精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔合同法總則習題與答案(新)目錄：1、合同法總則習題與答案(新)2、合同管理復習題答案一(案例)合同法（總則）習題與答案08032007年注冊會計師考試經(jīng)濟法練習題（八）合同法（總則）習題與答案合同的訂立單選2．承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約是以電報或者信件做出的，承諾期限自(

)開始計算。

A．電報或信件為受要約人接收的日期

B．電報交發(fā)之日或者信件載明的日期

C．電報發(fā)出之日或者信件的郵戳日期

D．電報到達受要約人的日期或者信件的郵戳日期2.「答案」B

「解析」要約是以電報或者信件做出的，承諾期限自電報交發(fā)之日或者信件載明的日期開始計算。

9．要約人發(fā)出要約后，可以撤銷要約，但撤銷要約的通知應當在(

)到達受要約人。

A．要約到達受要約人之前

B．要約到達受要約人的同時

C．受要約人發(fā)出承諾通知之前

D．受要約人發(fā)出承諾通知之時9.「答案」C

「解析」本題考核點為要約撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

10．甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有200輛s型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期為10天。乙公司看到該則廣告后于第三天自帶金額為300萬元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時已全部售完，無貨可供。依照法律規(guī)定。有關(guān)本案的正確表述是(

)。

A．甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應承擔違約責任

B．甲發(fā)布廣告的行為不構(gòu)成要約，乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔民事責任

C．甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應補償乙實際支出的費用損失

D．甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，但乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔民事責任

10.「答案」C

「解析」甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，符合要約的規(guī)定。

13．采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定計算機系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，(

)視為要約到達受要約人的時間。

A．該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間

B．該數(shù)據(jù)電文為收件人第一次閱讀的時間

C．該數(shù)據(jù)電文被發(fā)件人發(fā)送完畢的時間

D．該數(shù)據(jù)電文為收件人接收的首次時間13.「答案」A

「解析」本題考核點為要約到達的有關(guān)規(guī)定。

采用數(shù)據(jù)電文形成訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。16．甲現(xiàn)有一房屋欲出租給乙，丙為阻止甲的出租行為，稱其愿出高價租用甲的房屋，致使甲乙之間的租賃合同沒有訂立。隨后，丙借故說不租用甲的房屋。此時，甲可以要求丙承擔(

)。

A．擅自解除合同的責任

B．違約責任

C．締約過失責任

D．合同未成立的責任16.「答案」C

「解析」本題中丙的行為屬于假借訂立合同，惡意進行磋商的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，丙應當承擔締約過失的責任，向甲承擔損害賠償責任。多選9．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列合同中，根據(jù)合同性質(zhì)債權(quán)人不得將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的有(

)。

A．借款合同

B．贈與合同

C．委托合同

D．雇用合同9.「答案」BCD

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，基于當事人特定身份而訂立的出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同等債權(quán)人不得將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。2．下列關(guān)于合同成立時間的表述中，正確的有(

)。

A．承諾生效時合同成立

B．承諾人收到要約時合同成立

C．要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立

D．采用合同書形式的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立2.「答案」ACD

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，承諾生效時合同成立；如當事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立；如當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。5．在下列情形中，不構(gòu)成承諾的有(

)。

A．甲向乙發(fā)出要約，丙得知后表示接受甲的條件

B．丙向丁發(fā)出要約，丁考慮后向戊表示同意丙的要約

C．何某向劉某發(fā)出要約，要求10天內(nèi)給予答復，過期視為承諾，劉某未能如期答復

D．張某根據(jù)廣告上刊登的價格，給體育用品廠匯款購買某型號的體育用品5.「答案」ABC

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，承諾應當由要約的特定人或非特定人向要約人以通知的方式作出。遲延承諾通常視為新要約。8．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，格式條款無效的有(

)。

A．造成對方人身傷害的格式條款

B．損害社會公共利益的格式條款

C．因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的格式條款

D．提供格式條款一方免除其責任、排除對方主要權(quán)利的格式條款8.「答案」ABCD

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效（如選項B損害社會公共利益）和免責條款無效（如選項AC）

的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。14．甲公司于1月5日向乙公司以信件方式發(fā)出要約，向乙公司訂購一批原材料，要求乙公司在

10天內(nèi)作出答復，該要約于1月6日到達乙公司。下列各項中，乙公司的(

)作法屬于承諾行為。

A．乙公司的答復于1月16日到達甲公司

B．乙公司于1月814.「答案」BD

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，要約以信件方式作出的，承諾期限自信件載明或郵戳記載的日期開始計算，本案應從1月5日開始計算。判斷1.當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。

（

）1.「答案」√

「解析」本題旨在考查合同條款不明確的履行規(guī)則。

8.承諾的法律效力表現(xiàn)為受要約人的遲延承諾為有效承諾。

（

）8.「答案」×

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，承諾的法律效力是在要約期限之前答復，遲延承諾經(jīng)追認后方可生效。合同的效力單選8．甲公司法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限與乙公司訂立合同的行為，一般情況下，該代表行為(

)。

A．當然有效

B．視為無效

C．無效

D．經(jīng)追認有效8.「答案」A

「解析」法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。這種情形在合同法中稱為表見代表。11．根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，對于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當事人在一定期間不行使撤銷權(quán)，該權(quán)利歸于消滅。該法定期間為

(

)。

A．自債務人的行為發(fā)生之日起1年

B．自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年

C．自知道或者應當知道撤銷事由之日起5年

D．自債務人的行為發(fā)生之日起2年11.「答案」B

「解析」根據(jù)《合同法》的規(guī)定，撤銷權(quán)應自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。15．甲、乙雙方訂立一份買賣合同，約定以書面形式訂立，自雙方簽字蓋章時合同生效。在書面合同未簽訂之前，甲向乙發(fā)貨，乙接受貨物。此時(

)。

A．該合同因形式欠缺不成立

B．該合同成立

C．該合同生效

D．該合同補辦書面合同后生效15.「答案」B

「解析」根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。本題中甲向乙發(fā)貨，乙接受貨物，即說明一方已經(jīng)履行合同，對方接受，所以該合同成立。該合同是否生效，還應當考慮合同的具體內(nèi)容等問題。

23．對于合同無效或者撤銷后的法律后果，表述錯誤的是(

)。

A．合同在被認定無效或撤銷后自始沒有法律效力

B．合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效

C．合同無效或被撤銷，合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款也無效

D．合同無效或被撤銷，因合同取得的財產(chǎn)應當返還23.「答案」C

「解析」《合同法》第五十六條規(guī)定："無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效".第五十七條規(guī)定：

"合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力".第五十八條規(guī)定："合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任".因此，應選項C項。多選1．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同中的下列免責條款無效的有(

)。

A．造成對方人身傷害的

B．因過失造成對方財產(chǎn)損失的

C．因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的

D．因故意造成對方財產(chǎn)損失的1.「答案」ACD

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

判斷2.限制民事行為能力人訂立的合同，只有經(jīng)法定代理人追認后，合同方可生效。

（

）2.「答案」×

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，限制民事行為能力人訂立合同，若屬于獲純利益合同或訂立與自己年齡、智力、健康狀況相適應的合同，不必經(jīng)法定代理人追認也有效。

3.行為人代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

（

）3.「答案」√

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，表見代理當然有效。7.合同無效、被撤銷或者終止的，合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力也自然失效。（

