PAGE頁碼44《法律職業資格考試》試卷（二）第五次調研測試二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、1967年《日本國際私法》第12條規定：“婚姻的成立要件，依備當事人的本國法。”本條沖突規范的系屬中的連結點是。A、日本B、本國法C、住所D、國籍【參考答案】：D【解析】：掌握住連接點的定義，就很容易選出答案。2、甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發現。乙發動汽車剛要掛檔開動時，甲正好下樓，將乙抓獲。關于乙的行為，下列哪一選項是正確的？A、構成侵占罪既遂B、構成侵占罪未遂C、構成盜竊罪既遂D、構成盜竊罪未遂【參考答案】：D3、陳某和雜貨店主孫某之間訂有買賣協議，由陳某長期供應孫某假酒低價銷售。后因孫某欠款較多，雙方發生糾紛。下面的說法正確的是（）。A、陳某和孫某之間具有買賣的法律關系B、假酒和貨款是雙方法律關系的客體C、陳某和孫某購銷假酒的行為違法，但買賣行為在法律上有效D、雙方的協議違反法律，是無效合同，不受法律保護【參考答案】：D【解析】：評析：解析：標的違法，合同無效。補充：第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。4、執行機關是指將人民法院已發生法律效力的判決、裁定付諸實施的機關。下列有關執行機關執行范圍的表述，哪一項是正確的？（）。A、人民法院負責無罪、免除處罰、罰金、沒收財產及死刑立即執行判決的執行B、公安機關負責送交執行時余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、緩刑、剝奪政治權利、監外執行等的執行C、監獄負責被判處死刑緩期二年執行、無期徒刑和送交執行時余刑二年以上的有期徒刑的執行D、未成年犯監獄負責未成年犯被判處刑罰和勞動教養處罰的執行【參考答案】：A【解析】根據《刑事訴訟法》的有關規定，刑事判決、裁定的執行機關包括人民法院、公安機關、監獄。具體來講，人民法院負責無罪判決、免除刑罰判決、罰金刑判決、沒收財產判決和死刑判決的執行；監獄和未成年犯管教所負責有期徒刑、無期徒刑和死刑緩期2年執行判決的執行，對于在交付執行前剩余刑期在1年以下的罪犯，由看守所代為執行；公安機關負責管制、拘役、拘役的緩刑、有期徒刑的緩刑、剝奪政治權利、假釋等判決、裁定和暫予監外執行的決定的執行。據此，本題正確答案為A。不同執行機關的執行范圍是歷年司法考試的高頻考點，請考生全面掌握。5、海深公司于4月11日以信件方式向天原公司發出采購150噸藥材的要約，4月14日信件寄至天原公司。天原公司于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至海深公司，時逢海深公司總經理外出參加國際會議，5月9日海深公司董事長知悉了該信內容，并于5月10日打電話告知乙收到承諾。該承諾何時生效？承諾期限從何時開始計算（）？A、5月1日4月11日B、5月8日4月11日C、5月9日4月14日D、5月10日4月14日【參考答案】：B【解析】：<合同法>第24條：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。”要約與承諾均以到達相對人時開始生效，期限也就從此時開始計算。6、控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查后，認為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應當如何處理?（）A、指令下級法院按審判監督程序再審刑事部分B、裁定將全案發回重審刑事部分C、按審判監督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一并審理，依法判決D、裁定將刑事部分發回重審【參考答案】：C【解析】本題考查刑事附帶民事訴訟上訴的處理問題。根據《刑訴解釋》第262條的規定，第二審人民法院審理對附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經發生法律效力的案件，如果發現第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯誤，應當對刑事部分按照審判監督程序進行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。因此，本題正確答案為選項C。<br>7、因侵權行為提起訴訟，由下列哪個選項所列的人民法院管轄？A、侵權實施地或者原告住所地B、侵權結果地或者被告戶籍所在地C、侵權發生地或者原告戶籍所在地D、侵權行為地或者被告住所地【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第29條規定：“因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。”依照此法條的規定可知，ABC選項錯誤，D選項正確。8、A國人在B國有住所，死于C國并在D國留有不動產，其繼承人向D國法院提起訴訟。D國法律沖突規范指向A國法律，而A國法律沖突規范指向B國，C國和D國法律。如果D國法院認為此案應當采取反致的方式適用某一國法律，則該法院適用哪國法律?A、A國法律B、B國法律C、C國法律D、D國法律【參考答案】：D【解析】：反致的最終結果是適用法院地法。9、某市政府依王某申請，作出行政復議決定，撤銷市國土房管局對王某房屋的錯誤登記，并責令市國土房管局在一定期限內重新登記。市國土房管局拒不執行該行政復議決定，王某有權采取下列哪一種措施？（）A、要求市政府責令市國土房管局限期履行B、申請市政府強制執行C、申請人民法院強制執行D、對市國土房管局不作為再次申請行政復議【參考答案】：A【解析】《行政復議法》第32條第2款規定：“被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行。”據此，王某有權要求該案的復議機關——市政府責令市國土房管局限期履行。因此A選項正確。10、某合伙組織起字號為“通過商場”，由甲、乙、丙合伙經營，其中甲出資40％，乙、丙各出資30％。甲被推選為負責人．在與丁的訴訟中，甲放棄“通達商場”對丁的債權5萬元。乙、丙知道后表示反對。甲的這一行為的效力如何？A、甲放棄債權的行為無效，因為未取得乙、丙的同意B、甲放棄債權的行為部分無效，即對乙、丙的份額不發生效力C、甲放棄債權的行為效力未定，即取得乙、丙的同意發生法律效力D、甲放棄債權的行為有效【參考答案】：A【解析】：根據《民事訴訟法》第54條規定“當事人一方人數眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意。”所以本題答案選A。【注意】：本題存在爭議，有些學者認為D為本題正確答案。爭議的關鍵點在于題干中的合伙組織能否認定為合伙企業。司法部的答案認為，題干中的合伙組織應當認定為合伙企業。《合伙企業法》第38條規定：“合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗不知情的第三人。”甲作為負責人，其放棄債權的行為有效。11、甲想殺乙，就故意向乙挑釁，乙被激怒，上前毆打甲時，甲掏出準備好的匕首將乙刺死，甲的行為是：（）A、防衛過當B、正當防衛C、故意犯罪D、假想防衛【參考答案】：C【考點】防衛挑撥【解析】本題中的情形屬于防衛挑撥，指故意挑逗、引誘對方實施不法侵害，然后以正當防衛為借口加害于對方的行為。這種行為不具有防衛意識，是利用正當防衛的合法形式來實施危害他人利益的犯罪行為，應以有預謀的故意犯罪論處。12、在要約生效前，要約人可以要約，以阻止要約發生法律效力A、撤銷B、撤回C、收回D、撤銷或者撤回【參考答案】：B【解析】：考查要點是要約的撤回。要約是當事人向特定人發出的訂立合同的意思表示，要約一經到達受要約人，發出要約的一方就必須遵守要約。如果要約沒有到達受要約人，要約就不產生效力。因此，法律允許要約人撤回要約。但是，根據《合同法》第17條的規定，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約沒有到達受要約人，要約就不生效，要想阻止要約發生效力，要約人可以撤回要約。故B項正確。由于A項撤銷是針對已經生效的合同而言，C項收回不是規范的法律術語，D項認為撤銷撤回皆可都不符合該題所給條件，故從答案中排除。13、孫某拒不履行縣政府強制拆除其房屋的決定，縣政府遂申請人民法院強制執行。