商業銀行合并的有關法律問題內容摘要：商業銀行合并是指兩個或兩個以上的商業銀行(法人)通過訂立合并合同依法定程序歸并成為一個商業銀行的行為應當遵守民法平等自愿原那么但由于商業銀行具有的特殊性不能聽任商業銀行根據意識自治原那么任意合并。因此人民銀行在商業銀行合并中行使商業銀行合并的審批權和合并過程的監視權。境外中資商業銀行合并其機構應報經人民銀行批準后。外資商業銀行理機構合并需向人民銀行當地分支機構及時。上的商業銀行合并應獲得中國監視理睬的同意。商業銀行合并后依法承繼合并前的商業銀行的所有權利義務。商業銀行合并時不適當履行債權人保護程序不清償債務或不提供擔保那么不得合并。人民銀行要在商業銀行合并的過程中依法履行商業銀行合并行為的審批權和監視職責不能強商業銀行合并和直接干預商業銀行的合并過程。銀行合并是優化銀行資本構造和組織機構以及防范和化解金融風險的重要手段。二十世紀九十年代以來國際金融業的合并風起云涌新的金融機構不斷出現形成了國際金融業的新格。為迎接國際經濟、金融全球化和一體化以及我國參加WTO的挑戰防范和化解金融風險增強我國銀行業的抗風險才能和競爭力商業銀行的合并無疑是一條有效的途徑它將使我國的商業銀行走向燦爛輝煌的明天。在我國廣東開展銀行合并中銀信托中國光大銀行部合并中國銀行等都是影響較大的金融機構合并案。為使商業銀行的合并能依法安康進展研究商業銀行合并中的法律問題非常必要。本文根據我國現行法律法規規定展開分析為我國商業銀行合并提供一些可操作性的根據。一、商業銀行合并的根本內涵及其合并的法律根據(一)商業銀行合并的根本內涵所謂合并是指兩個或兩個以上的法人通過訂立合并合同依法定程序歸并成為一個法人的行為。由此可見商業銀行合并是指兩個或兩個以上的商業銀行(法人)通過訂立合并合同依法定程序歸并成為一個商業銀行的行為。本文所討的商業銀行合并主要是指作為法人的商業銀行之間的合并。對商業銀行的合并行為我國有許多現行法律法規作出了規定。商業銀行合并的目的主要有以下兩種：一是優化銀行資本構造和組織機構進步資源配置效力和盈利才能從而進步國內和國際的競爭力;二是防范和化解金融風險進步商業銀行抗風險的才能。(二)商業銀行合并的法律根據合并是商業銀行的民事行為應當遵守民法平等自愿的原那么但由于商業銀行具有的特殊性不能聽任商業銀行根據意識自治原那么任意合并。根據?中國人民銀行法?第三十一條規定中國人民銀行按照規定審批金融機構的設立、變更、終止及其業務范圍中國人民銀行在商業銀行合并中應行使商業銀行合并的審批權和合并過程的監視權以確保金融機構合并符合經濟效益防范和化解金融風險以及分業經營和分業理原那么。至目前為止我國尚未制定任何專門金融機構合并的法律和行政規章但為企業合并行為公布了許多企業合并的法律法規如?民法通那么?、?公?、?商業銀行法?、?合同法?等等這些企業合并的法律同樣適用于商業銀行合并。由于根據我國?商業銀行法?的規定從法律性質上講我國的商業銀行是是企業法人因此商業銀行的合并適用?公?和上述與企業合并有關的現行法律法規的規定。1.企業合并行為的法律有許多涉及商業銀行合并的法律主要有?民法通那么?、?商業銀行法?、?公?、?法?、?合同法?等。比方：?民法通那么?第四十四條規定企業法人合并應當向登記登記并;?商業銀行法?第二十五條規定商業銀行的合并適用?公?的規定。商業銀行的合并應當經中國人民銀行審查批準。在中國人民銀行接收限屆滿前商業銀行合并的接收中止(?商業銀行法?第六十八條)。商業銀行因合并需要解散的應當向中國人民銀行提出申請并附解散的理由和支付存款的本金和利息等債務清償方案經中國人民銀行批準后解散;商業銀行解散的應當依法成立清算組進展清算按照清償方案及時歸還存款本金和利息等債務;中國人民銀行監視清算過程(?商業銀行法?第六十九條)。目前我國?公?對合并的程序和條件作出了相應的規定這些規定適用于商業銀行的合并如的合并是股東大會行使的一種職權應由股東大會作出(?公?第三十八條、一百零三條、第一百八十二條);的合并須經三分之二以上有表決權的股東通過(?公?第三十九條、一百零六條);有權行使擬定合并的方案(?公?第四十六條、一百一十二條);國有獨資(如國有獨資商業銀行即中國工商銀行、中國農業銀行、中國銀行、中國建立銀行四家商業銀行筆者注)的合并必須由授權的機構或者授權的部門(中國人民銀行筆者注)(?公?