）7.「答案」×

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的解決爭議條款的效力。

11.無處分權(quán)人因處分他人財產(chǎn)而訂立合同，但在合同成立后取得了處分權(quán)的，該合同有效。（

）

11.「答案」√

「解析」考生應注意合同履行時具有處分權(quán)，該合同有效。合同的履行單選3．合同關(guān)于履行費用的負擔約定不明確的，由(

)負擔合同履行費用。

A．履行義務一方

B．接受履行的一方

C．雙方平均分攤

D．雙方按法定比例3.「答案」A

「解析」本題考核點為合同的履行原則。履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

7．北京的A公司與上海的B公司于2004年4月1日在深圳簽訂一份不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，根據(jù)合同約定，A公司以6000萬元的價格將位于廣州的不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給B公司，雙方未約定合同的履行地點。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，該合同應當在

(

)履行。

A．北京市

B．上海市7.「答案」D

「解析」履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

18．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，合同當事人對其權(quán)利行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)的是

(

)。

A．代位權(quán)

B．撤銷權(quán)

C．提存權(quán)

D．解除權(quán)18.「答案」A

「解析」根據(jù)《合同法解釋》規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。撤銷權(quán)行使的結(jié)果是恢復債務人的財產(chǎn)與權(quán)利，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。提存權(quán)和解除權(quán)中，不發(fā)生優(yōu)先受償?shù)膯栴}。22．甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴重惡化，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲方可行使的權(quán)利有(

)。

A．同時履行抗辯權(quán)

B．后履行抗辯權(quán)

C．不安抗辯權(quán)

D．解除合同22.「答案」C

「解析」甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴重惡化，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，甲方可行使不安抗辯權(quán)。多選6．應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有法定情形并可行使不安抗辯權(quán)的，該當事人的權(quán)利義務表現(xiàn)為(

)。

A．可以中止履行

B．應當及時通知對方

C．對方及時提供適當擔保的，應當恢復履行

D．可以解除合同6.「答案」ABC

「解析」本題旨在考查不安（先履行）抗辯權(quán)。

當事人行使先履行抗辯權(quán)后，對方當事人在合理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。10．甲乙雙方簽訂了買賣合同，在合同履行過程中，發(fā)現(xiàn)該合同履行費用的負擔問題約定不明確。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，可供甲乙雙方選擇的履行規(guī)則有(

)。

A．雙方協(xié)議補充

B．按交易習慣確定

C．由履行義務一方負擔

D．按合同有關(guān)條款確定10.「答案」ABCD

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款、履行地點、履行費用等內(nèi)容未約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行；履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。19．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因債務人的下列行為給債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人行為的有(

)。

A．債務人放棄其到期債權(quán)

B．債務人無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)

C．債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，受讓人知道該情形

D．債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，受讓人不知道該情形19.「答案」ABC

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，債務人的無償行為（包括放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷；債務人的有償行為（即以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），以第三人的惡意取得為要件，如果第三人主觀上無惡意，則不能撤銷其善意取得的行為。20．行使先履行抗辯權(quán)(也稱后履行抗辯權(quán))，應滿足的條件是(

)。

A．當事人互負債務

B．有先后履行順序

C．先履行一方未履行

D．或者先履行一方的履行不合約定20.「答案」ABCD

「解析」《合同法》第六十七條規(guī)定："當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求".因此ABCD均正確判斷16.在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。（

）

16.「答案」√

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，行使代位權(quán)，必要的費用由債務人負擔；在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。20.合同保全中的撤銷權(quán)的目的是為了消除當事人之間意思表示的瑕疵。

（

）20.「答案」×

「解析」合同保全中的撤銷權(quán)是為了維護債務人清償債權(quán)的清償能力，可撤銷合同中的撤銷權(quán)才是為了消除當事人之間意思表示瑕疵。合同的擔保單選4．關(guān)于房屋抵押關(guān)系，下列表述中正確的是(

)。

A．丁與銀行簽訂抵押合同時，如并未約定該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)一同抵押，則土地使用權(quán)未抵押

B．丁與銀行在抵押合同中可以約定若丁不能清償?shù)狡趥鶆眨瑒t房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移給銀行

C．丁與銀行協(xié)商也可以以該房屋設(shè)定質(zhì)押擔保

D．若丁欲將該房轉(zhuǎn)讓，須通知銀行，否則轉(zhuǎn)讓為無效

4.「答案」D

「解析」訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。

12．抵押物拍賣的價款，當事人沒有約定的，其清償順序是(

)。

A．主債權(quán)、實現(xiàn)抵押權(quán)的費用、主債權(quán)的利息

B．主債權(quán)的利息、主債權(quán)、實現(xiàn)抵押權(quán)的費用

C．實現(xiàn)抵押權(quán)的費用、主債權(quán)的利息、主債權(quán)

D．實現(xiàn)抵押權(quán)的費用、主債權(quán)、主債權(quán)的利息

12.「答案」C

「解析」抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款，當事人沒有約定的，清償順序如下：實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；主債權(quán)的利息；主債權(quán)。17．關(guān)于質(zhì)押擔保的法律規(guī)定中，下列表述中不正確的有(

)。

A．質(zhì)押合同為實踐合同，自質(zhì)物交給質(zhì)權(quán)人占有時生效

B．質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息

C．權(quán)利出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但質(zhì)權(quán)人同意者除外

D．質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅，因此因質(zhì)物滅失而獲得的賠償金，歸所有權(quán)人17.「答案」D

「解析」根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為出質(zhì)財產(chǎn)。所以D選項說歸所有權(quán)人（即出質(zhì)人）是不正確的。19．保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為(

)。

A．主債務履行屆滿之日起三個月

B．主債務履行屆滿之日起六個月

C．主債務履行屆滿之日起一年

D．主債務履行屆滿之日起兩年19.「答案」D

「解析」當事人沒有約定保證期間或者保證期間約定不明確的，有兩種法定的確定依據(jù)。一是沒有約定的，保證期間為主債務履行期屆滿之日六個月；二是雖然約定了保證期限，但約定不明確的，保證期間為主債務履行屆滿之日起二年。

21．債權(quán)人知道或者應當知道債務人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權(quán)的，保證人在(

)免除保證責任。

A．保證范圍內(nèi)

B．該債權(quán)人在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)

C．債權(quán)人未申報債權(quán)的范圍內(nèi)

D．債權(quán)人會議確定的清償范圍內(nèi)21.「答案」B

「解析」債權(quán)人知道或者應當知道債務人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)人在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。24．在物保與保證并存時，下列對于清償順序的敘述，錯誤的是(

)。

A．根據(jù)當事人約定確定承擔責任的順序

B．沒有約定或者約定不明，如果保證與債務人提供的物保并存，物保優(yōu)先

C．沒有約定或者約定不明，如果保證與第三人提供的物保并存，物保優(yōu)先

D．沒有約定或者約定不明，如果保證與第三人提供的物保并存，其中一人承擔了保證責任，則只能向債務人追償，不能向另外一個擔保人追償24.「答案」C

「解析」《擔保法》第一百七十六條規(guī)定："被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務人追償".因此，沒有約定或者約定不明，如果保證與第三人提供的物保并存，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任，應選選項C.