法院在執行中誤將孫某的鄰居趙某的房屋當作被執行人孫某的房屋強行拆除。趙某提出國家賠償請求。下列哪一說法是正確的?（）A、應當由縣政府進行行政賠償B、應當由法院進行司法賠償※※※C、應當由法院執行人員個人負責賠償D、應當由孫某負責賠償【參考答案】：B【解析】法院在行政處罰、處理決定等具有法律效力的文件時，違法執行案外人財產且無法執行回轉的，為司法賠償。故B項的說法正確。14、當事人因不服一審法院作出的駁回起訴的裁定而提起上訴的，二審的審判組織形式是：A、由審判員組成合議庭審理B、由審判員與陪審員組成合議庭審理C、采取獨任制審理D、既可以采取合議制審理，也可以采取獨任制審理【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法》第41條第1款規定：“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。”《民事訴訟法》第152條第1款規定：“第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。”所以，法院審理上訴案件，必須由審判員組成合議庭審理，不得適用獨任制。所以，A選項正確，BCD選項錯誤。15、甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院，盡管有法院生效裁判，但甲乙兩家關于宅基地的爭議未得到根本解決。一日，甲、乙因各自車輛誰先過橋引發爭執繼而扭打，甲拿起車上的柴刀砍中乙頸部，乙當場死亡。對此，下列哪一選項是不需要用證據證明的免證事實？（）A、甲的身份狀況B、甲用柴刀砍乙頸部的時間、地點、手段、后果C、甲用柴刀砍乙頸部時精神失常D、法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項【參考答案】：D16、一有限合伙企業經營狀況良好，王某作為有限合伙人入伙，王某認繳的出資額為10萬元，但是入伙時實際繳付的出資額為5萬元，對于王某入伙前的合伙企業債務的承擔，下列說法正確的是：()A、王某承擔連帶無限責任B、王某以10萬元為限承擔有限責任C、王某以5萬元為限承擔有限責任D、王某不承擔責任【參考答案】：B【解析】：《合伙企業法》第77條規定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。因此B選項正確。17、某國有企業經上級主管部門批準，決定生產，需要與部分職工變更勞動合同。該企業與部分職工在變更合同關系的過程中發生爭議，關于勞動爭議的處理下列表述正確的是哪項？A、職工侯某表示愿意與企業調解解決，經企業勞動爭議調解委員會調解，與該國有企業達成調解協議，則該協議具有必須履行的法律效力B、職工年某決定申請仲裁，并在規定的仲裁申請時效內向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會提出申請，則勞動爭議仲裁委員會應予受理C、職工馬某直接向有管轄權的人民法院提起民事訴訟，人民法院應予以受理D、職工岳某決定申請仲裁，但他未與該國有企業達成書面仲裁協議，放勞動爭議仲裁委員會不予受理【參考答案】：B【解析】：詳見《勞動法》第77，79條規定。18、甲為某有限責任公司的股東，為了一次性支付兒子的出國留學費用，甲欲轉讓自己的股份，則在下列情況下，對于甲所受到的股權轉讓的限制，說法不正確的是：A、甲向同為公司股東的乙轉讓其部分股權，無須經過其他股東的同意B、甲向非公司股東的丙轉讓股權，應當經其他股東的過半數同意C、甲向非公司股東的丙轉讓股權，應當書面通知其他股東征求同意D、甲向非公司股東的丙轉讓股權，股東乙和丁主張行使優先購買權，對于各自的購買比例不能協商解決時，按照公司設立時各自的出資比例行使【參考答案】：D【解析】：《公司法》第72條規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權．股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意．股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日末答復的，視為同意轉讓．其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權：不購買的，視為同意轉讓．經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權．兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例：協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權．公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定．故甲向同為公司股東的乙轉讓其部分股權，無須經過其他股東的同意，A選項正確，不當選．甲向非公司股東的丙轉讓股權，應當經其他股東的過半數同意，且應當書面通知其他股東征求同意．BC選項正確，不當選．D選項中“按照公司設立時”的說法錯誤，根據法條規定應“按照轉讓時”各自的出資比例行使憂先購買權，故當選．19、關稅及貿易總協定時主要活動是什么A、對貿易爭端進行調節B、進行關稅減讓談判C、制定國際貿易規則D、舉行貿易會議【參考答案】：B【解析】：關稅及貿易總協定的主要活動是進行關稅減讓談判。20、檢察院以涉嫌詐騙罪對某甲提起公訴。經法庭審理，法院認定，某甲的行為屬于刑法規定的“將代為保管的他人財物非法占為已有并拒不退還”的侵占行為。對于本案，檢察院拒不撤回起訴時，法院的哪種處理方法是正確的？（）。A、裁定駁回起訴B、裁定終止審理C、逕行作出無罪判決D、以侵占罪作出有罪判決【參考答案】：B【解析】《高法解釋》第178條規定，人民法院在審理中發現新的事實，可能影響定罪的，應當建議人民檢察院補充或者變更起訴；人民檢察院不同意的，人民法院應當就起訴指控的犯罪事實，依照該解釋第176條的有關規定依法作出裁判。《高法解釋》第176條規定：“人民法院應當根據案件的具體情形，分別作出裁判：……(二)起訴指控的事實清楚，證據確實、充分，指控的罪名與人民法院審理認定的罪名不一致的，應當作出有罪判決；(三)案件事實清楚，證據確實、充分，依據法律認定被告人無罪的，應當判決宣告被告人無罪；(四)證據不足，不能認定被告人有罪的，應當以證據不足，指控的犯罪不能成立，判決宣告被告人無罪；……”本題中法院認為被告人的行為可能構成刑法規定的侵占罪，所以不能直接作出無罪判決，故選項C錯誤。駁回起訴的裁定是在法庭受理起訴或起訴經過對程序性事項的審理之后認為不符合受理的條件時所使用的裁定，因為本題中法庭已經進入實體審理的階段，所以不應當適用裁定駁回起訴。因此A項錯誤。本案中，法院經審理認為行為人的行為可能構成侵占罪，因為侵占罪屬于告訴才處理，因此在法庭審理階段，法院不能直接就侵占罪作出判決，而應當裁定終止審理。正確答案是B項，ACD錯誤。21、某貿易公司與某建筑公司于2001年10月簽訂一鋁材購銷合同，雙方約定由貿易公司向建筑公司提供4000噸鋁材，某商場為建筑公司提供了保證。后建筑公司因工程需要，與貿易公司約定增加1000噸鋁材，但雙方對于此事并沒有征得保證人某商場的同意，只是貿易公司在事后通知了商場合同這個消息。貿易公司按照雙方合同的約定向建筑公司提供了5000噸鋁材，但建筑公司一直未交付貨款。貿易公司遂向某商場提出要求其代為償還5000噸鋁材的貨款以及逾期交款的利息。但商場認為雙方對主合同進行變更時沒有征得其同意，拒絕承擔責任。以下對商場應當承擔的責任分析正確的是：A、商場只對合同變更前的4000噸鋁材的貨款及其利息承擔責任B、商場對合同變更后的5000噸鋁材的貨款及其利息承擔責任C、商場只對合同變更后增加的1000噸鋁材的貨款及其利息承擔責任D、商場不再承擔保證責任【參考答案】：A【解析】：[參考答案]A[測試點]主合同變更情況下保證人的責任。【解析】：根據《擔保法》第24條規定，“債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。”按照上述規定，商場應當不再承擔保證責任。但是，《擔保法解釋》第30條第1款規定，“保證期間，債權人與債務人對主合同數量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。”