背景

2014年9月4日，住建部召開“全國工程質量治理兩年行動電視電話會議”，傳達、學習國務院關于抓好工程質量工作的重要批示。據此，我國建設領域和建筑市場正式進入建國以來整治力度最大的全國工程質量治理兩年行動。背景工程質量治理兩年行動方案

相關配套規定

工程質量治理兩年行動的重點1.全面落實工程建設五方主體項目責任人的終身責任制2.嚴厲打擊建筑施工轉包違法分包等行為。3.健全工程質量監督和監理機制。4.大力推動建筑產業現代化。5.加快建筑市場誠信體系建設。6.切實提高從業人員素質。

工程質量治理兩年行動方案

相關配套規定

工程質量治理兩年行動2014年12月房屋市政工程生產安全事故情況通報2014年12月，全國共發生房屋市政工程生產安全事故32起、死亡60人，比去年同期事故起數增加2起、死亡人數增加22人，同比分別上升6.67%和57.89%2014年12月房屋市政工程生產安全事故情況通報2014目前查處情況違法行為類別情況

2014年11月，在全國查處存在違法行為的1411個項目存在違法發包行為的項目239個，占違法項目總數的17%存在轉包行為的項目117個，占違法項目總數的8%；存在違法分包行為的項目145個，占違法項目總數的10%存在掛靠行為的項目209個，占違法項目總數的15%；

目前查處情況違法行為類別情況目前查處情況違法行為類別情況

2014年8月通報的2013年以來房屋市政工程質量及轉包違法行為的六個典型案例中，一個存在轉包，四個出借資質，三個違法分包給個人。12月31日通報的5起重大事故中，有4起存在市場違法行為。清華附中體育館及宿舍樓工程“12·29”底板鋼筋體系坍塌重大事故尚在調查中，列入最高檢和北京市政府督辦案件。自住建部開展“工程質量治理兩年行動”4個月來，30家建筑企業上榜建筑質量違法違規“黑名單”，其中，中國建筑、中國二冶、中煤建設集團榜上有名.1、市場和機制的問題。2、違法成本低，行政執法流于形式。3、司法機關的不作為，也起到推波助瀾的作用（立法建議）。目前查處情況違法行為類別情況當前形勢下項目經理的法律風險《五方主體終身責任追究辦法》《十項規定》《項目經理質量安全處罰規定》《項目經理記分管理規定》

1、項目經理是項目質量安全的首要責任人；2、項目終身負責制；3、現場專職履職；4、記分考核。（1）不在崗一次，扣3分（2）代簽字一次，扣1分當前形勢下項目經理的法律風險

關于推進建筑業發展和改革的若干意見建市[2014]92號2014年07月01日推進行政審批制度改革。堅持淡化工程建設企業資質、強化個人執業資格的改革方向，探索從主要依靠資質管理等行政手段實施市場準入，逐步轉變為充分發揮社會信用、工程擔保、保險等市場機制的作用。關于推進建筑業發展和改革的若干意見

《認定查處管理辦法》解讀

背景及意義1、住建部上榜企業的違法違規行為可分兩大類：一是建筑施工領域，如鋼筋強度不達標、鋼筋間距過大、混凝土空洞缺陷等；二是建筑市場領域，存在分包、轉包、工程腐敗等違法違規行為。2、法律法規對四類行為雖有規定，但不明確，不具體，缺乏操作性，沒有同意的認定標準；3、地方性法規、部頒規章對四類行為的認定不和處罰不統一、互相矛盾，難以執行。4、司法機關雖對四類行為的處理有依據，但認定無依據《認定查處管理辦法》解讀