25．關(guān)于抵押權(quán)的變更，下列選項中表述錯誤的是

(

)。

A．抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)

B．抵押權(quán)人不可以改變抵押權(quán)的順位

C．抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響

D．債務人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任25.「答案」B

「解析」根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定："抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。

抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外".因此B項錯誤14．根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，以企業(yè)債券進行質(zhì)押的，質(zhì)押合同生效的時間是(

)。

A．主合同簽訂之日

B．質(zhì)押合同簽訂之日

C．將企業(yè)債券交付債權(quán)人之日

D．辦理出質(zhì)登記之日14.「答案」C

「解析」以匯票、本票、支票、債券等進行質(zhì)押的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。多選4．根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，債務人或者第三人可以將下列財產(chǎn)用于抵押，作為債權(quán)的擔保(

)。

A．農(nóng)村承包經(jīng)營戶依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒地

B．依法被監(jiān)管的財產(chǎn)

C．股份有限公司依轉(zhuǎn)讓方式獲得的土地使用權(quán)

D．鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)所有的房屋4.「答案」ACD

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)不得抵押。

7．合同當事人行使留置權(quán)的構(gòu)成要件有(

)。

A．合同雙方當事人已有明確約定

B．債權(quán)清償期限已經(jīng)屆至

C．債權(quán)人占有債務人的動產(chǎn)

D．債權(quán)與財產(chǎn)的占有存在牽連關(guān)系7.「答案」BCD

「解析」A選項不屬構(gòu)成留置權(quán)的條件。11．2004年4月1日，甲公司向乙銀行貸款1000萬元，丙公司作為保證人與乙銀行簽訂了保證合同。7月1日，甲公司不能清償?shù)狡趥鶆眨灰毅y行訴至人民法院；7月10日，人民法院裁定借款合同有效，擔保合同無效。根據(jù)《擔保法解釋》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中正確的有(

)。

A．乙銀行無過錯的，由甲公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔責任，丙公司的擔保責任免除

B．乙銀行無過錯的，由甲公司和丙公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔連帶責任11.「答案」BD

「解析」根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1／2.12．根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，在下列情形中，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)的有(

)。

A．債務人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務發(fā)生重大困難的

B．人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的

C．保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的

D．主合同糾紛未經(jīng)審批或者仲裁的12.「答案」ABC「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，在主合同糾紛未經(jīng)審批或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能清償債務前，一般保證人對債權(quán)人可以行使先訴抗辯權(quán)，拒絕承擔保證責任。但是，在下列情形中，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：債務人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。13．根據(jù)《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定，在質(zhì)押合同中，以(

)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

A．商標專用權(quán)

B．依法可以轉(zhuǎn)讓的股票

C．匯票

D．實現(xiàn)留置權(quán)的費用13.「答案」AB

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效；以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應當辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效；以有限責任公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。16．根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，下列抵押合同有效的是(

)。

A．以經(jīng)法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的

B．以依法獲準尚未建造的房屋抵押的，當事人辦理了抵押物登記的

C．共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押的，其他共有人知道而未提出異議的

D．當事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押16.「答案」BC

「解析」A選項中因為抵押物違法而導致抵押無效。D選項是錯誤的，以農(nóng)作物和尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押應當無效。17．在保證期間，主合同發(fā)生變更，根據(jù)《擔保法》及《擔保法解釋》的規(guī)定，下列情形中保證人應當承擔保證責任的有(

)。

A．債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人

B．債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的

C．債權(quán)人與債務人對主合同履行期限作了變動，在原合同確定的期間內(nèi)

D．債權(quán)人與債務人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的17.「答案」ACD

「解析」債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，須經(jīng)保證人書面同意，保證人方承擔保證責任。所以B選項不符合法律規(guī)定。18．根據(jù)《擔保法》及《擔保法解釋》的規(guī)定，抵押期間發(fā)生的下列行為中，符合法律規(guī)定的有(

)。

A．抵押人將已抵押財產(chǎn)出租的，應當書面告知承租人，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力

B．抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任

C．抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效

D．抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況18.「答案」ABCD

「解析」本題旨在考查抵押權(quán)的效力。

判斷9.質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應當作為出質(zhì)財產(chǎn)。

（

）

9.「答案」√

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金優(yōu)先受償；質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅，因滅失所得的賠償金，應當作為出質(zhì)財產(chǎn)。

10.單務合同中不存在同時履行抗辯權(quán)的問題。（

）

10.「答案」√

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，抗辯權(quán)發(fā)生在雙務有償合同中，是指一方當事人在法定情況下可以對抗對方（債權(quán)人一方）的請求權(quán)。

12.同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于留置權(quán)人受償。

（

）

12.「答案」×

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

13.企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

（

）

13.「答案」√

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效；債權(quán)人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔；債權(quán)人不知道保證人為企業(yè)法人的職能部門，由企業(yè)法人承擔民事責任。14.連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務的訴訟時效也中斷。

（

）

14.「答案」×

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。15.同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，質(zhì)權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

（

）

15.「答案」×

「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。

17.根據(jù)《擔保法解釋》的規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人、擔保人有過錯的，由債權(quán)人和擔保人承擔連帶責任。

（

）

17.「答案」×

「解析」《擔保法解釋》規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的l／2.

18.以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，應當將該房屋范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時抵押。（

）

18.「答案」√「解析」根據(jù)《擔保法》規(guī)定，對房地產(chǎn)的抵押實行房與地同時抵押的原則。合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止單選6．甲公司與乙公司簽訂合同，由甲公司供應木材，乙公司負責加工成家俱，后由于甲公司收購木材出現(xiàn)困難，決定將合同所規(guī)定的義務轉(zhuǎn)讓給丙公司，下列轉(zhuǎn)讓行為有效的是(

)。

A．將合同所規(guī)定的供應木材的義務全部轉(zhuǎn)讓給丙公司

B．將合同所規(guī)定的供應木材的義務部分轉(zhuǎn)讓給丙公司

C．將合同所規(guī)定的供應木材的義務全部轉(zhuǎn)讓給丙公司，但需征得乙公司的同意

D．將合同所規(guī)定的供應木材的義務全部轉(zhuǎn)讓給丙公司，毋須征得乙公司的同意

6.「答案」C

「解析」債務人將合同的義務全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。

5．合同有效成立后至履行期限屆滿前，一方當事人可以解除合同的情形有(

)。

A．當事人一方明確表示延遲履行債務的

B．當事人一方明確表示不履行一部分債務的

C．當事人一方以自己的行為表明不履行一部分債務的

D．當事人一方以自己的行為表明不履行主要債務的

5.「答案」D

「解析」合同有效成立后至履行期限屆滿前，當事人一方以自己的行為表明不履行主要債務的，另一方當事人可以解除合同。多選3．在下列情況下，債務人可以提存方式終止合同的有(

)。

A．債權(quán)人下落不明

B．債務人履行會增加負擔

C．債權(quán)人死亡，又未確定繼承人

D．債權(quán)人無正當理由拒不接受債務人的履行3.「答案」ACD

「解析」《合同法》規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；法律規(guī)定的其他情形。

15．甲公司欠乙公司20萬元材料款尚未償還，現(xiàn)乙公司從甲公司進了一批價值20萬元的貨物，雙方約定貨到后10日內(nèi)付款，此時正值付款期間。甲公司與乙公司的互負債務可以(

)。

A．因種類數(shù)量相同而發(fā)生抵銷

B．因一方的履行期限尚未到期不能發(fā)生抵銷

C．經(jīng)雙方協(xié)商一致可以抵銷

D．由法院確定是否可以抵銷15.「答案」BC

「解析」本題旨在考查抵銷的條件。考生應注意區(qū)分法定抵銷與約定抵銷所適用的條件不同。

判斷5.債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)標的物，債務人自然可以免除其債務。

（

）5.「答案」×

「解析」根據(jù)《合同法》規(guī)定，債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)標的物，債務人應將標的物提存。