這條規定實際上改變了《擔保法》第24條的規定，本案發生在《擔保法解釋》頒布之后，應當適用《擔保法》解釋的規定，因此本題選A。22、甲承租乙的房屋后，偽造身份證與房產證交與中介公司，中介公司不知有假，為其售房給不知情的丙，甲獲款300萬元。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？（）A、甲的行為觸犯了偽造居民身份證罪與偽造國家機關證件罪，同時是詐騙罪的教唆犯B、甲是詐騙罪、偽造居民身份證罪與偽造國家機關證件罪的正犯C、偽造居民身份證罪、偽造國家機關證件罪與詐騙罪之間具有牽連關系D、由于存在牽連關系，對甲的行為應以詐騙罪從重處罰【參考答案】：A23、王某在上海設立了某個人獨資企業，并打算在蘇州設立分支機構，分支機構的工商登記應當如何進行?()A、王某僅需在上海申請登記B、王某僅需在蘇州申請登記C、在蘇州經核準登記后，應將登記情況報該分支機構隸屬的個人獨資企業的登記機關備案D、在上海經核準登記后，應將登記情況報該分支機構所在的登記機關備案【參考答案】：C【解析】：依《個人獨資企業法》第14條的規定，個人獨資企業設立分支機構，應當由投資人或其委托的代理人向分支機構所在地的登記機關申請登記，領取營業執照。分支機構經核準登記后，應將登記情況報該分支機構隸屬的個人獨資企業的登記機關備案。24、甲縣化工廠擬將自有的一套污水處理設備拆除后轉售給鄰縣W廠，依據我國環境保護法規定，下列敘述正確的是哪項？A、征得上級主管部門同意后，可以拆除、轉售B、須證實W廠確有技術能力使用此套污水處理設備后，方能轉讓C、拆除、轉售此設備須經鄰縣環保行政主管部門同意D、拆除此設備須經甲縣環保行政主管部門同意【參考答案】：D【解析】：《環境保護法》第26條第2款規定：“防治污染的設施不得擅自拆除或者閑置，確有必要拆除或者閑置的，必須征得所在地的環境保護行政主管部門同意。”25、甲偽造乙的授權合同書，以乙為主債務人，甲自任保證人，向丙借款l萬元，該借款后經乙承認．現借款屆期，乙未償還．丙若訴請法院，則應以誰為被告?A、甲B、乙C、甲或乙或者甲和乙D、甲和乙【參考答案】：C【解析】：本題涉及對兩個行為的效力判定問題：其一是甲的無權代理行為，即沒有代理權，但偽造相關文書謊稱有代理權，并以乙的名義與丙簽訂借款合同，其與丙簽訂的合同是效力待定合同，后該合同經乙追認，故合同有效．其二是甲的保證行為，該行為是其本人的真實意思表示，應屬有效．據此，乙丙之間成立借貸合同關系，甲丙之間成立保證合同關系．根據《擔保法》第19條規定：“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任．”題中，甲乙并末約定保證方式，應按連帶責任保證承擔責任．《擔保法解釋》第126條規定：“連帶責任保證的債權人可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟．”因此，本題丙可以單獨起訴債務人乙或保證人甲，也可以同時起訴甲和乙，只有C選項正確，ABD選項錯誤．26、根據我國合同法的規定，當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。該規定采用的民事責任歸責原則是什么？A、過錯責任原則B、過錯推定原則C、公平責任原則D、無過錯責任原則【參考答案】：D【解析】：評析：過錯責任原則含義從題干的表述中．可知當事人只要有不履行合同義務或履行義務不符合約定，就應當承擔違約責任，而不論該當事人主觀意愿如何。故選項D正確。27、張某與王某約好一同外出打工，但沒有找到合適的工作，二人身上所帶錢已所剩無幾，看到附近有一雜貨店，頓生邪念，商量去搶雜貨店，就用剩余的錢買了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲雜貨店的門，店主開門后，二人即往店內擠，店內有數人在打麻將，見有陌生人來，即喝問“干什么的”?張、王只好連聲說“對不起”，后被送到派出所。對本案的評價，正確的是：（）A、張、王的行為構成搶劫罪未遂B、張、王的行為只構成非法進入住宅罪，不構成搶劫罪C、張、王的行為構成搶劫罪和非法進入住宅，應當數罪并罰D、張、王的行為構成搶劫罪預備【參考答案】：D【考點】犯罪預備的認定【解析】張、王二人為實施搶劫而購買匕首，這顯然是犯罪預備的行為，當二人敲門入室后，發現不便實施搶劫，轉而退出，這并不是搶劫行為的開始，仍然屬于犯罪的預備階段，區分預備與著手實施的理論爭議很多，在司法考試中，區分的主要標志是看某行為對達到某犯罪目的是否具有實質性飛躍，如果具有了這種質的飛躍，則是著手的起點，否則，屬于預備階段。28、某報社在一篇報道中披露某女影星甲曾做過不光彩的事情，致使甲備受歧視。甲因無法忍受巨大的精神壓力，跳樓自殺未遂，但造成終身殘疾。該報社的行為（）。A、是如實報道，不構成侵權B、侵害了甲的隱私權C、侵害了甲的生命權D、侵害了甲的健康權【參考答案】：B【解析】：報社的行為并沒有直接針對甲的身體，因此談不上侵害其生命權或健康權。隱私權，是公民以其個人秘密利益為內容的人格權。未經他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人受到損害的，構成侵害隱私權。據此，選項B應選。29、A公司與B公司素有業務往來，因看好某地土特產的市場前景便一同投資進行聯合購銷，由A公司組織貨源，B公司負責市場營銷。后因其中一筆貨物存在摻假情況，被工商局查處，貨物也被沒收了。B公司不服，單獨提起了行政訴訟。下列說法正確的是：（）A、由于A公司不愿起訴，只有征得該單位的同意，人民法院才能將其列為第三人參加訴訟B、由于A公司不愿起訴，人民法院可以視案件審理需要依職權通知A公司作為第三人參加訴訟C、既然A公司不是原告，而是作為第三人參加訴訟的，所以A公司在訴訟中無權主張撤銷工商局的沒收決定D、如果人民法院通知A公司作為第三人參加訴訟，而一審判決維持了工商局的處罰決定，即使B公司不上訴，A公司也可以自行提起上訴【參考答案】：D【解析】《行訴若干解釋》第24條。30、張甲、王乙、李丙為興旺合伙企業的合伙人。張甲欠劉丁人民幣20萬元，無力以個人財產清償。劉丁在不滿足于用張甲從興旺合伙企業分得的收益償還其債務的情況下，可以怎樣做？A、代位行使張甲在興旺合伙企業的權利B、依法請求人民法院強制執行張甲在興旺合伙企業的財產份額用于清償C、以其債權抵銷其對合伙企業的債務D、直接變賣張甲在興旺合伙企業的財產份額用于清償【參考答案】：B【解析】：《合伙企業法》第41條規定，合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。故AC選項不符合法律規定，不當選。第42條第1款規定，合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。故B選項符合法律規定，當選。債權人只可請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償，而不能直接變賣該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償，D選項不符合法律規定，不當選。31、甲、乙、丙依次比鄰而居。甲為修房向乙提出在其院內堆放建材，乙不允。甲遂向丙提出在其院內堆放，丙要求甲付費200元，并提出不得超過20天，甲同意。修房過程中，甲搬運建材須從乙家門前經過，乙予以阻攔。對此，下列哪一種說法不正確？A、乙無權拒絕甲在其院內堆放建材B、乙無權阻攔甲經其門前搬運建材C、甲應依約定向丙支付占地費D、若建材堆放時間超過20天，丙有權要求甲清理現場【參考答案】：A【解析】：評析：本案屬于相鄰權糾紛，三家毗鄰而居，道路是三家共有的以供出行的公共通道，應當彼此給予通行的便利。但是，在各自的院內，屬于私人物權范圍，未經允許不得侵占，因此乙和丙都有權拒絕或同意甲在其院內擺放建材。因此，A說法不正確，屬于權利的濫用，乙有權拒絕甲在其院內擺放建材。《民法通則》第七十五條公民的個人財產，包括公民的合法收入、房屋、儲蓄、生活用品、文物、圖書資料、林木、牲畜和法律允許公民所有的生產資料以及其他合法財產。公民的合法財產受法律保護，禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、破懷或者非法查封、扣押、凍結、沒收。第八十三條不動產的相鄰各方，應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關系。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應當停止侵害，排除妨礙，賠償損失。