第六十六條);股份(股份制商業銀行筆者注)合并必須經授權的部門或者級人民批準(?公?第一百八十三條);不得收購本的股票但為減少資本而注銷股份或者與持有本股票的其他合并時除外(?公?第一百四十九條)。合并應當依法向登記登記;解散的應當依法注銷登記;設立新的應當依法設立登記(?公?第一百八十八條)。因合并需要解散的可以解散(?公?第一百九十條)。?公?還規定合并應當由合并各方簽訂合并協議并編制資產負債表及財產。應當自作出合并之日起內債權人并于三之內在報紙上至少三次。債權人自接到書之日起三內未接到書的自第一次之日起九內有權要求清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供擔保的不得合并。合并時合并各方的債權、債務應當由合并后存續的或者新設的承繼(?公?第一百八十四條)。2.商業銀行合并行為的行政法規為嚴格商業銀行合并行為在我國除法律規定外還有根據商業銀行合并的需要而制定的許多行政法規通過這些行政法規對商業銀行的合并行為加以。目前主要有以下幾部：(1)商業銀行合并程序和實體方面的行政法規。如我國?登記理?適用于商業銀行的合并行為。該??規定因合并而存續的其登記事項發生變更應當申請變更登記;因合并而解散的應當申請注銷登記;因合并而新設的應當申請設立登記。合并應當自合并或者作出之日起90日后申請登記提交合并協議和合并或者及在報紙上登載合并至少三次的證明和債務清償或者債務擔保情況的說明。股份合并還應當提交授權部門或者、自治區、直轄人民的批準(第三十四條)。變更登記事項涉及?企業法人營業執照?載明事項的登記應當換發營業執照。因合并解散清算組織應當自清算完畢之日起30日內向原登記申請注銷登記(第三十五條)。我國?企業法人登記理?適用于商業銀行的合并行為。該??第十九條規定企業法人合并應在主部門或審批批準后30日內向登記主申請變更登記、開業登記或注銷登記。因此商業銀行合并應在中國人民銀行和有關審批批準后30日內向工商登記申請變更登記、開業登記或注銷登記。?企業國有資產產權登記理?適用于國有商業銀行和參股的股份制商業銀行的合并行為。該??第八條規定企業合并應當按照本自變動之日起30日內變動產權登記。商業銀行合并應遵守此規定。1996年8月?農村金融改革的?指出在城鄉一體化程度較高的地區已經商業化的農村信譽社經整頓后組建成農村合作銀行。農村信譽社合并組建農村合作銀行后原農村信譽社取消法人資格。合并金融機構必須經中國人民銀行批準。由于我國農村信譽社存在一定的特殊性該??對組建農村合作銀行的工作沒有大范圍展開目前我國只在幾個搞農村商業銀行的試點工作以獲得經歷。?國有資產評估理?規定國有資產占有進展兼并應當進展資產評估。因此國有商業銀行和參股的商業銀行進展兼并時應當進展資產評估以防止國有資產流失。?組建城合作銀行的?中規定城合作銀行的組建工作應當遵循以下原那么：(一)在組建城合作銀行時凡不符合中國人民銀行新發布的?城信譽合作社理?規定的城行用合作社都必須參加城合作銀行。(二)城合作銀行實行全行統一的財務理制度。參加城合作銀行的城信譽社相應取消法人地位其債權債務轉為城合作銀行的債權債務。(2)對商業銀行合并中行為的處分的行政法規。?金融行為處分?第五條規定未經中國人民銀行批準金融機構合并的給予警告并處5萬元以上30萬元以下罰款;對該金融機構直接負責的高級理人員給予撤職直至開除的紀律處分。3.商業銀行合并的行政規章為解決商業銀行的合并中的操作性問題有關部門主要是人民銀行公布了許多商業銀行合并的行政規章主要行政規章及有關內容如下：城合作商業銀行(現已將城合作銀行改為城商業銀行筆者注)合并適用?商業銀行法?規定;股東大會對城商業銀行合并作出必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過(中國人民銀行?城合作銀行理規定?)。金融機構合并應事先報中國人民銀行批準變更手續(中國人民銀行?金融機構理規定?)。對于支付風險嚴重、資不抵債、拯救無望且資產負債規模較小的金融機構可允許有關金融機構自愿兼并或收購在沖銷該機構股東權益后由兼并或收購的金融機構承當相應的受法律保護的債權債務。兼并或收購金融機構須經人民銀行批準(中國人民銀行?防范和處置金融機構支付風險暫行?)。同一商業銀行分支機構合并的合并前各分支機構的債權債務由合并后的機構承當。對合并前各分支機構持有的?金融機構營業容許證?