背景及意義違法發包，是指建設單位將工程發包給不具有相應資質條件的單位或個人，或者肢解發包等違反法律法規規定的行為。表現形式：

（一）建設單位將工程發包給個人、不具有相應資質或安全生產許可的施工單位的；

（三）未履行法定發包程序，包括應當依法進行招標未招標，應當申請直接發包未申請或申請未核準的；

（四）建設單位設置不合理的招投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；

（五）建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的；

（六）建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發包的；

（七）建設單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；

違法發包的認定違法發包，是指建設單位將工程發包給不具有相應資質條件的單位或最高院（2013）民申字第572號焦點：工程應按“標前合同”還是“中標合同”結算？1.訟爭工程屬于必須進行招標的工程。本案中作為投標人的日照公司在訟爭工程正式招標之前和招標人君泰公司就投標價格等實質性內容進行談判，并簽訂了標前合同，違反了《招標投標法》，中標應認定無效，中標無效的，備案的中標合同亦應認定無效。山東日建集團訴日照君泰房地產

施工合同糾紛再審案

最高院（2013）民申字第572號2.《建設工程司法解釋》“黑白合同”處理原則是備案的中標合同為有效合同。本案中標合同無效，故不能適用該條的規定，以中標合同作為結算依據從實際履行情況看，日照公司和君泰公司均是按照標前合同的約定結算工程進度款，也即雙方實際履行的合同為標前合同，而非中標合同，故二審判決依據標前合同結算工程價款并無不妥。山東日建集團訴日照君泰房地產

施工合同糾紛再審案山東日建集團訴日照君泰房地產

施工合同糾紛再審案

建設工程司法鑒定程序規范(SF/ZJD0500001—2014)當事人違法進行招投標，發包人和承包人就同一受鑒項目又另行訂立工程施工合同，不論中標合同是否經過備案登記，均為無效合同，但如果已完工程的質量合格，司法鑒定人應以符合雙方當事人的真實意思、并在施工中具體履行的施工合同作為工程造價鑒定的依據。建設工程司法鑒定程序規范(SF/ZJD0500001先黑后白情形下注意事項：1、盡可能以公司名義簽訂，行政處罰的可能性小。2、如個人先簽訂，可能認定為掛靠。3、鑒于目前法院認定存在差異及司法認識質量，發生爭議后，選擇以高結算合同起訴。4、工期的違約責任無效5、部分不予支持利潤部分，依據司法解釋依法抗辯★陰陽合同的管轄約定仍存在爭議

違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項先黑后白情形下注意事項：違法發包的典型表現形式及

承包人注意

7月22日，省財政廳認為此次招標存在“以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人”，宣布廢標

廢標理由：評分標準設置為“2013年海南農產品質量安全檢測檢驗設備政府采購項目業績評分，單筆成交金額達500萬元以上(含500萬元)的，得8分；單筆成交金額低于500萬元的，得2分；不提供的，得0分”截止當時，2013年該項政府采購項目只開過一個標，且中標人就是華夏科創，中標金額539.80萬元，剛好超過500萬元較隱蔽的不合理招標條件較隱蔽的不合理招標條件2、設置不合理的招投標條件注意事項：異議和投訴時效第二十二條潛在投標人或者其他利害關系人對招標文件有異議的，應當在投標截止時間10日前提出第六十條投標人或者其他利害關系人認為招標投標活動不符合法律、行政法規規定的，可以自知道或者應當知道之日起10日內投訴。就第二十二條規定事項投訴的，應當先向招標人提出異議.違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項2、設置不合理的招投標條件違法發包的典型表現形式及

承包人注3、未取得施工許可證注意事項：★不影響合同的效力，規劃許可證影響合同效力★未取得施工許可證不必然工期順延。★必須取得工期順延的簽證或行政部門責令停工的文書。違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項3、未取得施工許可證違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項4、肢解發包（平行發包）--監管力度較弱，認定難度較大建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的；《關于進一步加強建筑市場監管工作的意見》(建市〔2011〕86號)建設單位將施工總承包單位資質范圍內的工程發包給兩個及以上單位的，視為肢解發包，違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項4、肢解發包（平行發包）違法發包的典型表現形式及