32、關于利用計算機網絡的犯罪，下列哪一選項是正確的？A、通過互聯網將國家秘密非法發送給境外的機構、組織、個人的，成立故意泄露國家秘密罪B、以營利為目的，在計算機網絡上建立賭博網站，或者為賭博網站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第303條規定的開設賭場C、以牟利為目的，利用互聯網傳播淫穢電子信息的，成立傳播淫穢物品罪D、組織多人故意在互聯網上編造、傳播爆炸、生化、放射威脅等虛假恐怖信息，嚴重擾亂社會秩序的，成立聚眾擾亂社會秩序罪【參考答案】：B33、依據我國民事訴訟法和相關司法解釋的規定，下列關于管轄問題的哪一項表述是錯誤的A、適用督促程序的案件只能由基層人民法院管轄B、按級別管轄權限，高級人民法院有權管轄其認為應當由其管轄的第一審案件C、協議管轄不可以變更級別管轄D、涉外民事訴訟中不動產糾紛由不動產所在地法院管轄【參考答案】：B【解析】：本題考查管轄問題，不過與以往的考查方式不同喲，跨度更大有內部也有涉外，有級別管轄，有非訴管轄，有變更管轄。民訴法189條規定，債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令。這樣的案件都由基層人民法院管轄，所以A對。民訴法第20條，高級人民法院管轄在本轄區有重大影響的第一審民事案件。第21條最高人民法院管轄下列第一審民事案件：（二）認為應當由本院審理的案件，所以高級人民法院沒有不能管轄其認為應該由其管轄的第一審案件，而最高人民法院則可以。所以B錯誤。民訴法25條，合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。所以C項正確。民訴法34條，下列案件，由本條規定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。涉外也適用，所以D項正確。34、下列情形中，不屬于特殊地域管轄的是（）A、因限制人身自由提起的訴訟而由原告所在地的人民法院管轄的B、復議機關改變原具體行政行為而由復議機關所在地的人民法院管轄的C、因不動產提起的訴訟而由不動產所在地人民法院管轄的D、因管轄發生爭議而由共同上級法院指定管轄的【參考答案】：D【解析】D項屬于指定管轄。特殊地域管轄有兩種情況：一為對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地法院管轄。二為因不動產而提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。指定管轄是指上級法院決定將行政案件交由下級法院管轄的制度。35、湖廣公司投資財產險200萬元，在一次火災意外中，公司遭受實際損失190萬元，為保護和搶救多支出費用8萬元，為確認保險責任范圍內的損失交付的估價合理費用為4萬元。保險公司應向湖廣公司賠償A、198萬元B、200萬元C、190萬元D、202萬元【參考答案】：D【解析】：《保險法》第四十二條保險事故發生時，被保險人有責任盡力采取必要的措施，防止或者減少損失。保險事故發生后，被保險人為防止或者減少保險標的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔；保險人所承擔的數額在保險標的損失賠償金額以外另行計算，最高不超過保險金額的數額。36、人民法院在審理趙某盜竊一案過程中，發現趙某的盜竊行為已經過了追訴期限，并且不是必須追訴的。此時，人民法院應當如何處理?（）A、判決宣告無罪B、裁定終止審理C、裁定撤銷案件D、裁定駁回檢察院的起訴【參考答案】：B【解析】參見《刑事訴訟法》第15條，《刑訴解釋》第176條。37、大地公司與天宇公司因合同履行發生糾紛，大地公司依據仲裁協議提請仲裁，仲裁委員會依法作出仲裁裁決。下列有關該仲裁裁決的說法錯誤的是：A、當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫B、對裁決持不同意見的仲裁員劉某在裁決書上不簽名C、仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經清楚，可以就該部分先行裁決D、仲裁庭五名仲裁員中有四名仲裁員認為應當裁決天宇公司承擔違約責任，而首席仲裁員則堅持認為天宇公司不應當承擔責任，則應當按照首席仲裁員的意見作出仲裁裁決【參考答案】：D【解析】：[參考答案]D[測試點]仲裁裁決書。【解析】：仲裁法第53條規定，裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見可以記錄筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。第54條規定，裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。第55條規定，仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經清楚，可以就該部分先行裁決。依照上述幾個法條，可知ABC項的說法是正確的，而D項則是錯誤的，因為仲裁庭只能由三名或一名仲裁員組織，并且仲裁庭已經形成了多數意見，就應按多數意見作出裁決。38、下列哪一表述是錯誤的（）A、合伙企業申請行政復議的，應當以核準登記的企業為申請人，由執行合伙事務的合伙人代表該企業參加行政復議B、合伙企業以外的其他合伙組織申請行政復議的，由合伙人共同申請行政復議C、股份制企業的股東大會、股東代表大會、董事會認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業合法權益的，可以以企業的名義申請行政復議D、有限責任公司的股東會認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業合法權益的，可以以股東會的名義申請行政復議【參考答案】：D【解析】《行政復議法實施條例》第6條規定：“合伙企業申請行政復議的，應當以核準登記的企業為申請人，由執行合伙事務的合伙人代表該企業參加行政復議；其他合伙組織申請行政復議的，由合伙人共同申請行政復議。前款規定以外的不具備法人資格的其他組織申請行政復議，由該組織的主要負責人代表該組織參加行政復議；沒有主要負責人的，由共同推選的其他成員代表該組織參加行政復議。”第7條規定：“股份制企業的股東大會、董事會認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業合法權益的，可以以企業的名義申請行政復議。”據此，ABC正確。在D項中，如果提出行政復議，應以有限責任公司的名義提出，故選擇D。39、某幼兒園組織小朋友看電視，途中教師甲因取東西暫時離開，小孩乙將一硬物擲向電視機，致使電視機爆炸，濺起的碎片同時將另幾名小孩劃傷，造成電視機損失3000元，受傷小孩治療費用8000元。該損失應由誰賠償?A、乙的監護人承擔賠償責任B、甲與乙的監護人共同承擔賠償責任C、甲與幼兒園承擔連帶賠償責任D、由乙的監護人承擔賠償責任，同時責令幼兒園適當賠償【參考答案】：D【解析】：《民法通則》第160條規定，在幼兒園、學校生活、學習的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責令這些單位適當給予賠償。本題中，幼兒乙的父母為其監護人，其父母對乙的致人損害的行為應承擔損害賠償責任，同時，幼兒園的老師擅自離開存在主觀過錯，對此，可責令幼兒園給予適當賠償，故本題D項正確，其他選項錯誤。40、某工廠向附近一小河排放工業污水，已取得排污許可證，并向環保行政部門交納排污費。某日，廠技術人員趙某錯誤操作，致使一次排出污水中的有害化學物質含量超標。以下是對隨后發生的各種事件的責任判斷，哪個是正確的？A、附近某村民甲因自己看管不嚴，其養的牛越過圍欄至河邊飲此水而亡，該廠不承擔賠償責任B、數日后，該河段水質漸趨恢復正常，附近某村民乙的一條牛因飲此河水后患病，致喪失耕作能力，該廠須承擔賠償責任C、該廠超標污染的河水流入村民某丙承包的農田，造成秧苗損失2000元，丙欲起訴，應將該廠與趙某列為共同被告D、該廠超標排污致附近丁村農作物大面積死亡及牲禽大量傷亡，由此只發生民事賠償責任而不發生刑事責任【參考答案】：B【解析】：環境民事責任。《民法通則》第124條：“違反國家保護環境防止污染的規定，污染環境造成他人損害的，應當依法承擔民事責任。”