應由中國人民銀行予以收繳如中國人民銀行?落實國有獨資商業銀行分支機構改革方案有關問題的?中規定國有商業銀行(自治區)分行與所在城分行合并后(自治區)分行所在城分行的?金融機構營業容許證?(本、外幣容許證未合并的含?經營外匯業務容許證?)由中國人民銀行(自治區)分行代繳;合并后的一級分行?金融機構營業容許證?繼續使用原(自治區)分行容許證。對因嚴重違規經營、制度不健全或長經營理不善被迫合并的金融機構的負有個人責任或直接指導責任的金融機構高級理人員人民銀行可根據情節輕重及后果取消1至10年(包括1年)直至終身的任職資格(中國人民銀行?金融機構高級理人員任職資格理?)。境外中資商業銀行合并其機構應報經人民銀行批準后(中國人民銀行?進一步加強境外中資金融機構理的?)。外資商業銀行理機構合并需向人民銀行當地分支機構及時重大事項后一個工作日內人民銀行當地分支機構(?外資金融機構理施行細那么?)。上的商業銀行的合并應獲得中國監視理睬的同意。與持有本股票的其他合并的情況下經章程規定的程序通過并報有關主部門批準后可以購回本的股票。上的合并由出席股東大會的有表決權的三分之二以上通過。上合并按照以下程序：(一)擬定合并方案;(二)股東大會按照章程規定作出;(三)各方當事人簽訂簽訂合并合同;(四)依法有關審批手續;(五)處理債權債務等各項合并事項;(六)解散登記或者變更登記(中國監視理睬?上章程指引?)。城商業銀行在合并過程中購置方實際支付的價款與被收購企業凈資產的差額作為商譽的入賬價值除此外商譽不得作價入賬。非專利技術的計價應當經法定評估機構評估確認(稅務總?城商業銀行財務理施行?)。二、商業銀行合并的類型及其與商業銀行股權收購的區別(一)商業銀行合并的類型。根據不同的可將商業銀行合并作出不同的分類。1.根據合并后商業銀行法人資格是否仍然存在將商業銀行合并分為吸收合并和新設合并。如根據?公?第一百八十四條規定合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。一個吸收其他為吸收合并被吸收的解散(用公式可表示為：A+B=AA+B+…=A筆者注)。兩個以上的合并設立一個新為新設合并合并各方解散(用公式可表示為：A+B=CA+B+…=C)。2.根據是否是商業銀行平等自愿合并將商業銀行合并分為強迫性合并和平等自愿合并。行政強迫性的商業銀行合并不符?民法通那么?從事民事活動的平等自愿原那么有拉郎配之嫌嚴格來講此種合并違犯了?民法通那么?規定的自愿原那么因此是無效的。商業銀行的貨幣應當是平等自愿的合并符合?民法通那么?從事民事活動的平等自愿原那么。我們常說的商業銀行合并應為此類。在理中還有一種常見的合并方式稱為兼并。在理中和理上對兼并與合并的關系存有爭議。筆者認為兼并是合并的一種我國現行行政法規對此也有所規定如我國?全民所有制工業企業轉換經營機制?第三十四條規定企業兼并是一種有償的合并形式。企業被兼并須經主部門批準。被兼并企業的債權債務由兼并企業承當。(二)商業銀行合并與商業銀行股權收購的區別所謂商業銀行股權收購是指收購者以現金、股票或者其他有價為對價向某商業銀行的股東收購股份獲取商業銀行全部或部股份進而獲得對某商業銀行的控制權。其和商業銀行合并的主要區別有以下幾點：1.商業銀行的合并是商業銀行間的行為合并的主體是商業銀行商業銀行股權收購是從事收購的商業銀行與被收購的商業銀行的股東之間的交易行為主體是從事收購的商業銀行與某商業銀行的股東。2.商業銀行合并使被吸收的商業銀行解散主體資格喪失新設合并中合并各方解散喪失主體資格其債權債務發生變化由存續的商業銀行或新設的商業銀行承繼;商業銀行股權收購是使某商業銀行的股東發生變化某商業銀行本身不發生變化主體資格繼續存在其債權債務不發生變化。3.商業銀行合并一般是各方平等自愿商業銀行股權收購那么不盡然。4.商業銀行合并被合并的商業銀行完全并入存續的商業銀行或者新設的商業銀行而商業銀行股權收購那么可能收購某商業銀行股份的全部或部。5.商業銀行合并是一種法定合并要嚴格遵守公等法律規定的程序如提出合并方案股東大會特別通過合并各方簽訂合并協議施行債權人保護程序合并登記等而商業銀行股權收購那么不受此限制。商業銀行合并與商業銀行股權收購的區別也是商業銀行合并的法律特征的表現。三、商業銀行合并中對債權人利益的保護(一)對合并的商業銀行債權人利益的保護范圍。