承包人注意4、肢解發包（平行發包）--監管力度較弱，認定難度較大建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的；案例1：招標范圍：施工設計圖紙內的建筑及安裝工程。(圖紙內容含樁基工程、外墻石材、空調安裝、裝修等—清單不包括)。合同約定承包范圍：圖紙和清單內的全部工程內容案例2：合同約定承包范圍為圖紙內的所有土建安裝工程（消防、電梯、塑鋼門窗除外）違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項4、肢解發包（平行發包）違法發包的典型表現形式及

承包人注意5、建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發包的注意事項：★不以單方還是協議為前提★不以強制招標項目為前提6、指定分包★5、6的情形是指發包人將承包人合同范圍內的工程直接發包或強行指定分包。違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項5、建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發一、不得約定收取總包管理費，避免承擔總包義務，引發質量和工期責任1、發包人將承包人合同內的工程直接發包

盡可能不簽署三方協議。不介入合同關系。和發包人以補充協議、備忘錄等形式，注明收取總包配合費2、指定分包

盡可能簽署三方協議，明確只是收取總包配合費

發包人指定分包或強行分包情形下承包人注意事項一、不得約定收取總包管理費，避免承擔總包義務，引發質量和工期二、“背靠背”條款的運用。總承包人在分包合同中約定，其向分包人支付款項的前提條件是其已獲得業主的支付三、留存指定分包的證據。收集分包人原因導致工期延誤的證據。發包人指定分包或強行分包情形下承包人注意事項二、“背靠背”條款的運用。總承包人在分包合同中約定，其向分包

轉包的認定（一）施工單位將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工；或將全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的；（二）施工總承包單位未在施工現場設立項目管理機構或未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，不履行管理義務，未對該工程的施工活動進行組織管理的；（三）施工總承包單位不履行管理義務，只向實際施工單位收取費用，主要建筑材料、構配件及工程設備的采購由其他單位或個人實施的；（四）勞務分包單位承包的范圍是施工總承包單位或專業承包單位承包的全部工程，勞務分包單位計取的是除上繳給施工總承包單位或專業承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；（五）施工總承包單位通過采取合作、聯營、個人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的轉包的認定（一）施工單位將其承包的全部工程轉給其他單位或

掛靠的認定（一）沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程（二）有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的；（三）專業分包的發包單位不是該工程的施工總承包單位的；（四）勞務分包的發包單位不是該工程的施工總承包單位的；（五）施工單位在施工現場派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養老保險關系的；（六）實際施工總承包單位與建設單位之間沒有工程款收付關系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進行合理解釋并提供材料證明的（七）合同約定由施工總承包單位負責采購或租賃的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備，由其他單位或個人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發票等證明，又不能進行合理解釋并提供材料證明的；

掛靠的認定（一）沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資

轉包掛靠形式下的責任區分

四、勞務欠薪風險（北京地區可能例外）轉包、掛靠、違法分包情形下，承包人均承擔欠薪風險★國務院關于進一步做好為農民工服務工作的意見

國發〔2014〕40號2014年9月

完善并落實工程總承包企業對所承包工程的農民工工資支付全面負責制度（人社部、公安部、住建部、人民銀行、高法院、全國總工會負責）★《關于進一步加強和完善建筑勞務管理工作的指導意見》建市[2014]112號施工總承包、專業承包企業將勞務作業分包時，應對勞務費結算支付負責，對勞務分包企業的日常管理、勞務作業和用工情況、工資支付負監督管理責任；對因轉包、違法分包、拖欠工程款等行為導致拖欠勞務人員工資的，負相應責任轉包掛靠形式下的責任區分四、勞務欠薪風險（北京地區可

轉包掛靠形式下的責任區分

四、勞務欠薪風險山西省地方政策★2015年1月21日《全省農民工工資支付專項檢查工作情況匯報》：建筑市場轉包、違法分包、掛靠等問題成為農民工欠薪的主要原因之一。★2014年9月，山西省9部門聯查通知：建筑工程總承包企業對所承包工程中使用的農民工工資支付負總責。對轉包、違法分包、掛靠或者以聯營為名等出借資質的，承擔工資支付的責任。轉包掛靠形式下的責任區分四、勞務欠薪風險