《環境保護法》第43條：“違反本法規定，造成重大環境污染事故，導致公私財產重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，對直接責任人員依法追究刑事責任。”本題的考查內容是環境民事責任問題。環境民事責任是指單位或者個人因污染危害環境而侵害了公共財產或者他人的人身、財產所應承擔的民事方面的責任。傳統民事侵權責任構成要件包括四個方面；主觀上有過錯；行為具有違法性：發生損害結果；違法行為與損害結果之間具有因果關系。但環境責任是一種特殊的侵權責任，其歸責原則和一般的民事責任歸責原則不同，由《民法通則》第124條可知，其主觀上的過錯和行為的違法性不是環境民事責任的構成要件。因此即便該廠交了排污費，取得排污許可證，但只要有超標污染環境的事實發生，無論主觀上有無過錯，該廠一樣要承擔民事賠償責任，因此A項錯誤，B項正確。對于C項，由于趙某行為屬職務行為，應由工廠承擔責任，故被告只能是工廠，故C項錯誤。根據《環境保護法》第43條的規定，D項也錯誤。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、某股份公司成立期間，發起人發現認股人張某未按期繳納所認股份的股款，下列相關說法正確的是：（）A、公司可以催告張某在合理期限內繳納B、如經公司發起人催繳后在合理期間內仍未繳納，公司發起人可以對該股份另行募集C、如公司成立后，張某仍未繳納股款，則公司董事會可以決議將其除名D、公司成立后，公司可以請求張某承擔因此給公司造成損失的賠償責任【參考答案】A,B,D【解析】最高人民法院《關于適用(中華人民共和國公司法)若干問題的規定(三)》(以下簡稱《公司法解釋(三)》)第6條規定，股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經公司發起人催繳后在合理期間內仍未繳納，公司發起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。故ABD正確。《公司法解釋(三)》第l8條規定，有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經公司催告繳納或者返還，其在合理期間內仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。故C選項錯誤。3、綠園小區業主委員會決定選聘家和物業作為該小區的物業服務企業，并簽訂了物業服務合同，下列關于該合同的效力和履行的說法錯誤的是：A、甲認為物業服務合同為業主委員會和物業公司簽訂，對自己沒有約束力B、若家和物業與事興物業簽訂合同，將東區的全部物業服務業務委托給事興物業，業主委員會可以請求法院宣告該合同無效C、乙業主住在一層，有權以自己不能享受電梯服務為由拒交電梯分攤費D、丙將其房屋出租給丁，約定由丁按月支付物業費，后丁未支付，家和物業可以要求丙丁承擔連帶責任【參考答案】：A,C【解析】：《物業服務解釋》第1條規定：“建設單位依法與物業服務企業簽訂的前期物業服務合同，以及業主委員會與業主大會依法選聘的物業服務企業簽訂的物業服務合同，對業主具有約束力。業主以其并非合同當事人為由提出抗辯的，人民法院不予支持”，A選項錯誤，當選。《物業服務解釋》第2條第1款規定：“符合下列情形之一，業主委員會或者業主請求確認合同或者合同相關條款無效的，人民法院應予支持：（一）物業服務企業將物業服務區域內的全部物業服務業務一并委托他人而簽訂的委托合同；（二）物業服務合同中免除物業服務企業責任、加重業主委員會或者業主責任、排除業主委員會或者業主主要權利的條款”，B選項符合第一項規定，業主可以請求法院宣告無效，B選項正確，不當選。《物業服務解釋》第6條規定：“經書面催交，業主無正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內仍未交納物業費，物業服務企業請求業主支付物業費的，人民法院應予支持。物業服務企業已經按照合同約定以及相關規定提供服務，業主僅以未享受或者無需接受相關物業服務為抗辯理由的，人民法院不予支持”，可見C選項錯誤，當選。《物業服務解釋》第7條規定：“業主與物業的承租人、借用人或者其他物業使用人約定由物業使用人交納物業費，物業服務企業請求業主承擔連帶責任的，人民法院應予支持”，D選項符合本條規定，正確，不當選。4、下列占有中，屬于間接占有的是：()A、出質人對質物的占有B、寄存人對保管物的占有C、承租人對承租房屋的占有D、質權人對質物的占有【參考答案】：A,B【解析】：間接占有是指基于一定的法律關系對于事實上占有物的人有返還請求權，因而間接對物的占有。間接占有的特點在于，占有人與直接占有人之間存在特定的法律關系，基于這種法律關系，間接占有人對于直接占有人享有返還請求權。本題中,AB選項屬于間接占有，cD選項屬于直接占有。5、以下事項須經股份有限公司出席股東大會的股東所持表決權2/3以上通過的是：A、甲上市公司一年內作出的對外擔保金額總和達到資產總額1／3的決議B、乙股份公司董事擬從事和所任職公司同類的競爭業務C、丙股份公司股東大會作出向自己控股股東擔保的決議D、丁股份公司擬將公司變更為有限責任公司【參考答案】：A,D【解析】：《公司法》第122條規定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。故A選項符合法律規定，當選。B選項于法無據，故不當選。|學/法\網|第16條后兩款規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。故C選項應由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過，不當選。第104條第2款規定，股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。故D選項符合法律規定，當選。6、下列選項中，應繳納企業所得稅的有：A、王某獨資經營的永勝服裝廠B、蔡某和陳某合伙經營的來源水泥普通合伙企業C、美國甲公司與中國乙公司在山東省合資經營的欣欣食品有限公司D、英國阿爾斯公司在中國修建鐵路而取得的收入【參考答案】：C,D【解析】：《企業所得稅法》第1條第2款規定，個人獨資企業、合伙企業不適用本法。故AB選項均不當選。第2條第2款規定，本法所稱居民企業，是指依法在中國境內成立，或者依照外國（地區）法律成立但實際管理機構在中國境內的企業。第3條第1款規定，居民企業應當就其來源于中國境內、境外的所得繳納企業所得稅。C選項中的欣欣食品有限公司屬于居民企業，故應當就其來源于中國境內、境外的所得繳納企業所得稅，當選。第2條第3款規定，本法所稱非居民企業，是指依照外國（地區）法律成立且實際管理機構不在中國境內，但在中國境內設立機構、場所的，或者在中國境內未設立機構、場所，但有來源于中國境內所得的企業。第3條第3款規定，非居民企業在中國境內未設立機構、場所的，或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯系的，應當就其來源于中國境內的所得繳納企業所得稅。D選項中的英國阿爾斯公司屬于非居民企業，且在中國境內未設立機構、場所，故其在中國修建鐵路而取得的收入應繳納企業所得稅，當選。7、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：（）A、鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的B、鑒定程序嚴重違法的C、鑒定結論明顯依據不足的D、經過質證認定不能作為證據使用的其他情形【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。根據《民事證據規定》第27條的規定可得出正確答案。8、我國《民法通則》規定，有下列哪幾種情況之一的，法定代理或指定代理終止？A、代理期間屆滿或者代理事務完成B、被代理人取得或者恢復民事行為能力C、被代理人或者代理人死亡，代理人喪失民事行為能力D、指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；由其他原因引起的被代理人和代理人之間監護關系消滅【參考答案】：B,C,D【解析】：參見《民法通則》第70條規定，有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：(一)被代理人取得或者恢復民事行為能力；(二)被代理人或者代理人死亡；(三)代理人喪失民事行為能力；(四)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；(五)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。