6.債務人轉(zhuǎn)讓合同義務，不必經(jīng)債權(quán)人同意。（

）6.「答案」×

「解析」《合同法》規(guī)定，債務人轉(zhuǎn)讓合同義務必須經(jīng)債權(quán)人同意。

違約責任判斷4.當事人約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。

（

）4.「答案」√

「解析」考生要注意"過分高"、"適當減"這兩個關(guān)鍵詞。19.締約過失賠償與違約責任賠償?shù)馁r償對象都是可期待利益損失。

（

）

19.「答案」×

「解析」締約過失賠償?shù)氖切刨嚴娴膿p失，而違約責任賠償?shù)氖强善诖娴膿p失。

合同法綜合題1.H商場規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對外開展業(yè)務可以使用H商場的名義和公章，但發(fā)生的債權(quán)債務一概與商場無關(guān)。該商場百貨組以H商場的名義，與G服裝廠簽訂一份購買5萬件服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨，簽約后6個月內(nèi)一次性付清貨款。為擔保合同的履行，在合同簽訂時，K商場書面承諾對該合同買方所承擔的貨款義務負連帶保證責任。此外，百貨組還以H商場的名義，將商場的4輛汽車向G服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。百貨組派人到G服裝廠提貨，該服裝是500件一包，由于裝卸工人的失誤共裝了105包，雙方人員當時均未察覺。貨車回商場途中與一輛運煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）百貨組以H商場的名義與G服裝廠簽訂的合同是否有效？為什么？

（2）上述合同中買方的權(quán)利、義務應由誰享有、承擔？為什么？

（3）該批貨物中的100包被燒毀的損失應由誰承擔？為什么？

（4）在百貨組提貨時多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)？其損失后果由誰承擔？為什么？

（5）K商場保證責任的范圍是什么？在清償債權(quán)時該保證責任的范圍與H商場抵押擔保的范圍應當如何界定？

1.「答案」

（1）有效。本案中百貨組以H商場名義，使用H商場公章，而G服裝廠并不知悉H商場的內(nèi)部規(guī)定，這實際上形成了百貨組作為代理人，為H商場代訂合同的事實，因而合同有效。

（2）買方的權(quán)利義務由H商場享有和承擔，因為實際上H商場是被代理人。本案的實質(zhì)是表見代理，表見代理是指因本人的行為造成了足以使第三人相信某人具有代理權(quán)的表征，本人須對之負授權(quán)人責任的代理。本案中的表見代理是一種授權(quán)表示型表見代理，即G服裝廠不知H商場的內(nèi)部規(guī)定，H商場的行為使G服裝廠足以認為百貨組是在以H商場名義訂合同。因此，H商場負授權(quán)人責任。

（3）由H商場承擔。因為動產(chǎn)的所有權(quán)在交付時轉(zhuǎn)移，百貨組已提走貨物，所有權(quán)在運輸途中已轉(zhuǎn)歸買方，因此損失由買方承擔。

（4）屬不當?shù)美再|(zhì)；應由G服裝廠承擔損失后果。因為買方對此并不知悉且沒有惡意，而貨物又損失了無法返還，那么應該免除買方的返還及賠償義務。

（5）范圍包括主債權(quán)及違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用。K商場對4輛汽車價值以外的債權(quán)承擔保證責任。

2.甲、乙兩人互發(fā)E-mail協(xié)商洽談合同。4月30日甲稱："我有筆記本電腦一臺，配置為……，九成新，8000元欲出手".5月1日乙回電稱："東西不錯，7800元可要".甲于5月2日回復："可以，5月7日到我這兒來取".乙于5月4日回電："同意".甲于當日上午收到該回電。上述E-mail為甲、乙二人分別在A地、B地所發(fā)，甲的經(jīng)常居住地為C地，乙的經(jīng)常住居地為D地。5月7日乙到甲處取電腦，發(fā)現(xiàn)甲的電腦運行速度明顯比正常的慢，比約定的標準差得多。自己無法使用，便拒絕接受，甲遂降低價格，以3000元出手，乙同意并取走電腦。此時丙正急需一臺筆記本電腦而苦于無處購買，乙即將該電腦賣給丙，并約定由丙向甲付款。甲的電腦上染有病毒，但甲不知情。乙問有無病毒是否需要殺毒時，甲說使用多年從未感染上病毒。結(jié)果丙在使用時病毒發(fā)作，硬盤被鎖死，整臺電腦報廢。對此，丙要求乙賠償他的損失4000元。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲、乙在互發(fā)電子郵件中，哪幾個行為是要約？

（2）案中合同的成立地點在何地？2.「答案」

（1）4月30日甲的郵件，5月1日乙的回電，5月2日甲的回復等行為均為要約。因為要約是以訂立合同為目的而由相對人受領(lǐng)的意思表示。一個有效的要約，須具備下列要件：要約須是要約人向相對人作出的意思表示；要約須是受相對人承諾拘束的意思表示；要約須具備合同的各項必要因素。本案中，甲4月30日的郵件要約，乙5月1日的回電對價格提出異議，構(gòu)成反要約；甲5月2日的回復就交貨時間重新作出約定，因而上述三種行為均構(gòu)成要約。

（2）《合同法》規(guī)定："承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。"本案中，乙5月4目的回電構(gòu)成承諾，承諾生效的地點為合同成立的地點，依《合同法》規(guī)定，在甲乙沒有約定合同成立地點的情況下，則以收到承諾的甲的經(jīng)常居住地為合同成立的地點。案中甲的經(jīng)常居住地在C地，故本案中合同生效的地點在甲的經(jīng)常住居地C地。

（3）《合同法》規(guī)定：當事人在訂立合同過程中，有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；有其他違背誠實信用原則。若甲在要約中故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實，給對方造成損失的，則構(gòu)成締約上的過失。因為甲的故意隱瞞行為，致使乙因為訂立合同往返于C地和D地而支出的費用，應由甲承擔。3.某藥材公司與某制藥廠簽訂了購銷枸杞的合同，合同約定，藥材公司于9月底將50噸枸杞交給制藥廠，每噸1.2萬元，制藥廠在合同簽訂后5日內(nèi)付定金10萬元，交貨后20日內(nèi)付清貨款。

合同還約定，藥材公司晚交貨一天，扣除貨款500元；一方有其他違約情況，應向?qū)Ψ街Ц哆`約金1萬元。因藥材公司的董事長出國，合同僅有藥材公司的公章，但董事長未簽字。合同訂立后，因藥材公司收購地區(qū)連續(xù)下雨。致使藥材公司未能收到足夠枸杞，9月底，藥材公司未能按時交貨。10月6日，藥材公司通過火車將50噸枸杞發(fā)給制藥廠。火車行進途中，因遇山洪暴發(fā)致使一部分貨物被沖走。10月20日制藥廠收到貨物后，請當?shù)匦l(wèi)生部門對該批貨物進行了檢驗，確認該批枸杞已不適宜于作藥材用，故暫時存放在倉庫里，并立即電告藥材公司要求退貨，并要求藥材公司雙倍返還定金，同時賠償制藥廠因停工所造成的損失5萬元，藥材公司意識到情況對自己不利，提出該合同未經(jīng)董事長簽字確認，因而合同無效。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）貨物在運輸途中受損，損失應由誰承擔？

（2）制藥廠能否要求退貨？

（3）制藥廠能否請求藥材公司賠償其停工所造成的損失？

（4）制藥廠能否請求藥材公司支付違約金并雙倍返還定金？

（53.「答案」

（1）本問涉及合同標的物的風險負擔問題。標的物的風險負擔是指在買賣合同中發(fā)生的標的物意外毀損、滅失的風險，分配給當事人一方負擔。在買賣合同中，對于未履行債務、未協(xié)助履行債務，標的物風險通常由有過失一方負擔；但在雙方皆無過失或出賣人無過失的情況下，發(fā)生標的物的毀損、滅失的風險按交付原則分擔：即交付前由出賣人承擔，交付后由買受人承擔。本案中，藥材公司本應于月底前交貨，但其履行遲延，因此貨物的風險在約定交貨日期之后由藥材公司承擔。即：運輸途中貨物的損失應由藥材公司承擔。