轉包掛靠形式下的責任區分五、第三方商事責任風險施工企業因掛靠承擔責任的具體表現（1）業主拖欠工程款導致材料款、租賃費被拖欠，材料供應商、出租人提起訴訟，要求施工企業承擔責任。（2）項目虧損導致掛靠人無力支付材料款、租賃款，材料供應商、出租人提起訴訟，要求施工企業承擔責任。（3）項目墊資發生大量融資，無法及時或無力償還借款，并拖欠材料款、租賃款，出借人、材料供應商、出租人提起訴訟，要求施工企業承擔責任。（4）掛靠人將個人債務轉化為施工企業債務，債權人提起訴訟。轉換的方式可能是出具欠條，或是將其他工地的拖欠款以各種形式轉到一個項目上。（5）故意虛增債務或虛構債務，侵占施工企業利益。轉包掛靠形式下的責任區分五、第三方商事責任風險

案例1、名為分包實為掛靠

一期工程中，總包企業與掛靠人所在單位簽訂了名為分包，實為掛靠合同。施工過程中，質量低劣、安全事故、工期拖延，總包單位解除了分包合同?？捎捎谠摲职鼏挝辉谑┕み^程中拖欠工人工資、供應商材料款、以及對外借款等，致使工人以及材料供應商、借款人多次到工地鬧事、上訪。最終，在政府部門的協調、法院的調解下，總包單位支付了相關款項.

張某持分包單位項目部出具的80萬元的欠條起訴分包單位勝訴，后又以總包單位拖欠分包單位工程款為由，起訴總包單位在對分包單位的債務范圍內承擔清償責任。總包單位另案起訴分包單位，要求分包單位返還超付工程款380萬元，張某案件中止審理。

案例1、名為分包實為掛靠一期工程中，總包企業與掛靠人所

案例2、內部承包式掛靠

二期項目由個人以內部承包協議形式掛靠。后期某材料商起訴總包單位支付砂漿款300萬元。和一期項目情況一樣，同樣存在超付，能否可沿用一期項目的訴訟策略，由總包起訴掛靠人，以阻斷可能的材料供應商、分包商等對總包單位的起訴。

結論1：一期工程的訴訟策略無法適用于該案。因為在二期項目中，總包與掛靠人簽訂的是內部承包協議，所以掛靠人對外簽約時并未以某個獨立的分包單位名義進行，而是以總包單位項目部的名義進行的，而這很可能被法院認定為表見代理，從而要求總包單位承擔責任。結論2：采用分包的方式相對采用內部承包的方式來說，風險較小，因為不容易被認定為表見代理。案例2、內部承包式掛靠二期項目由個人以內部承包協議形

違法分包的認定違法分包是指施工單位承包工程后違反法律法規規定或者施工合同關于工程分包的約定，把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。

違法分包情形：

1、施工單位將工程分包給個人或不具備相應資質或安全生產許可的單位的；

2、施工合同中沒有約定，又未經建設單位認可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；

3、施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結構的施工分包給其他單位的，鋼結構工程除外；

4、勞務分包單位除計取勞務作業費用外，還計取主要建筑材料款、周轉材料款和大中型施工機械設備費用的；

違法分包的認定違法分包是指施工單位承包工程后違無效合同的細節問題2、罰款注意事項1）業主處罰施工企業★單方決定，無相應證據支持?！锾幜P屬行政權力，不得濫用依據：

最高法院中國建筑第二工程局與河南裕達置業有限公司拖欠工程糾紛上訴案2）承包人處罰勞務分包企業★以違約責任形式替代處罰字眼?！镆蠛炚J，或在決定中注明未予答復視為認可無效合同的細節問題2、罰款注意事項背景

2014年9月4日，住建部召開“全國工程質量治理兩年行動電視電話會議”，傳達、學習國務院關于抓好工程質量工作的重要批示。據此，我國建設領域和建筑市場正式進入建國以來整治力度最大的全國工程質量治理兩年行動。背景工程質量治理兩年行動方案