9、網名我心飛飛的21歲女子甲與網名我行我素的25歲男子乙在網上聊天后產生好感，乙秘密將甲裸聊的鏡頭復制保存。后乙要求與甲結婚，甲不同意。乙威脅要公布其裸聊鏡頭，甲只好同意結婚并辦理了登記。下列哪些說法是錯誤的？A、甲可以自婚姻登記之日起1年內請求撤銷該婚姻B、甲可以在婚姻登記后以沒有感情基礎為由起訴要求離婚C、甲有權主張該婚姻無效D、乙侵犯了甲的隱私權【參考答案】B,C,D10、胡某與同村趙女依法登記結婚，結婚前或結婚后雙方沒有就財產作出任何的約定。2002年1月，胡某因公致殘，單位給了他醫療費、殘疾人補助費等20萬元人民幣。不久，其配偶趙女提出離婚。經查，雙方居住的房屋是趙女婚前的房屋；婚后趙女以法定繼承的方式繼承其母親的遺產5萬元；婚后胡某一方以個人財產投資取得的收益4萬元。如果法院判決雙方離婚，依法應確定哪些財產屬于胡某或趙女一方的個人財產?（）A、20萬元屬于胡某的個人財產B、5萬元屬于趙女的個人財產C、房屋屬于趙女的個人財產D、4萬元的收益屬于胡某的個人財產【參考答案】A,C【解析】A、C【解析】考點：夫妻財產制度講解：《婚姻法》第18條規定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產：(一)一方的婚前財產；(二)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用；(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產；(四)一方專用的生活用品；(五)其他應當歸一方的財產”，因此A選項中胡某因公致殘的相應費用屬于個人財產，當選；C選項房屋為婚前財產，屬于趙女個人財產，當選。根據《婚姻法》第17條第1款規定：“夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金；(二)生產、經營的收益；(三)知識產權的收益；(四)繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規定的除外；(五)其他應當歸共同所有的財產。”《婚姻法解釋(二)》第11條規定，一方以個人財產投資取得的收益屬于《婚姻法》第17條規定的“其他應當歸共同所有的財產”。據此，趙女繼承的5萬元和胡某4萬元的收益應為夫妻共同財產，BD選項不當選。11、某賓館與制衣廠訂立了一份服裝加工承攬合同，規定制衣廠為賓館加工制作工作服500件，面料由賓館提供。合同附則部分規定：“合同經公證生效”。合同簽訂后，未辦理公證手續，賓館向制衣廠提供了60％的面料，制衣廠如約加工。由于賓館資金緊張，賓館提出變更合同，加工服裝減為300件。并中止剩余服裝所需面料的供應，制衣廠不同意。制衣廠完成300件服裝的加工后，將服裝送至賓館，賓館按60％的貸款進行結算。制衣廠要求賓館繼續履行合同和支付違約金。本案中，下列哪些表述是正確的？A、合同成立但未生效B、合同成立且生效C、制衣廠請求支付違約金應予支持，請求履行合同不予支持D、制衣廠請求支付違約金和請求繼續履行合同均應支持【參考答案】：B,C【解析】：本題考合同的效力與救濟。合同雖未辦理公證，但雙方當事人皆已實際履行合同，故合同宜判定為生效。另外，從出題意旨來看，如果合同未生效，則違約金或實際履行合同的請求皆無從談起，本題既為多選題，A當不選，選B。本案合同為承攬合同，《合同法》第268條規定：“定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。”賓館的主張其實是在完成300件后解除合同，C當選。12、甲工廠的生產污水流入李某承包的魚塘，致使魚蝦死亡，損失2萬元。李某起訴，請求甲工廠賠償。下列哪些事實應當由甲工廠承擔舉證責任？（）。A、甲工廠的生產污水是否流人李某承包的魚塘B、李某承包的魚塘魚蝦死亡造成損失的具體數額C、魚蝦死亡的原因是否為甲工廠污水所致D、是否具有免責事由【參考答案】C,D【解析】《民訴證據規定》第4條規定，“下列侵權訴訟按照以下規定承擔舉證責任：(三)因環境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任”，據此，作為加害人的甲工廠應當就法律規定的免責事由和甲廠排污行為與李某的損失不存在因果關系舉證，因此選C、D13、甲公司因負債被申請破產，法院受理了破產申請。其后，相應的機關和當事人實施了以下行為，其中哪些是違法的？A、乙法院委托拍賣行拍賣1年前查封的甲公司的土地B、甲公司為維持生產經營向某公司支付10萬元貨款C、稅務機關通知銀行直接從甲公司賬上扣繳稅款5萬元D、甲公司以自己的債權抵銷了所欠某公司的債務8萬元【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《企業破產法》第19條規定，人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止。故A的做法違法，當選。《企業破產法》第16條規定，人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。該法律并未規定任何例外情形，因此甲公司為維持生產經營向某公司支付10萬元貨款的行為違反了法律的規定，B當選。第113條規定，破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：（一）破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；（三）普通破產債權。由此，C的做法違法。第40條債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：（一）債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的；（二）債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外；（三）債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而取得債權的除外。由此D項只是標明抵銷發生在法院受理破產申請后，無法判斷債權人對債務人的債務是否發生在破產申請受理之前，因此D錯誤，應入選。14、根據我國民事訴訟法及司法解釋的規定，下列哪些案件當事人可以申請再審?A、甲訴乙離婚案件，法院判決解除婚姻關系后半年內，甲提出證據證明乙偽造證據，主審法官曾接受乙的賄賂B、甲與乙宅基地糾紛一案，區法院裁定駁回起訴。甲不服上訴至市中級人民法院，市中級人民法院裁定駁回上訴，維持原裁定C、甲下落不明滿4年，甲的妻子向縣法院申請宣告甲死亡。縣法院依法定程序作出宣告甲死亡的判決D、甲與乙合伙協議糾紛一案，經過區法院與市中級人民法院兩審終審后。乙發現新的證據足以推翻原判決【參考答案】：B,D【解析】：《民事訴訟法》第183條規定：“當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。”所以A選項中，對于解除婚姻關系的判決不能申請再審。故A選項不當選。《民事訴訟法》第178條規定：“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執行。”B選項中，對于裁定，只要認為其有錯誤，符合法律規定的再審提起的條件就可以申請。所以B選項正確。《民訴意見》第207條規定：“按照督促程序、公示催告程序、企業法人破產還債程序審理的案件以及依照審判監督程序審理后維持原判的案件，當事人不得申請再審。”故C選項中宣告死亡的判決不能申請再審，所以C選項不應當選。《民事訴訟法》第179條規定：“當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：(一)有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；……。”D選項中有新的證據足以推翻原判決，所以應當再審。D選項正確。15、趙山受和悅電影制片廠之邀將自己的一部小說改編成電影文學劇本。改編完成后，導演林海又請趙山為其主題歌譜曲。2003年9月，電影拍完后未獲審查通過，此時趙山已出國無法聯系。無奈，電影制片廠只好先后請王琪、張歡修改原劇本，其中張歡僅在王琪修改稿基礎上略作了改動，但拍出的電影仍未獲審查通過。