（2）《合同法》規(guī)定："質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。"本案中，因為該批貨物的質(zhì)量不符合約定，藥材公司應當承擔違約責任。制藥廠可以根據(jù)違約的性質(zhì)——衛(wèi)生部門檢驗該批枸杞已不宜于作藥材用，要求藥材公司退貨。

（3）藥材公司不僅履行延遲，而且其所交付的貨物嚴重不符合約定用途，因而其已經(jīng)構(gòu)成根本違反合同，根據(jù)《合同法》規(guī)定："當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。"本案中，制藥廠因為藥材公司的遲延履行和交付不符合合同要求的貨物，致使工廠停工，所造成的損失是合同履行后可以獲得的利益，且該損失的范圍為藥材公司在訂立合同時可以預見到的因違反合同可能造成的損失，因而對工廠停工所造成的損失，應當由藥材公司予以賠償。

（4）為了保證合同的履行，當事人可以在合同中同時約定違約金和定金。但在適用上，《合同法》規(guī)定："當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。"在本案中，制藥廠既約定了定金又約定了違約金，在適用該條款時，制藥廠只能主張藥材公司承擔違約金責任，或者請求其承擔雙倍返還定金責任，但不能同時請求藥材公司既承擔違約金責任；又承擔雙倍返還定金責任。

（5）《合同法》規(guī)定："當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立".可見，對書面合同的生效，我國《合同法》采取了簽字或蓋章的方式，即只要簽字或加蓋公司公章，合同即可生效。本案中合同書雙方均已蓋章，因此合同生效。藥材公司不能以董事長未在合同上簽字為由主張合同無效。

（6）《合同法》規(guī)定："當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。"因此在本問所設(shè)計的情況下，制藥廠如果覺得有必要，可以要求藥材公司繼續(xù)履行。

4.甲公司與乙公司于2003年5月20習簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：

（1）由乙公司于10月30日前分兩批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；

（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；

（3）如一方遲延履行，應向另一方支付違約金20萬元；

（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務時，丙公司承擔一般保證責任。合同依法生。效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。

7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。

9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責任。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。

（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。

（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。

4.「答案」

同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔保法》的規(guī)定（或：法律規(guī)定），合同可以約定定金條款，定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％。甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標的額的16.67％，符合法律規(guī)定。

（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當事人都不得擅自變更或解除合同，當事人協(xié)商一致可以解除合同。

當事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應當請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能夠成立。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同雙方當事人約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。

（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能夠成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，對方當事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應當承擔繼續(xù)履行的違約責任。

（5）根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，在甲、乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就乙公司的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務時，丙公司對甲公司應當履行一般保證責任。

5.甲企業(yè)在公司章程中明確約定，其法定代表人王某對外簽定合同的最高限額為L50萬元。2007年4月1日，王某在一次商品交易會上，為了抓住稍縱即逝的商機，代表A企業(yè)與B企業(yè)簽定了一份250萬元的買賣合同，B企業(yè)并不知道王某違反了A企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定。按照買賣合同的約定，由A企業(yè)在2007年6月5日前向B企業(yè)提供貨物，B企業(yè)收到貨物后的10天內(nèi)支付貨款250萬元。

2007年6月1日，A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，6月2日A企業(yè)有確切證據(jù)得知B企業(yè)經(jīng)營狀況嚴重惡化，可能無力支付250萬元的貨款。6月5日，B企業(yè)要求A企業(yè)提交貨物，遭到A企業(yè)的拒絕，A企業(yè)要求B企業(yè)提供擔保。B企業(yè)以自己的機器設(shè)備作為抵押，擔保的價值為100萬元，同時B企業(yè)請求C企業(yè)為保證人，C企業(yè)擔保的價值為150萬元。6月20日，A、B簽定了抵押合同，雙方在抵押合同中約定，如B企業(yè)不能支付到期貨款，該機器設(shè)備的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有，同時，A、B企業(yè)并未就該抵押合同辦理登記。A企業(yè)與C企業(yè)簽定了保證合同，雙方在保證合同中約定，C企業(yè)的保證方式為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔保的范圍。

7月1日，A企業(yè)按照合同約定向B企業(yè)提交了全部貨物。B企業(yè)接到貨物后，對標的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳，7月10日（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。7月12日，A企業(yè)向B企業(yè)要求行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)該機器已經(jīng)由于保管不當而滅失，B企業(yè)由此獲得補償金80萬元，在A企業(yè)的要求下，B企業(yè)將80萬元的補償金全額支付給A企業(yè)。同時，A企業(yè)要求C企業(yè)承擔保證責任，支付其擔保的150萬元，C企業(yè)表示拒絕。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）A、B兩個企業(yè)簽定的買賣合同是否有效？為什么？

（2）A企業(yè)在20035.「答案」

（1）A、B兩個企業(yè)簽定的買賣合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同（包括擔保合同），除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。在本案中，B企業(yè)并不知道A企業(yè)的法定代表人王某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此王某的代表行為有效，買賣合同成立有效。

（2）A企業(yè)有權(quán)在6月5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以中止履行，要求對方提供擔保。

（3）未辦理登記，不會影響抵押合同的效力。

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，以建筑物和其他土地附著物，建筑物用地使用權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物這四種財產(chǎn)設(shè)定抵押，應辦理抵押登記，抵押合同自登記之日起生效，而其他的抵押合同都是自簽訂之日起生效。因此，以機器設(shè)備進行抵押，自簽訂之日起合同生效。

（4）機器設(shè)備的所有權(quán)不能直接歸A企業(yè)所有。

根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有，因此，"如B企業(yè)不能支付到期貨款，該機器設(shè)備的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有"的約定無效。

（5）應先行使對B企業(yè)的抵押權(quán)，再要求C企業(yè)承擔保證責任。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務人追償。