相關配套規定

工程質量治理兩年行動的重點1.全面落實工程建設五方主體項目責任人的終身責任制2.嚴厲打擊建筑施工轉包違法分包等行為。3.健全工程質量監督和監理機制。4.大力推動建筑產業現代化。5.加快建筑市場誠信體系建設。6.切實提高從業人員素質。

工程質量治理兩年行動方案

相關配套規定

工程質量治理兩年行動2014年12月房屋市政工程生產安全事故情況通報2014年12月，全國共發生房屋市政工程生產安全事故32起、死亡60人，比去年同期事故起數增加2起、死亡人數增加22人，同比分別上升6.67%和57.89%2014年12月房屋市政工程生產安全事故情況通報2014目前查處情況違法行為類別情況

2014年11月，在全國查處存在違法行為的1411個項目存在違法發包行為的項目239個，占違法項目總數的17%存在轉包行為的項目117個，占違法項目總數的8%；存在違法分包行為的項目145個，占違法項目總數的10%存在掛靠行為的項目209個，占違法項目總數的15%；

目前查處情況違法行為類別情況目前查處情況違法行為類別情況

2014年8月通報的2013年以來房屋市政工程質量及轉包違法行為的六個典型案例中，一個存在轉包，四個出借資質，三個違法分包給個人。12月31日通報的5起重大事故中，有4起存在市場違法行為。清華附中體育館及宿舍樓工程“12·29”底板鋼筋體系坍塌重大事故尚在調查中，列入最高檢和北京市政府督辦案件。自住建部開展“工程質量治理兩年行動”4個月來，30家建筑企業上榜建筑質量違法違規“黑名單”，其中，中國建筑、中國二冶、中煤建設集團榜上有名.1、市場和機制的問題。2、違法成本低，行政執法流于形式。3、司法機關的不作為，也起到推波助瀾的作用（立法建議）。目前查處情況違法行為類別情況當前形勢下項目經理的法律風險《五方主體終身責任追究辦法》《十項規定》《項目經理質量安全處罰規定》《項目經理記分管理規定》

1、項目經理是項目質量安全的首要責任人；2、項目終身負責制；3、現場專職履職；4、記分考核。（1）不在崗一次，扣3分（2）代簽字一次，扣1分當前形勢下項目經理的法律風險

關于推進建筑業發展和改革的若干意見建市[2014]92號2014年07月01日推進行政審批制度改革。堅持淡化工程建設企業資質、強化個人執業資格的改革方向，探索從主要依靠資質管理等行政手段實施市場準入，逐步轉變為充分發揮社會信用、工程擔保、保險等市場機制的作用。關于推進建筑業發展和改革的若干意見

《認定查處管理辦法》解讀

背景及意義1、住建部上榜企業的違法違規行為可分兩大類：一是建筑施工領域，如鋼筋強度不達標、鋼筋間距過大、混凝土空洞缺陷等；二是建筑市場領域，存在分包、轉包、工程腐敗等違法違規行為。2、法律法規對四類行為雖有規定，但不明確，不具體，缺乏操作性，沒有同意的認定標準；3、地方性法規、部頒規章對四類行為的認定不和處罰不統一、互相矛盾，難以執行。4、司法機關雖對四類行為的處理有依據，但認定無依據《認定查處管理辦法》解讀

背景及意義違法發包，是指建設單位將工程發包給不具有相應資質條件的單位或個人，或者肢解發包等違反法律法規規定的行為。表現形式：

（一）建設單位將工程發包給個人、不具有相應資質或安全生產許可的施工單位的；

（三）未履行法定發包程序，包括應當依法進行招標未招標，應當申請直接發包未申請或申請未核準的；

（四）建設單位設置不合理的招投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；

（五）建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的；

（六）建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發包的；

（七）建設單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；

違法發包的認定違法發包，是指建設單位將工程發包給不具有相應資質條件的單位或最高院（2013）民申字第572號焦點：工程應按“標前合同”還是“中標合同”結算？1.訟爭工程屬于必須進行招標的工程。本案中作為投標人的日照公司在訟爭工程正式招標之前和招標人君泰公司就投標價格等實質性內容進行談判，并簽訂了標前合同，違反了《招標投標法》，中標應認定無效，中標無效的，備案的中標合同亦應認定無效。山東日建集團訴日照君泰房地產