商業銀行合并使有關物權(如財產所有權、土地使用權)的權利義務主體和債權(如存款合同、貸款合同)的債權債務主體發生變更必然影響有關當事人的合法權益。為使有關當事人的合法權益免受損害我國法律對在商業銀行合并的情形下依法保護其合法權益作了明確規定。商業銀行合并后因合并而消滅的商業銀行的一切債權債務依法由合并后的商業銀行承當。其他權利義務如財產所有權、經營權、對的納稅義務等當然轉移給合并后的商業銀行。如早在19年12月中國人民銀行?做好撤并金融性債權債務工作的?中就規定凡合并的(含商業銀行筆者注)合并前所簽的各種業務合同一律由合并后組成的(含商業銀行筆者注)繼續執行;凡確定合并的(含商業銀行筆者注)所吸收的各種存款發行的各種債券及其他負債一律由合并后組成的(商業銀行筆者注)負責按歸還。另外我國?合同法?第九十條還規定當事人(含商業銀行筆者注)訂立合同后合并的由合并后的法人(含商業銀行筆者注)或者其他組織行使合同權利履行合同義務。中國人民銀行?銀行信貸登記咨詢理()?規定金融機構合并引起的債權債務轉移應由轉讓、受讓債權的金融機構分別持有關證明報請中國人民銀行在銀行信貸登記系統中作變更處理。綜上可見對合并的商業銀行的債權人利益的保護范圍采用了債權人保護程序既適用于解散的商業銀行也適用于存續的商業銀行有利于合并的商業銀行債權人的平等保護(二)對合并的商業銀行的債權人利益保護。我國?公?第一百八十四條規定應當自作出合并之日起內債權人并于三之內在報紙上至少三次。債權人自接到書之日起三內未接到書的自第一次之日起九內有權要求清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供擔保的不得合并。合并時合并各方的債權、債務應當由合并后存續的或者新設的承繼。另外?合同法?第七十條還規定債權人合并沒有債務人致使履行債務發生困難的債務人可以中止履行或者將標的物提存。債權人對商業銀行合并的有權要求商業銀行在合并前清償債務(如提取存款)或提供相應擔保。由此可見我國對合并的商業銀行的債權人利益的保護具有事先防范的性質。(三)商業銀行合并時對債權人的保護程序1.商業銀行合并時對債權人的告知義務。?公?第一百八十四條規定(此處從略)、第二百一十七條規定在合并時不按公規定或者債權人的責其改正對處以一萬元以上十萬元以下罰款。此外?登記理?第六十四條規定在合并時不按規定或者債權人的由登記責改正處以1萬元以上10萬元以下罰款。由此可見我國對債權人的告知采取與個別并存的雙重保護且不但要報紙上而且要三次。2.債權人對商業銀行合并享有異議權。根據?公?第一百八十四條規定商業銀行合并其債權人有權提出異議債權人提出異議的商業銀行應進展清償或提供相應的擔保。3.商業銀行合并時不適當履行債權人保護程序的后果。根據?公?第一百八十四條規定商業銀行合并時不適當履行債權人保護程序不清償債務或不提供擔保其后果是商業銀行不得合并。四、商業銀行合并中對股東利益的保護商業銀行合并中既要保護債權人的利益也要保護股東的利益不得以商業銀行的合并行為而損害其股東的合法權益。我國有關規章對此作了規定如經濟體制改革會、方案會、、中國人民銀行等發布的?股份制企業試點?中規定在企業兼并中被兼并企業的資產所有者可將資產作為股份入股到兼并方企業中將兼并方企業改組為股份制企業;兼并方企業也可以通過對其他企業控股實現兼并將被兼并方企業改組為股份制企業。商業銀行合并時可以適用此??。中國證監會?執行<公>上的?中規定兼并屬于應予披露的重要事項。因此上商業銀行的兼并應予披露從而保護廣闊者(股東)的權益。五、對合并中的商業銀行的債權保護商業銀行在合并過程中及合并完成后均面臨著保護銀行債權的問題任何疏于債權的保護均可能造成商業銀行的債權損失。這里主要涉及到債權由誰主張商業銀行的授權問題以及各種時效和間。各種時效和間均與時間親相關而時間是不以人們的意志為轉移的它勇往直前永不停息一旦忽略可能造成超過訴訟時效、上訴限等規定以及保證間的逾越等等將會給商業銀行造成不可彌補的損失。(一)合并后商業銀行債權由誰主張問題商業銀行合并后原來的所有債權均應由合并后的商業銀行來向債務人依法及時主張。在訴訟方面根據人民?在經濟審訊工作中執行<民事訴訟法>()假設干問題的?中規定在訴訟過程中商業銀行合并要及時變更訴訟當事人企業合并的由合并后的新商業銀行作為訴訟當事人。(二)銀行合并后原商業銀行總行的授權問題中國人民銀