（6）A企業(yè)有權(quán)要求B企業(yè)支付其80萬元的補償金。根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔案例復習題案例1在我國某工程中采用固定總價合同，合同條件規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中的任何錯誤和異常應通知業(yè)主代表。在技術(shù)規(guī)范中規(guī)定，從安全的要求出發(fā)，消防用水管道必須與電纜分開鋪設(shè)；而在圖紙上，將消防用水管道和電纜放到了一個管道溝中。承包商按圖報價并施工，該項工程完成后，報告工程師進行驗收，對此，工程師應該如何處理？并說明理由。答：指令承包商按規(guī)范要求施工，重新鋪設(shè)管道溝，并拒絕給承包商任何補償。其理由是：兩種管道放一個溝中極不安全，違反工程規(guī)范。在工程中，一般規(guī)范(即本工程的說明)是優(yōu)先于圖紙。(2)即使施工圖上注明兩管放在一個管道溝中，這是一個設(shè)計錯誤。但作為一個有經(jīng)驗的承包商是應該能夠發(fā)現(xiàn)這個常識性的錯誤的。而且合同中規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中任何錯誤和異常，應及時通知業(yè)主代表。承包商沒有遵守合同規(guī)定。案例2在某一國際工程中，工程師向承包商頒發(fā)了一份圖紙，圖紙上有工程師的批準及簽字。但這份圖紙的部分內(nèi)容違反本工程的專用規(guī)范(即工程說明)，待實施到一半后工程師發(fā)現(xiàn)這個問題，要求承包商返工并按規(guī)范施工。承包商就返工問題向工程師提出索賠要求，但為工程師否定。承包商提出了問題：工程師批準頒布的圖紙，如果與合同專用規(guī)范內(nèi)容不同，它能否作為工程師已批準的有約束力的工程變更？試述其理由。答：(1)在國際工程中通常專用規(guī)范是優(yōu)先于圖紙的，承包商有責任遵守合同規(guī)范。(2)如果雙方一致同意，工程變更的圖紙是有約束力的。但這一致同意不僅包括圖紙上的批準意見，而且工程師應有變更的意圖，即工程師在簽發(fā)圖紙時必須明確知道已經(jīng)變更，而且承包商也清楚知道。如果工程師不知道已經(jīng)變更(僅發(fā)布了圖紙)，則不論出于何種理由，他沒有修改的意向，這個對圖紙的批準沒有合同變更的效力。承包商在收一個與規(guī)范不同的或有明顯錯誤的圖紙后，有責任在施工前將問題呈交給工程師(見本節(jié)前面的分析)。如果工程師書面肯定圖紙變更，則就形成有約束力的工程變更。而在本例中承包商沒有向工程師核實，則不能構(gòu)成有約束力的工程變更。鑒于以上理由，承包商沒有索賠理由。案例3在一國際工程中，按合同規(guī)定的總工期計劃，應于××年×月×日開始現(xiàn)場攪拌混凝土。因承包商的混凝土拌和設(shè)備遲遲運不上工地，承包商決定使用商品混凝土，但為業(yè)主否決。而在承包合同中未明確規(guī)定使用何種混凝土。承包商不得已，只有繼續(xù)組織設(shè)備進場，由此導致施工現(xiàn)場停工、工期拖延和費用增加。對此承包商提出工期和費用索賠。而業(yè)主以如下兩點理由否定承包商的索賠要求：(1)已批準的施工進度計劃中確定承包商用現(xiàn)場攪拌混凝土，承包商應遵守。拌和設(shè)備運不上工地是承包商的失誤，他無權(quán)要求賠償。最終將爭執(zhí)提交調(diào)解人。問調(diào)節(jié)人如何處理？答案：調(diào)解人認為：因為合同中未明確規(guī)定一定要用工地現(xiàn)場攪拌的混凝土(施工方案不是合同文件)，則商品混凝土只要符合合同規(guī)定的質(zhì)量標準也可以使用，不必經(jīng)業(yè)主批準。因為按照慣例，實施工程的方法由承包商負責。他在不影響或為了更好地保證合同總目標的前提下，可以選擇更為經(jīng)濟合理的施工方案。業(yè)主不得隨便干預。在這前提下，業(yè)主拒絕承包商使用商品混凝土，是一個變更指令，對此可以進行工期和費用索賠。但該項索賠必須在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)提出。當然承包商不能因為用商品混凝土要求業(yè)主補償任何費用。最終應該給予承包商工期和費用補償。案例4在一房地產(chǎn)開發(fā)項目中，業(yè)主提供了地質(zhì)勘察報告，證明地下土質(zhì)很好。承包商作施工方案，用挖方的余土作通往住宅區(qū)道路基礎(chǔ)的填方。由于基礎(chǔ)開挖施工時正值雨季，開挖后土方潮濕，且易碎，不符合道路填筑要求。承包商不得不將余土外運，另外取土作道路填方材料。對此承包商提出索賠要求，問工程師是否批準其索賠，并說明理由。答案：工程師否定了該索賠要求，理由是，填方的取土作為承包商的施工方案，它因受到氣候條件的影響而改變，不能提出索賠要求。在本案例中即使沒有下雨，而因業(yè)主提供的地質(zhì)報告有誤，地下土質(zhì)過差不能用于填方，承包商也不能因為另外取土而提出索賠要求。因為：(1)合同規(guī)定承包商對業(yè)主提供的水文地質(zhì)資料的理解負責。而地下土質(zhì)可用于填方，這是承包商對地質(zhì)報告的理解，應由他自己負責。取土填方作為承包商的施工方案，也應由他負責。案例5〔背景材料〕建設(shè)單位將一鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)45層商貿(mào)大廈建設(shè)工程項目的施工招標和施工階段監(jiān)理任務委托給某一建設(shè)監(jiān)理公司，并簽訂了建設(shè)工程委托監(jiān)理合同。〔問題〕1.向招投標管理部門申請招標前,監(jiān)理單位應協(xié)助業(yè)主取得哪些文件？該監(jiān)理單位建議業(yè)主采取公開招標方式，并在招標公告中要求投標者應具有一級資質(zhì)等級的施工單位參加投標。參加投標的施工單位與施工聯(lián)合體共有8家。在開標會上，開標前，公證處傾向要提出對各投標單位的資質(zhì)進行審查。在開標中，對參與投標的金盾建筑公司的資質(zhì)提出了質(zhì)疑，雖然該公司資質(zhì)材料齊全，并蓋有公章和項目負責人的簽字，但法律顧問認定該公司不符合投標資格要求，取消了該標書。另一投標的單位三星建筑施工聯(lián)合體是由三家建筑公司聯(lián)合組成的施工聯(lián)合體，其中甲建筑公司為一級施工企業(yè)，乙、丙建筑公司為三級施工企業(yè)。該施工聯(lián)合體也被認定為不符合投標資格要求，撤銷了其標書。2.開標會上能否列入“審查投標單位資質(zhì)”這一程序?為什么?3.為什么金盾建筑公司被認定不符合投標資格?4.為什么三星建筑施工聯(lián)合體也被認定不符合投標資格?〔參考答案〕問題1答案：向招投標管理部門申請招標前，監(jiān)理單位應協(xié)助業(yè)主取得下列文件:(1)當?shù)赜嬑逻_的該工程列入地方基建計劃的批文；(2)建設(shè)工程投資許可證；(3)建設(shè)用地規(guī)劃許可證；(4)施工許可證。問題2答案：投標單位的資質(zhì)審查應放在發(fā)放招標文件之前進行,即所謂的資格預審。故在開標會議上一般不再進行此項議程。問題3答案：因為金盾建筑公司的資質(zhì)資料沒有法人簽字,所以該文件不具有法律效力。項目負責人簽字沒有法律效力。問題4答案:根據(jù)《建筑法》第二十七條第二款,“兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程”,即對該聯(lián)合體應視為相當于三級施工企業(yè),不符合招標要求一級企業(yè)投標的資質(zhì)規(guī)定。