦法所稱租賃財產包括：（一）生產設備、通信設備、醫療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備等各類動產；（二）飛機、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項所述動產和交通工具附帶的軟件、技術等無形資產，但附帶的無形資產價值不得超過租賃財產價值的二分之一。19融資租賃合同概述—租賃物動產及不動產的劃分《擔保法》第九十二條本法所稱不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物。本法所稱動產是指不動產以外的物。通說：不動產是不能移動或移動會損害其價值的物，一般是指土地、建筑物、構筑物以及添附于土地和建（構）筑物的物。20兩者的轉換：樹上的蘋果——不動產；摘下的蘋果——動產添附到建筑上的設備——不動產；剝離后的設備——動產融資租賃合同概述—租賃物特性

租賃物可流通所有權和使用權分離固定資產，非消耗物（反復使用也不會改變其形態、性質之物）權屬明確21特殊租賃物房地產為租賃物的情形1、售后回租式：開發商將房地產出售給出租人，而后又承租該房地產。2、間接租賃式：以房地產項目內的機電設備、管線為租賃物或者以生產型企業的生產設備為租賃物，開展售后回租業務，間接實現為房地產項目融資目的。第1種存在爭議，肯定第2種。理由：1、該房地產只具備建設用地使用權，而不具備法律意義上的所有權；2、房地產開發商并不是實際的租賃物使用人，其租賃該房地產亦非側重于使用，而在于融資。22特殊租賃物交通道路等基礎設施為租賃物的情形不能成立融資租賃合同。實踐中，承租人并不實際享有該不動產的所有權或所有權依賴于政府信用或第三人保證，因此，在實際出租使用過程中，融物的目的微乎其微，甚至可以忽略不計，僅存有融資之實。《物權法》第52條第2款，“鐵路、公路、電力設施、電信設施和油氣管道等基礎設施，依照法律規定為國家所有的，屬于國家所有。”《金融租賃公司管理辦法》第三十二條金融租賃公司應當合法取得租賃物的所有權。第三十四條售后回租業務的租賃物必須由承租人真實擁有并有權處分。金融租賃公司不得接受已設置任何抵押、權屬存在爭議或已被司法機關查封、扣押的財產或所有權存在瑕疵的財產作為售后回租業務的租賃物。23合同當事人的權利義務合同無效租賃物的歸屬1、約定優先2、未約定或約定不明，且協商不成的，歸出租人例外：1、因承租人原因導致合同無效，出租人又不愿意接受租賃物2、租賃物正在使用，返還后會顯著減低租賃物價值和效用的——法院可以判決租賃物歸承租人，根據合同履行情況，由承租人就租賃物進行折價補償。24合同當事人的權利義務出租人的權利義務1、取回權“出租人享有租賃物的所有權。承租人破產的，租賃物不屬于破產財產。”《合同法》第242條（承租人破產時、租賃期屆滿時、承租人重大違約致使合同解除時）例外：承租人擅自處分租賃物，第三人善意取得2、瑕疵擔保免責權“租賃物不符合約定或者不符使用目的的，出租人不承擔責任，”《合同法》第244條例外：“承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物”25合同當事人的權利義務出租人的權利義務3、對第三人造成侵害的免責權“承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產損害的，出租人不承擔責任。”《合同法》第246條4、承租人重大違約時的選擇權承租人重大違約，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。《合同法》第248條5、權利瑕疵擔保義務“出租人應當保證承租人對租賃物的占有和使用。”《合同法》第245條26合同當事人的權利義務承租人的權利義務1、占有使用權2、要求部分返還租金、費用的權利3、索賠權4、保管、使用和維修義務5、支付租金的義務6、無約定時，租賃物的返還義務27合同當事人的權利義務承租人的權利義務1、占有、使用權“出租人應當保證承租人對租賃物的占有和使用。”《合同法》第245條2、要求部分返還租金、費用的權利“當事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經支付大部分租金，但無力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金及其他費用的，承租人可以要求部分返還。”《合同法》第249條3、索賠權“出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的，出租人應當協助。”《合同法》第240條28合同當事人的權利義務承租人的權利義務4、保管、使用和維修義務“承租人應妥善保管、使用租賃物。