趙山歸國后，重新修改了劇本，導演林海遂以該修改稿為基礎，參照王琪、張歡的修改稿，完成了拍攝工作并獲審查通過，該片上映前，一電視劇邀請趙山為其譜曲，趙山于是將為該電影譜寫的主題曲稍加改動便給了電視劇制作人，下列說法正確的有：（）A、電影劇本為合作作品，應由趙山、王琪、張歡共同享有著作權B、電影劇本不是合作作品，著作權只能歸趙山一人C、趙山將已發表的電影作品中自己譜寫的主題曲許可他人使用，是合法地行使自己的獨立著作權，不構成侵權D、趙山將已發表的電影作品中自己譜寫的主題曲許可他人使用，未征得制片人同意，侵犯了制片人的著作權【參考答案】B,C【考點】合作作品的概念；許可使用權【解析】《著作權法實施條例》第3條規定：著作權法所稱創作，指直接產生文學、藝術和科學作品的智力活動。為他人創作進行組織工作，提供咨詢意見、物質條件，或者進行其他輔助工作，均不視為創作。合作作者必須是共同參與創作活動、共同完成該作品的人。王琪與張歡在劇本最終形成過程中，僅起了輔助作用，不是合作作者，故A錯誤，B正確。《著作權法》第15條規定：電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。電影作品和似類似攝制電影的方法創作的作品中劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。影視作品中可以獨立使用的詞曲作品可以由其創作者行使，不必征得制片人同意。故C正確，D錯誤。16、民事決定適用于下列哪些情況的處理？A、對當事人申請回避問題的處理B、對當事人申請順延訴訟期間的處理C、對提起再審案件的處理D、對緩、減、免交訴訟費的處理【參考答案】A,B,C,D17、甲、乙結婚多年，因甲沉迷于網絡游戲，雙方協議離婚，甲同意家庭的主要財產由乙取得。離婚后不久，乙發現甲曾在婚姻存續期間私自購買了兩處房產并登記在自己名下，于是起訴甲，要求再次分割房產并要求甲承擔損害賠償責任。下列哪些選項是正確的?A、乙無權要求甲承擔損害賠償責任B、法院應當將兩處房產都判給乙C、請求分割房產的訴訟時效，為乙發現或者應當發現甲的隱藏財產行為之次日起兩年D、若法院判決乙分得房產，則乙在判決生效之日即取得房屋所有權【參考答案】A,D【考點】離婚時財產的處理、物權的取得時間【解析】首先，選項ABC涉及離婚時財產的處理。根據《婚姻法》第47條第1款的規定：“離婚時．一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵占另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發現有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產。”本題中，甲在離婚時，隱藏了本來屬于夫妻在婚姻存續期間取得的兩處房產，乙在發現甲的上述行為時，可以向法院提起訴訟，要求再次分割夫妻共同財產，但是無權要求甲承擔損害賠償責任，因為對于乙而言，沒有什么損害發生。據此，選項A正確。其次，法院在進行分割時，根據《婚姻法》第47條的規定，“可以”對于實施隱藏行為的一方少分或者不分，但并不是“應當”不分，據此，選項B錯誤。再次，根據《婚姻法解釋(一)》第31條的規定：“當事人依據婚姻法第四十七條的規定向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產的訴訟時效為兩年，從當事人發現之次日起計算。”可知，乙請求分割房產的訴訟時效，為乙“發現”甲的隱藏財產行為之次日起兩年，而不是“發現或者應當發現”甲的隱藏財產行為之次日起兩年，據此，選項C錯誤。最后，選項D涉及對《物權法》中物權的取得時間的考查。《物權法》第28條規定：“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力。”所以，若法院判決乙分得房產，則乙在判決生效之日即可取得房屋所有權，據此，選項D正確。18、甲將自己的一塊手表委托乙寄賣行以200元價格出賣。乙經與丙協商，最后以250元成交。下列哪些選項是正確的？A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行為屬于違反合同義務的行為D、乙可以按照約定增加報酬【參考答案】：B,D【考點】行紀合同當事人的權利合義務。《合同法》第418條：行紀人低于委托人指定的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的，應當經委托人同意。未經委托人同意，行紀人補償其差額的，該買賣對委托人發生效力。行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，該利益屬于委托人。委托人對價格有特別指示的，行紀人不得違背該指示賣出或者買入。19、某軍隊醫學研究所研制開發一種利用磁場作用治療風濕病的磁性治療儀，并取得了產品制造方法發明專利。后來，該軍隊醫學研究所發現甲儀器公司制造的一種風濕病治療儀很類似于自己的專利產品制造方法，認為侵犯了自己的專利產品制造方法，于是向人民法院起訴要求甲儀器公司停止侵權行為，并賠償給自己造成的經濟損失。在訴訟過程中，甲儀器公司否認侵權，因此，應當就下列哪些事實負舉證責任？（）。A、自己制造風濕病治療儀獲得了利潤B、自己制造風濕病治療儀的技術方法C、軍隊醫學研究所專利產品磁性治療儀的技術特征D、自己的產品制造方法不同于磁性治療儀的制造方法【參考答案】B,D【解析】根據《民訴證據規定》第4條的規定，下列侵權訴訟，按照以下規定承擔舉證責任：(一)因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任……，故選BD。20、根據《中外合資經營企業法實施條例》，下列事項中哪些必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議？A、合營企業解散B、合營企業注冊資本的增加、轉讓C、合營企業章程的修改D、合營企業與其他經濟組織的合并【參考答案】：A,C,D【解析】：ACD。修訂后的《中外合資經營企業法實施條例》第33條第1款規定：“下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（一）合營企業章程的修改；（二）合營企業的中止、解散；（三）合營企業注冊資本的增加、減少；（四）合營企業的合并、分立。”因此，A、C、D正確。對于B項，該條例第33條第3項規定的是注冊資本的增加、減少，而B項是注冊資本的增加、轉讓，故不選B。21、甲乙兩家企業分別排放污水到孫某魚塘，致使魚塘內的魚全部死光。經有關部門檢驗，甲乙兩家任何一家排放的污水都足以造成這一后果。其中甲企業向魚塘排放污水是到這家企業來找人的張某錯誤操作所致。下列選項何者正確？A、甲乙應承擔連帶賠償責任B、孫某可以向張某主張賠償也可以向甲企業主張賠償C、甲乙應對孫某的損失承擔無過錯責任D、如果孫某要起訴甲乙企業，應在3年內提起【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題中，甲乙兩家任何一家排放的污水都足以造成損害后果，即甲乙構成無意思聯絡的原因競合的共同侵權，應承擔連帶責任。故A正確。甲企業侵權系因為第三人張某原因造成，符合侵權責任法第68條的規定，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。B正確。根據侵權責任法第65條，污染者對受害人承擔無過錯責任，C項當選。根據《環境保護法》的規定，環境污染侵權責任的訴訟時效是3年，D項正確。22、乙向甲借款8萬元，丙又欠乙貨款8萬元，經過協調由丙直接向甲償還。下列表述甲、乙、丙相互關系及性質的選項哪些是錯誤的？（）A、如果甲、丙2人之間訂立協議，再得到乙的同意，為債務承擔B、如果乙、丙2人之間協商一致，再得到甲的同意，為債務承擔C、如果甲、乙2人之間協商同意，再通知丙，為債權讓與D、如果甲、乙、丙訂立一個協議，對甲與乙為債權讓與，對甲與丙及乙與丙為債務承擔【參考答案】A,D【考點】債權讓與；債務承擔【解析】《合同法》第80條規定，“債權人轉讓權利的。應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外”。《合同法》第84條規定，“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意”。A項為既不是債權讓與，也不是債務承擔。