案例6某工程報價中有鋼筋混凝土梁40m3，測算模板285m2，支模工作內(nèi)容包括現(xiàn)場運輸、安裝、拆除、清理、刷油等。由于發(fā)生許多干擾事件，造成人工費的增加，現(xiàn)對人工費索賠分析如下：合同中規(guī)定：預算支模用工3.5小時/m2，工資單價為5美元/小時，則模板報價中人工費為：5美元/小時×3.5小時/m2×285m2=4987.5美元在實際工程中，按照量方、用工記錄、承包商的工資報表：①由于工程師指令工程變更，使實際鋼筋混凝土梁為43m3，模板為308m2;②模板小組12人共工作12.5天，每天8小時，其中等待變更，現(xiàn)場12人停工6小時：③由于國家政策變化，造成工資上漲到5.5美元/小時。則實際模板工資支出為：5.5美元/小時×8小時/(天·人)×12.5天×12人=6，600美元實際狀態(tài)與合同狀態(tài)的總差額為：6600美元—4987.5美元=1612.5美元問題：承包商的計算是否正？工程師批準的人工費總額應該是多少？答：由于設(shè)計變更、政策的變化和等待變更指令屬于業(yè)主的責任和風險：①設(shè)計變更所引起的人工費變化：5美元/小時×3.5小時/m2×(308-285)m2=402.5美元②工資上漲引起的人工費變化：(5.5-5)美元/小時×3.5小時/m2×308m2=539美元③停工等待變更指令引起的人工費增加：5.5美元/小時×12人×6小時=396美元所以工程師批準的人工費增加總額為：402.5+539+396=1337.5美元則承包商有理由提出費用索賠的數(shù)量為1337.5美元。由于勞動效率降低是由承包商自己負責，則：承包商實際使用工時=8小時/(工日·人)×12.5天×12人=1200工時承包商用工超量=1200工時—3.5小時/m2×308m2－6小時/人×12人=50小時，相應人工費增量=5.5美元/工時×50工時=275美元案例7例如：某工程采用FIDIC條件，其中某分項工程量為400m3混凝土，合同單價為200元/m3，報價中的管理費30元/m3。合同規(guī)定，工作量超過25％即可調(diào)整單價，其中管理費總額不變。現(xiàn)實際工作量為600m3，計算承包商應該得到的費用補償額？答：調(diào)整后單價中管理費＝30元/m3×400m3/600m3＝20元/m3則調(diào)整后單價應為：200＋(20－30)＝190元/m3在工程量增加25％范圍以內(nèi)用原價，即200(400(1＋25％)＝100，000元超過部分采用新價格：190(600－400(1.25)＝19，000元則該分項工程實際總價格為：100000＋19000＝119000元費用索賠額為:119000－400*200＝39000元案例8〔背景材料〕 某項建設(shè)工程項目，業(yè)主與施工單位按《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》簽訂了工程合同，工程未進行投保。在工程施工過程中，遭受暴風雨不可抗力襲擊，造成了相應的損失，施工單位及時向監(jiān)理工程師提出索賠要求，并附索賠有關(guān)的資料和證據(jù)。索賠報告的基本要求如下:遭暴風雨襲擊是因非施工單位原因造成的損失，故應由業(yè)主承擔賠償責任。2.給已建分部工程造成破壞，損失計18萬元，應由業(yè)主承擔修復的經(jīng)濟責任，施工單位不承擔修復的經(jīng)濟責任。3.施工單位人員因此災害數(shù)人受傷，處理傷病醫(yī)療費用和補償金總計3萬元，給予賠償。4.施工單位進場的正在使用的機械、設(shè)備受到損壞，造成損失8萬元，由于現(xiàn)場停工造成臺班費損失4.2萬元，業(yè)主應負擔賠償和修復的經(jīng)濟責任。工人窩工費3.8萬元，給予支付。5.因暴風雨造成現(xiàn)場停工8天，要求合同工期順延8天。6.由于工程破壞，清理現(xiàn)場需費用2.4萬元，業(yè)主應予支付。〔問題〕監(jiān)理工程師接到施工單位提交的索賠申請后，應進行哪些工作?二、不可抗力發(fā)生鳳險承擔的原則是什么?對施工單位提出的要求如何處理?（請逐條回答)〔參考答案〕問題1答案：監(jiān)理工程師接到索賠申請后應進行以下主要工作1.審核承包人的索賠申請；判定索賠成立原則；3.對索賠報告的審查；4.與承包人協(xié)商補償；5.簽發(fā)索賠處理決定，當工程師確定的索賠額超過其權(quán)限范圍時，必須報請發(fā)包人批準。問題2答案：不可抗力風險承擔責任的原則:(一)處理原則:工程本身的損害由業(yè)主承擔；人員傷亡由其所在單位負責，并承擔相應費用；造成施工單位機械、設(shè)備損害及停工等損失，由施工單位承擔；所需清理、修復工作的費用，由建設(shè)單位承擔；工期給予順延。（二）索賠報告中的六項基本要求的處理方法：索賠報告中的六項基本要求的處理方法：經(jīng)營損失由雙方分別承擔，工程延期應予簽證順延；工程修復、重建18萬元由由業(yè)主支付；索賠不予認可，由施工單位承擔；索賠不予認可，由施工單位承擔；應予認可，順延合同工期8天。由建設(shè)單位承擔。案例9〔背景材料〕對某項工程的施工，業(yè)主通過公開招標方式選定了承包商。簽訂合同時，業(yè)主為了約束承包商能保證工程質(zhì)量，要求承包商支付了20萬元定金。業(yè)主與承包商雙方在施工合同中對工程預付款、工程質(zhì)量、工程價款、工期和違約責任等都作了具體約定。施工合同履行時，在基礎(chǔ)工程施工中碰到地下有大量文物，使整個工程停工10天工程施工中由于施工機械出現(xiàn)故障，使進度計劃中關(guān)鍵線路上的部分工作停工15天。兩次停工承包商都及時向監(jiān)理工程師提出了工期索賠申請，并提供了施工記錄。〔問題〕1.招標時對承包商的資格預審查的內(nèi)容有哪些?2.定金與預付款有什么區(qū)別?3.監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件是什么?4.監(jiān)理工程師對兩次索賠申請應如何處理?〔參考答案〕問題1答案：對承包商資質(zhì)審查的內(nèi)容有：法人資格和組織機構(gòu)、財務報表、人員施工機械設(shè)備情況、分包計劃、近5年完成同類工程項目調(diào)查、在建工程項目調(diào)查、近2年涉及的訴訟案件調(diào)查、其他資格證明。問題2答案：定金與預付款的區(qū)別：目的不同。定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行，而預付款是為了解決承包商在工程準備和材料準備中的資金問題。性質(zhì)不同。定金是擔保形式，是法律行為；而預付款是一種慣例，是約定俗成的習慣，不是法律行為。處理不同。定金視合同履行情況有不同的法律后果：合同正常履行，定金返還；合同部履行，雙方都無過錯，定金返還；支付定金的一方不履行合同，無權(quán)獲得返還定金（4）收取定金的一方，不履行合同，雙倍返還定金。預付款在工程進度款中按比例以扣還的方式歸還。問題3答案：監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件：與合同相對照，事件已造成了承包人施工成本的額外支出，或總工期延誤；造成費用增加或工期延誤的原因，按合同約定，不屬于承包人應承擔的責任，包括行為責任或風險責任；承包人按合同約定的程序提交了索賠意向通知書和索賠報告。問題4答案：兩次索賠處理：對第一次索賠：判定第一次索賠成立。因為：（1）遇到文物時的施工應視為業(yè)主應承擔的風險，不屬于承包商的責任，工期索賠理由成立；（2）承包商及時提供了證據(jù)資料；（3）承包商及時提出了索賠申請。監(jiān)理工程師根據(jù)監(jiān)理記錄核實延誤的天數(shù)。監(jiān)理工程師簽發(fā)工期變更令。對第二次索賠：判定第二次索賠不成立。因為施工機械造成工期延誤是承包商自己的責任，索賠無理由。