承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務。”合同法第247條5、支付租金的義務“承租人應當按照約定支付租金”《合同法》第248條6、無約定時，租賃物的返還義務“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條仍不能確定的，租賃物的所有權歸出租人。”《合同法》第250條29合同基本條款租賃物基本情況條款（名稱、規格、數量、性能、交付時間、地址等；說明租賃物是應承租人的要求，由出租人專門購買后提供給承租人使用）租期條款租金條款（租金的構成和計算方式、支付方式等）租賃物的交付及驗收條款租賃物的使用、維修及保管條款租賃物的保險條款租賃物期滿租賃物的處理條款：留購、續租、退租違約責任爭議解決的方法30合同特別條款為第三人利益條款在買賣合同中，承租人雖然不是合同當事人，與出賣人不存在直接的合同關系，出賣人卻需要向其直接承擔貨物的交付義務，否則承租人可以直接向出賣人索賠。——需要合同中明確約定租賃物交付條款融資租賃合同中，一般約定由出賣人向承租人交付租賃物。這種交付的完成一般是以承租人向出租人發出租賃物受領證明為判定標準，即承租人從出賣人處取得租賃物，按照合同的約定進行檢驗，并向出租人發出租賃物受領證明后，即視為出租人履行了義務。瑕疵擔保免責條款出租人不承擔租賃物的瑕疵擔保義務，即使出賣人交付的租賃物存在質量或權利瑕疵，承租人仍然應該按照租賃合同的約定向出租人支付租金。禁止中途解約條款融資租賃合同一般約定“除合同約定條款外，未經對方書面同意，任何一方不得中途變更或解除合同”擔保條款保證金、擔保條款（第三人連帶責任擔保、抵押、質押）31三、融資租賃合同的風險有哪些？32全流程的風險防控合同訂立前盡職調查、項目審批——風險：市場風險、政策風險合同訂立中合同審核、出資審批——風險：合同風險合同訂立后租后檢查、風險預警、風險處置——風險：承租人違約風險33融資租賃的風險及建議政策風險（回租）實際無租賃物或租賃物低值高估——以融資租賃之名，行借貸之實（以借款合同予以認可，存在資金難以回收的風險）租賃物權屬存在紛爭未辦理所有權登記手續（不動產—登記生效要件；動產—登記對抗要件，動產所有權自交付時轉移）對策建議嚴格審查承租人（即出賣人）對轉讓標的物具有處分權的權利憑證，現場查驗標的物的真實性并登記在冊，辦理具備較強公示力的所有權轉讓手續。對標的物價值的評估應當真實客觀，避免轉讓價格與標的物價值嚴重偏離的情況發生。審查租賃物的權屬狀況，排除抵押、被扣押、查封等權屬不明確的情形34融資租賃的風險及建議政策風險（直租）1、租賃物不符合要求；2、承租人與出賣人串通，虛構租賃物及虛假交付，套取資金。對策建議建立租賃物交付監督機制，應樹立融物與融資并重的意識，在出賣人向承租人交付租賃物的過程中，積極協調參與檢驗，或現場監督租賃物交接。在租賃物交接確認前留尾款。35融資租賃的風險及建議合同風險合同約定不清晰，理解不一致，條款自相矛盾合同條款不全面合同未蓋騎縫章，原件材料不齊全對策建議完善合同條款，保障交易安全。出租方應根據已有案件反映出的問題不斷增補和完善合同條款。出租方作為格式合同提供方，應當就合同條款應承租人要求進行解釋和說明。合同加蓋騎縫章，及時存檔。36融資租賃的風險及建議承租人違約風險未支付租金或租金支付遲延、未履行設備投保責任擅自處分租賃物，轉讓、贈與、抵押等37融資租賃的風險及建議1、完善承租人經營跟蹤機制1）在合同履行過程中，出租人應與承租人建立常態化的溝通機制，實時掌握承租人的經營狀況以及租賃物使用情況。2）及時發現問題，在問題演化成危機之前，及時干預2、權利公示，防止承租人擅自處分租賃物（司法解釋第9條）1）采用技術措施公示所有權：采取在租賃設備上安裝定位裝置、標記所有權人信息等措施公示所有權（第9條第1項）2）租賃物抵押：出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記（第9條第2項）3）租賃物權利登記：中國人民銀行征信中心及商務部開發的融資租賃業務登記系統（第9條第3項）對策及建議38融資租賃的風險及建議權利公示防止第三人善意取得的例外——實務中，動產浮動抵押排除在司法解釋第9條第2、3項（物權法181條和189條）經營者可以將現有及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，向工商行政管理部門辦理登記標的物為現有及將來的所有財產，處于不確定狀態，無法確定抵押財產范圍物權法第189條第2款——“依照本法第一百八十一條規定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人”。善意取得：善意、支付合理對款、已交付或登記39四、案例分析40案例一41融資租賃合同關系的認定基本案情

