合同簽訂及履行的法律風險控制合同簽訂及履行的法律風險控制1目錄

第一章簽訂合同的法律風險控制第一節簽約主體的法律風險控制第二節簽約程序的法律風險控制第三節合同內容的法律風險控制

第二章履行合同的法律風險控制第一節合同履行中的五大權利第二節關于第三人履行問題第三節履行合同的法律風險控制目錄第一章簽訂合同的法律風險控制2第一節簽約主體的法律風險控制第一節簽約主體的法律風險控制3

一、簽約主體的分類（一）公民（二）法人（企業法人，機關、事業單位和社會團體法人）（三）其他組織（合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織

）合同簽訂及履行的法律風險控制課件4

二、公民作為簽約主體的審查

（1）無民事行為能力人，不能簽約（受益合同除外）：

1、不滿10周歲（不含10周歲）的；

2、不能辯認自己行為的精神病人

（2）限制民事行為能力人，可簽與其智力相適應的合同：

1、10周歲以上（含10周歲）的；

2、不能完全辯認自己行為的精神病人

5

（3）完全民事行為能力人，可簽約：

1、16周歲以上不滿18周歲，以自已的勞動收入為主要生活來源的；

2、18周歲以上的。

6

三、法人作為簽約主體的審查

1、企業法人營業執照等證照是否通過年檢；

2、是否具有相應的資質證書；

3、是否有必要的授權書；不是法定代表人、負責人簽約的，須有法定代表人、負責人出具的授權委托書。

4、簽訂的合同內容是否符合其經營范圍。

5、中石油的物資供應商原則上應有準入證。

7

注意：對超越經營范圍訂立合同的效力問題。只要沒有違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營的，一般還是認定有效。

8

四、其他組織作為簽約主體資格的審查

1、營業執照等證照是否通過年檢；

2、是否具有相應的資質證書；

3、是否有必要的授權書；（分支機構未經法人授權提供保證的，保證合同無效）

4、簽訂的合同內容是否符合其經營范圍。

5、中石油的物資供應商原則上應有準入證。四、其他組織作為簽約主體資格的審查9

五、合同具體履行人員的資格審查

對于從業人員有資質要求的，必須要取得相應的資質證書。如，監理、設計、電工等。五、合同具體履行人員的資格審查10第二節簽約程序的法律風險控制第二節簽約程序的法律風險控制11

一、分公司的合同角色（一）自身日常經營管理者（二）項目業主（建設單位）（三）項目總承包商

1、施工分包、材料采購是否要招標？

2、施工分包、材料采購招標是否到政府部門備案？

3、分公司是否可以參與招投標？

4、評標委員會如何組建？一、分公司的合同角色12

二、簽約合同程序三原則

1、符合法律規定；

2、符合業主要求；

3、符合公司規定。二、簽約合同程序三原則13第三節合同內容的法律風險控制第三節合同內容的法律風險控制14

一、合同內容的基本條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。一、合同內容的基本條款15

二、標的合法

1、判斷是否屬于禁止性交易（如槍支），標的物本身是否擁有合法的權屬證明（如商品房、iphone4s）。

2、合同交易的是什么？是自產產品還是代理產品？產品的型號、規格、牌號、商標、生產廠家等。詳細的描述可以避免供需之間出現差錯。二、標的合法16

三、明確質量標準

1、標準中有國家標準也有行業標準；標準存在多種的，要明確沖突時的選用方法。

2、對于無法質量無法量化或者標準化的產品或服務，要確定判斷質量的原則性標準，實在沒有辦法確定標準，就約定以委托方的主管判斷為準。如廣告策劃合同。三、明確質量標準17

四、明確價款或者報酬條款

1、計量單位、單價、計算方法，清晰明了。

2、明確價款或報酬包括的內容，如稅金、運費、工資、保險等。

3、涉外合同明確使用的幣種。四、明確價款或者報酬條款18

五、明確履行期限、地點和方式

1、明確交付標的和支付價款或者報酬的時間例：“甲方于乙方提交正式報告時付清余款。”

“驗收合格后支付50萬元。”