監(jiān)理工程師應在收到索賠申請后28天內(nèi)作出答復，表示索賠不成立。案例10〔背景材料〕某大型工程項目地質(zhì)情況復雜，由于工程項目建設(shè)任務十分緊迫，要求盡快開工井按時竣工，基礎(chǔ)處理工程量難以準確確定。因此，業(yè)主根據(jù)監(jiān)理單位的建議，采用單價合同方式與承包方簽訂了施工合同，對于工程變更、工程計量、合同價款的調(diào)整及工程款的支付等都作了規(guī)定。〔問題〕1.在進行施工招標前，業(yè)主委托監(jiān)理方協(xié)助業(yè)主編制施工合同條款，考慮到本工程的復雜情況，監(jiān)理方對于有關(guān)工程變更的條款作了重點考慮。作為監(jiān)理工程師，你認為：(1)屬于工程變更的事項都包括哪些方面內(nèi)容?(2)對于工程變更的管理方面，如果是發(fā)包方提出的變更應如何進行?如果是承包方提出的變更應如何進行管理?2.在施工過程中，若承包商根據(jù)監(jiān)理工程師的指示就部分工程進行了變更施工，試問變更部分合同價款應根據(jù)什么原則進行確定?變更價款的確定應當按什么樣的程序進行?3.若由于發(fā)包方提出的工程變更要求而引發(fā)承包方的費用索賠和延長工期的要求，但發(fā)包方與承包方對該項索賠要求未取得一致，從而形成合同爭議，試問應當通過什么方式處理和解決爭議？〔參考答案〕問題1答案：關(guān)于工程變更包括的內(nèi)容和管理方面的兩個問題：(1)屬于工程變更的事項包括：①合同中包括的任何工作內(nèi)容的數(shù)量的改變(但此類改變不一定構(gòu)成變更):②任何工作內(nèi)容的質(zhì)量或其他特性的改變；③任何部分工程的標高、位置和(或)尺寸的改變；④任何工作的刪減，但要交他人實施的工作除外；⑤永久工程所需的任何附加工作、生產(chǎn)設(shè)備、材料或服務，包括任何有關(guān)的竣工試驗、鉆孔和其他試驗和勘探工作；⑥實施工程的順序或時間安排的改變。(2)發(fā)包方提出的工程變更應當不遲尋于變更前的14天書面通知承包方；若屬于改變原工程標準或超過原工程規(guī)模的變更，還應報原規(guī)劃管理部門審批，設(shè)計變更應由原設(shè)計單修改。如承包方應嚴格按圖施工，不得隨意變更設(shè)計，若承包商要求對原設(shè)計變更，應經(jīng)監(jiān)理工程程師同意，還需經(jīng)原規(guī)劃管理部門和其他有關(guān)部門審查批準，并由原設(shè)計單位提供變更配的圖紙和說明。承包方擅自變更設(shè)計，要承擔由此發(fā)生的費用、發(fā)包方的損失以及工期延誤前的一切責任。由承包方提出、經(jīng)監(jiān)理工程師同意的設(shè)計變更，導致的合同價增減、發(fā)包方的主由發(fā)包方承擔，工期順延。 問題2答案：這里要回答兩分問題：設(shè)計變更后，變更合同價款的調(diào)整按下列原則和方法進行：合同中已有適用于變更工程單價的，按合同已有的單價計算和變更合同價款；合同中只有類似于變更工程的單價，可參照它來確定變更價格和變更合同價款；合同中沒有上述單價時，由承包方提出相應價格，經(jīng)監(jiān)理工程師確認后執(zhí)行。(2)確定變更價款的程序是：①變更發(fā)生后的14天內(nèi)，承包方應提出變更價款報告,經(jīng)監(jiān)理王程師確認后，調(diào)整合同價；②若變更發(fā)生后14天內(nèi)承包方不提出變更價款報告，則視為該變更不涉及價款變更③監(jiān)理工程師收到變更價款報告日起14天內(nèi)應對其予以確認；若無正當理由不確認時，自收到報告時算起14天后視為變更工程價款報告已被確認。問題3答案：合同雙方發(fā)生爭議可通過下列途徑尋求解決：(1)協(xié)商和解；(2)有關(guān)部門調(diào)解；(3)按合同約定的仲裁或仲裁協(xié)調(diào)申請仲裁；(4)向有管轄權(quán)的法院起訴。案例11〔背景材料〕某單位為解決職工住房，新建一座住宅樓，地上20層地下2層，鋼筋混凝土剪力墻結(jié)構(gòu)。項目業(yè)主與施工單位、監(jiān)理單位分別簽訂了施工合同、監(jiān)理合同。施工單位(總包)將土方開挖、外墻涂料與防水工程分別分包給專業(yè)性公司，并簽訂了分包合同。 施工合同中說明：建筑面積21586平方米，建設(shè)工期450天,2001年9月1日開工,2002年12月26日竣工，工程造價3165萬元。 合同約定結(jié)算方法：合同價款調(diào)整范圍為業(yè)主認定的工程量增減、設(shè)計變更和洽商；外墻涂料、防水工程的材料費。調(diào)整依據(jù)為本地區(qū)工程造價管理部門公布的價格調(diào)整文件。 合同履行過程中發(fā)生下述幾種情況: 1.總包單位于8月25日進場，進行開工前的準備工作。原定于9月1日開工，因業(yè)主伐樹手續(xù)而延誤至6日才開工，總包單位要求工期順延5天。此項要求是否成立？根據(jù)是什么? 2.土方公司在基礎(chǔ)開挖中遇有地下文物，采取了必要的保護措施。為此，總包單位請他們向業(yè)主要求索賠。對否？為什么?3.在基礎(chǔ)回填過程中，總包單位已按規(guī)定取土樣，試驗合格。監(jiān)理工程師對填土質(zhì)量表示異議，責成總包單位再次取樣復驗，結(jié)果合格。總包單位要求監(jiān)理單位支付試驗費。對否？為什么?4.總包單位對混凝土攪拌設(shè)備的加水計量器進行改進研究，在本公司試驗室內(nèi)進行試驗，改進成功用于本工程，總包單位要求此項試驗費由業(yè)主支付。監(jiān)理工程師是否批準？為什么? 5.結(jié)構(gòu)施工期間，總包單位經(jīng)總監(jiān)理工程師同意更換了原項目經(jīng)理，組織管理一度導致封頂時間延誤8天。總包單位以總監(jiān)理工程師同意為由，要求給予適當工期補償。總監(jiān)理工程師是否批準？為什么？6.監(jiān)理工程師檢查廁浴間防水工程，發(fā)現(xiàn)有漏水房間，逐一記錄并要求防水公司整改。 防水公司整改后向監(jiān)理工程師進行了口頭匯報，監(jiān)理工程師即簽證認可。事后發(fā)現(xiàn)仍有部分房間漏水，需進行返。問返修的經(jīng)濟損失由誰承擔？監(jiān)理工程師有什么錯誤?7.在做屋面防水時，經(jīng)中間檢查發(fā)現(xiàn)施工不符合設(shè)計要求，防水公司也自認為難以達合同規(guī)定的質(zhì)量要求，就向監(jiān)理工程師提出終止合同的書面申請，問監(jiān)理工程師應如何協(xié)調(diào)處理？8.在進行結(jié)算時，總包單位根據(jù)投標書，要求外墻涂料費用按發(fā)票價計取，業(yè)主認為應按合同條件中約定計取，為此發(fā)生爭議。監(jiān)理工程師應支持哪種意見？為什么?〔問題〕合同履行過程中發(fā)生的上述幾種情況，請按要求回答上述問題。〔參考答案〕成立。因為屬于業(yè)主責任(或業(yè)主未及時提供施工場地)。不對。因為土方公司為分包，與業(yè)主無合同關(guān)系。3．不批準。因按規(guī)定，此項費用應由業(yè)主支付。4.不批準。因為此項支出已包含在工程合同價中(或此項支出應由總包單位承擔)。5.不批。雖然總監(jiān)同意更換，不等同于免除總包單位應負的責任。6.經(jīng)濟損失由防水公司承擔。監(jiān)理工程師的錯誤:(1)不能憑口頭匯報簽證認可，應到現(xiàn)場復驗；(2)不能直接要求防水公司整改，應要求總包整改；(3)不能根據(jù)分包單位的要求進行簽證，應根據(jù)總包單位的申請復驗、簽證。7.監(jiān)理理工程師應:拒絕接受分包單位終止合同申申請；要求總包單位與分包單位雙方協(xié)商，達成一致后解除合同;(3）要求總包單位對