甲租賃公司、乙公司簽訂融資租賃合同約定乙公司支付首付租金250萬元。同日，甲與乙公司、丙公司簽訂買賣合同，約定以550萬元價格購買A機械供乙公司承租使用，并同意將乙公司已支付給丙公司的550萬元貨款作為甲應支付的貨款抵扣，并由甲扣劃首期租金后歸還乙公司。后因乙公司拖欠租金，甲訴至法院。42融資租賃合同關系的認定審判法院經審理認為，已查明乙公司使用的設備系其從他人處購買并使用多年，據此認定甲租賃公司、乙公司、丙公司三方簽訂的買賣合同系虛構。甲租賃公司與乙公司之間構成名為融資租賃，實為借貸法律關系。鑒于甲租賃公司是從事融資租賃業務的企業，并非有權從事經營性貸款業務的金融機構，故依法認定其與乙公司之間的借貸行為無效。（司法解釋出臺前）43融資租賃合同關系的認定解析

融資租賃合同關系的認定，應當根據《合同法》第237條的規定，結合標的物性質、價值、租金構成以及合同當事人之間權利義務關系作綜合判斷。對于虛構租賃物、標的物低值高估、租金構成明顯與出租人資金成本、費用及利潤不符的情形，不宜認定為融資租賃合同關系。對于不能認定為融資租賃合同關系的，若不屬于《合同法》第52條規定的合同無效情形，可以按照其實際構成的有名合同（例如抵押借款合同等）所對應的法律規定認定合同效力及當事人權利義務關系。44案例二45租賃物質量抗辯的處理基本案情A公司與甲租賃公司簽訂融資租賃合同，甲租賃公司向乙公司購買了A公司選定的打印器材并交付A公司，A公司簽收了《租賃物件接受確認書》。后A公司未按期支付到期租金，甲租賃公司遂訴至法院。A公司辯稱租賃物有質量問題，故未付租金，要求扣除其損失后再承擔相應責任。46租賃物質量抗辯的處理審判

法院經審理認為，根據系爭融資租賃合同的相關約定，系由承租人自主選擇租賃物件及租賃物件的制造和供應商。承租人對租賃物件的名稱、規格、型號等享有全部的決定權，并直接與供應商商定。承租人對上述自主選擇和決定負全部責任。而出租人對上述自主選擇和決定的事項無需承擔責任。因此，A公司作為承租人就系爭打印設備的質量問題應當向供應商即乙公司索賠，其無權以此對抗甲租賃公司給付租金的請求權。47租賃物質量抗辯的處理解析

租賃物不符合合同約定或不符合使