D項中，甲與丙為債務承擔是錯的。因此答案為AD23、甲乙均為生產性企業，甲向乙借款20萬元，并以自己的汽車設定抵押，下列表述不正確的是。A、甲與乙之間的借款合同有效，抵押合同因辦理登記而有效B、甲與乙之間的借款合同有效，抵押合同因未辦理登記而無效C、甲與乙之間的借款合同無效，抵押合同無論是否辦理登記均無效D、甲與乙之間的借款合同無效，但抵押合同辦理了抵押登記而有效【參考答案】：A,B,D【解析】：本題涉及對抵押權的從屬性的理解問題。主債權無效，抵押權無效。本題中，甲與乙均為生產性企業，其借款行為違反金融法規，是無效民事行為。故不論抵押合同是否辦理了抵押登記，均無效。故本題選項為ABD。24、甲公司(中方)與某國乙公司(外方)擬在深圳共同設立一中外合作經營企業，某律師受聘為雙方起草一份《合作經營合同》。該律師起草的下列哪些合同條款符合我國法律規定?（）A、任何一方未經對方同意，都不得轉讓合作合同的部分或全部權利、義務B、合作企業的董事長和副董事長由中方擔任，總經理和副總經理由外方擔任C、合作企業的財務會計賬簿只能設在中國境內D、合作企業的利潤先由外方收回投資本息，在合作期滿時企業固定資產歸中方所有【參考答案】A,C,D【解析】根據《中外合作經營企業法》第10條的規定，中外合作者的一方轉讓其在合作企業合同中的全部或者部分權利、義務的，必須經他方同意，并報審查批準機關批準。據此，A項符合該條規定。根據《中外合作經營企業法》第l2條第l款的規定，合作企業應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業合同或者章程的規定，決定合作企業的重大問題。中外合作者的一方擔任董事會的董事長、聯合管理機構的主任的，由他方擔任副董事長、副主任。董事會或者聯合管理機構可以決定任命或者聘請總經理負責合作企業的日常經營管理工作。總經理對董事會或者聯合管理機構負責。據此，B項違反了該條的規定。根據《中外合作經營企業法》第l5條的規定，合作企業必須在中國境內設置會計賬簿，依照規定報送會計報表，并接受財政稅務機關的監督。合作企業違反前款規定，不在中國境內設置會計賬簿的，財政稅務機關可以處以罰款，工商行政管理機關可以責令停止營業或者吊銷其營業執照。據此，C項符合該條規定。根據《中外合作經營企業法》第21條的規定，中外合作者依照合作企業合同的約定，分配收益或者產品，承擔風險和虧損。中外合作者在合作企業合同中約定合作期滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，可以在合作企業合同中約定外國合作者在合作期限內先行回收投資的辦法。合作企業合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，由財政稅務機關依照國家有關稅收的規定審查批準。依照前款規定外國合作者在合作期限內先行回收投資的，中外合作者應當依照有關法律的規定和合作企業合同的約定對合作企業的債務承擔責任。據此，D項符合該條規定。25、下列可以作為無主財產認定的對象的是：（）A、某無名作者的著作權B、某注冊商標專用權C、一臺電視機D、一棟房屋【參考答案】C,D【解析】CD。本題考查認定財產無主案件。考生應當注意，能夠被認定為無主財產的對象只能是有形財產，因此A、B項兩種知識產權不能適用這一特別程序。26、下列命題正確的是：()A、依法成立的合同，成立時即對當事人具有法律約束力B、依法成立的合同，尚未有法律約束力，在生效條件成就時，才有法律約束力C、依法成立的合同，受法律保護D、成立尚未產生履行效力的合同，不受法律保護【參考答案】：A,C【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第8條規定，依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。據此，A、C項正確，排除B項。(2)依法成立的合同，即使尚未產生履行效力，當事人仍有期待權，仍然受法律保護，故排除D項。27、下列有關合伙企業的說法不正確的是。（）。A、采用合伙制的律師事務所不適用《合伙企業法》的規定B、合伙企業的合伙人只能夠是自然人C、外國個人在中國設立合伙企業的管理辦法遵循《合伙企業法》的規定D、合伙協議依法由全體合伙人協商一致、以書面形式簽訂【參考答案】A,B,C【考點】合伙企業相關規定【答案解析】《合伙企業法》第107條規定：“非企業專業服務機構依據有關法律采取合伙制的，其合伙人承擔責任的形式可以適用本法關于特殊的普通合伙企業合伙人承擔責任的規定。”其他選項可參見《合伙企業法》第2條規定，本法所稱合伙企業，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。第3條規定，國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。故B錯，當選。第55條規定，以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業。A項不正確，當選。第108條規定，外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業的管理辦法由國務院規定。故C錯，當選。第4條規定，合伙協議依法由全體合伙人協商一致、以書面形式訂立。故D對，本題應選ABC28、根據《中外合資經營企業法實施條例》的規定，以下哪些文件必須經中國注冊的會計師驗證和出具證明，方為有效？A、合營各方的出資說明書B、合營企業的年度會計報表C、合營企業融資的項目評估報告D、合營企業清算的會計報表【參考答案】：A,B,D【解析】：ABD。本題測試合營企業須經中國注冊會計師驗證和出具證明的文件。修訂前的《中外合資經營企業法實施條例》第90條規定：“合營企業的下列文件、證件、報表，應經中國注冊的會計師驗證和出具證明，方為有效：（一）合營各方的出資證明書（以物料、場地使用權、工業產權、專有技術作為出資的，應包括合營各方簽字同意的財產估價清單及其協議文件）；（二）合營企業的年度會計報表；（三）合營企業清算的會計報表。”據此，當選A、B、D。29、關于醫療損害責任的下列說法正確的是：A、患者在醫療活動中受到損害的，除非醫療機構能夠證明其沒有過錯，否則應承擔賠償責任B、為尊重患者自主決定權，無論何種情況下，醫院在對患者實施醫療措施前都要取得患者或其近親屬的同意C、因輸入血液不合格造成患者損害的，患者可以向醫院請求賠償D、患者拒不配合醫院的治療，因此而造成損害的醫療機構不承擔賠償責任【參考答案】：C,D【解析】：根據《侵權責任法》第54條規定：“患者在診療活動中受到損害，醫療機構及其醫務人員有過錯的，由醫療機構承擔賠償責任”，可見，醫療損害的歸責原則是過錯責任，僅在幾種少數情況下，才實行過錯推定，因此醫院的過錯應有患者來證明，A選項錯誤。《侵權責任法》第55條是對醫生告知義務的規定，而56規定了例外情形：“因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經醫療機構負責人或者授權的負責人批準，可以立即實施相應的醫療措施”，因此B選項的說法過于絕對，錯誤。《侵權責任法》第59條規定：“因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償，也可以向醫療機構請求賠償。患者向醫療機構請求賠償的，醫療機構賠償后，有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償”，因此醫療產品責任中，醫院承擔的是不真正連帶責任，患者可以向醫院或生產者等索賠，C選項正確。《侵權責任法》第60條規定：“患者有損害，因下列情形之一的，醫療機構不承擔賠償責任：（一）患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療；（二）醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務；（三）限于當時的醫療水平難以診療。前款第一項情形中，醫療機構及其醫務人員也有過錯的，應當承擔相應的賠償責任。”D選項關于醫院免責的表述正確。30、甲委托乙寄售行以該行名義將甲的一臺儀器以3,000元出售，除酬金外雙方對其它事項未作約定。其后，乙將該儀器以3,500元賣給了丙，為此乙多支付費用100元。對此，下列哪些選項是正確的？（）。A、甲與乙訂立的是居間合同B、高于約定價格賣得的500元屬于甲C、如儀器出現質量問題，丙應向乙主張違約責任D、乙無權要求甲承擔100元費用【參