施工合同糾紛再審案

最高院（2013）民申字第572號2.《建設工程司法解釋》“黑白合同”處理原則是備案的中標合同為有效合同。本案中標合同無效，故不能適用該條的規定，以中標合同作為結算依據從實際履行情況看，日照公司和君泰公司均是按照標前合同的約定結算工程進度款，也即雙方實際履行的合同為標前合同，而非中標合同，故二審判決依據標前合同結算工程價款并無不妥。山東日建集團訴日照君泰房地產

施工合同糾紛再審案山東日建集團訴日照君泰房地產

施工合同糾紛再審案

建設工程司法鑒定程序規范(SF/ZJD0500001—2014)當事人違法進行招投標，發包人和承包人就同一受鑒項目又另行訂立工程施工合同，不論中標合同是否經過備案登記，均為無效合同，但如果已完工程的質量合格，司法鑒定人應以符合雙方當事人的真實意思、并在施工中具體履行的施工合同作為工程造價鑒定的依據。建設工程司法鑒定程序規范(SF/ZJD0500001先黑后白情形下注意事項：1、盡可能以公司名義簽訂，行政處罰的可能性小。2、如個人先簽訂，可能認定為掛靠。3、鑒于目前法院認定存在差異及司法認識質量，發生爭議后，選擇以高結算合同起訴。4、工期的違約責任無效5、部分不予支持利潤部分，依據司法解釋依法抗辯★陰陽合同的管轄約定仍存在爭議

違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項先黑后白情形下注意事項：違法發包的典型表現形式及

承包人注意

7月22日，省財政廳認為此次招標存在“以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人”，宣布廢標

廢標理由：評分標準設置為“2013年海南農產品質量安全檢測檢驗設備政府采購項目業績評分，單筆成交金額達500萬元以上(含500萬元)的，得8分；單筆成交金額低于500萬元的，得2分；不提供的，得0分”截止當時，2013年該項政府采購項目只開過一個標，且中標人就是華夏科創，中標金額539.80萬元，剛好超過500萬元較隱蔽的不合理招標條件較隱蔽的不合理招標條件2、設置不合理的招投標條件注意事項：異議和投訴時效第二十二條潛在投標人或者其他利害關系人對招標文件有異議的，應當在投標截止時間10日前提出第六十條投標人或者其他利害關系人認為招標投標活動不符合法律、行政法規規定的，可以自知道或者應當知道之日起10日內投訴。就第二十二條規定事項投訴的，應當先向招標人提出異議.違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項2、設置不合理的招投標條件違法發包的典型表現形式及

承包人注3、未取得施工許可證注意事項：★不影響合同的效力，規劃許可證影響合同效力★未取得施工許可證不必然工期順延?！锉仨毴〉霉て陧樠拥暮炞C或行政部門責令停工的文書。違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項3、未取得施工許可證違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項4、肢解發包（平行發包）--監管力度較弱，認定難度較大建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的；《關于進一步加強建筑市場監管工作的意見》(建市〔2011〕86號)建設單位將施工總承包單位資質范圍內的工程發包給兩個及以上單位的，視為肢解發包，違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項4、肢解發包（平行發包）違法發包的典型表現形式及

承包人注意4、肢解發包（平行發包）--監管力度較弱，認定難度較大建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的；案例1：招標范圍：施工設計圖紙內的建筑及安裝工程。(圖紙內容含樁基工程、外墻石材、空調安裝、裝修等—清單不包括)。合同約定承包范圍：圖紙和清單內的全部工程內容案例2：合同約定承包范圍為圖紙內的所有土建安裝工程（消防、電梯、塑鋼門窗除外）違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項4、肢解發包（平行發包）違法發包的典型表現形式及

承包人注意5、建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發包的注意事項：★不以單方還是協議為前提★不以強制招標項目為前提6、指定分包★5、6的情形是指發包人將承包人合同范圍內的工程直接發包或強行指定分包。違法發包的典型表現形式及

承包人注意事項5、建設單位將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發一、不得約定收取總包管理費，避免承擔總包義務，引發質量和工期責任1、發包人將承包人合同內的工程直接發包

盡可能不簽署三方協議。不介入合同關系。和發包人以補充協議、備忘錄等形式，注明收取總包配合費2、指定分包

盡可能簽署三方協議，明確只是收取總包配合費

發包人指定分包或強行分包情形下承包人注意事項一、不得約定收取總包管理費，避免承擔總包義務，引發質量和工期二、“背靠背”條款的運用?？偝邪嗽诜职贤屑s定，其向分包人支付款項的前提條件是其已獲得業主的支付三、留存指定分包的證據。收集分包人原因導致工期延誤的證據。發包人指定分包或強行分包情形下承包人注意事項二、“背靠背”條款的運用。總承包人在分包合同中約定，其向分包

轉包的認定（一）施工單位將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工；或將全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的；（二）施工總承包單位未在施工現場設立項目管理機構或未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，不履行管理義務，未對該工程的施工活動進行組織管理的；（三）施工總承包單位不履行管理義務，只向實際施工單位收取費用，主要建筑材料、構配件及工程設備的采購由其他單位或個人實施的；（四）勞務分包單位承包的范圍是施工總承包單位或專業承包單位承包的全部工程，勞務分包單位計取的是除上繳給施工總承包單位或專業承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；（五）施工總承包單位通過采取合作、聯營、個人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的轉包的認定（一）施工單位將其承包的全部工程轉給其他單位或

掛靠的認定（一）沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程（二）有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的；（三）專業分包的發包單位不是該工程的施工總承包單位的；（四）勞務分包的發包單位不是該工程的施工總承包單位的；（五）施工單位在施工現場派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養老保險關系的；（六）實際施工總承包單位與建設單位之間沒有工程款收付關系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進行合理解釋并提供材料證明的（七）合同約定由施工總承包單位負責采購或租賃的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備，由其他單位或個人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發票等證明，又不能進行合理解釋并提供材料證明的；

掛靠的認定（一）沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資

轉包掛靠形式下的責任區分

四、勞務欠薪風險（北京地區可能例外）轉包、掛靠、違法分包情形下，承包人均承擔欠薪風險★國務院關于進一步做好為農民工服務工作的意見

國發〔2014〕40號2014年9月

完善并落實工程總承包企業對所承包工程的農民工工資支付全面負責制度（人社部、公安部、住建部、人民銀行、高法院、全國總工會負責）★《關于進一步加強和完善建筑勞務管理工作的指導意見》建市[2014]112號施工總承包、專業承包企業將勞務作業分包時，應對勞務費結算支付負責，對勞務分包企業的日常管理、勞務作業和用工情況、工資支付負監督管理責任；對因轉包、違法分包、拖欠工程款等行為導致拖欠勞務人員工資的，負相應責任轉包掛靠形式下的責任區分四、勞務欠薪風險（北京地區可

轉包掛靠形式下的責任區分

四、勞務欠薪風險山西省地方政策★2015年1月21日《全省農民工工資支付專項檢查工作情況匯報》：建筑市場轉包、違法分包、掛靠等問題成為農民工欠薪的主要原因之一。★2014年9月，山西省9部門聯查通知：建筑工程總承包企業對所承包工程中使用的農民工工資支付負總責。對轉包、違法分包、掛靠或者以聯營為名等出借資質的，承擔工資支付的責任。轉包掛靠形式下的責任區分四、勞務欠薪風險