2、明確交付標的的地點。

3、明確交付方式：送貨、提貨、代辦托運。

4、明確付款方式：以轉帳為宜，注意轉帳與現金并存時的混淆。五、明確履行期限、地點和方式19

六、明確違約責任

1、“任何一方違反本合同約定均需要依法承擔違約責任”，屬于空話，無法充分追究違約責任。

2、約定違約責任的方法：（1）約定違約損失的計算范圍。可將因違約而產生的調查費、差旅費、律師費等細分后全部列入，以便在對方違約時將損失轉嫁給對方。

（2）約定違約金的具體金額。

3、定金與訂金、押金、預付款等的區別。

4、違約金與定金，只能二選一。六、明確違約責任20

七、明確爭議解決方式（一）常見錯誤

1、同時選擇仲裁和訴訟；

2、約定不明確，如約定為簽訂地法院管轄，但合同中卻沒有簽訂地條款；“如果發生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”。

3、違反級別管轄，如由基層法院管轄的案件約定由中級法院管轄。七、明確爭議解決方式21

（二）正確的約定方式

1、或裁或審

2、合同糾紛中可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

3、不得違反級別管轄和專屬管轄的規定。

22案例：案例：23第二章履行合同的法律風險控制第二章履行合同的法律風險控制24

第一節合同履行中的五大權利第一節合同履行中的五大權利25

一、同時履行抗辯權合同法六十條：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。

適用條件：

1、由同一雙務合同產生互負的債務；

2、合同未約定履行順序；

3、對方未履行或履行不符合約定。

一、同時履行抗辯權26

二、先履行抗辯權

合同法第六十七條：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

適用條件：

1、由同一雙務合同產生互負債務。

2、債務的履行有先后順序。

3、先履行一方未履行或履行不符合約定。

二、先履行抗辯權27

三、不安履行抗辯權合同法第六十八條：應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

合同簽訂及履行的法律風險控制課件28

（一）適用條件：

1、適用于雙務合同；

2、后履行債務的一方的債務尚未屆履行期限；

3、后履行一方有喪失或可能喪失履行能務的情形。（二）注意事項：

1、權利行使人應通知對方；

2、對方提供擔保時，應當恢復履行；

3、中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力或提供擔保，權利人可解除合同。（一）適用條件：29

四、代位權合同法第七十三條：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。

適用條件：

1、債務人怠于行使；

2、怠于行使對債權人造成損害。合同簽訂及履行的法律風險控制課件30

五、撤銷權

合同法第七十四條：因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

五、撤銷權31

（一）適用條件

1、債務人實施了危害債權人債權的行為；

2、債務人主觀上有惡意。

3、債務人以明顯不合理的低價轉讓的，受讓人有惡意。（二）行使期限限制債權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內。（一）適用條件32第二節關于第三人履行問題第二節關于第三人履行問題33

一、涉及第三人履行的兩種形式

1、向第三人履行。當事人可以約定由債務人向第三人履行債務。

2、第三人履行。當事人可以約定由第三人向債權人履行債務。

注意：涉及第三人履行，均需征得第三人同意。一、涉及第三人履行的兩種形式34

二、關于代付的法律風險控制

1、代付情形：代別人付；別人代付；

2、發生代付時，應簽訂三方協議。

3、不能簽訂三方協議的，代別人付時，應有委托方的授權委托書和委托方指定的帳戶；別人代付時，應有“別人”確認書、“委托方”委托“別人”代付的授權委托書。二、關于代付的法律風險控制35第三節履行合同的法律風險控制第三節履行合同的法律風險控制36

一、超過訴訟時效的法律風險

1、普通訴訟時效：兩年；

2、下列事項的訴訟時效期間為一年：

(一)身體受到傷害要求賠償的；

(二)出售質量不合格的商品未聲明的；

(三)延付或者拒付租金的；

(四)寄存財物被丟失或者損毀的。對即將超過訴訟時效期間的民事權利及時向法院起訴，或向對方主張權利，或要求對方作出書面承諾履行;

對已經超過訴訟時效期間的民事權利，應當采取補救措施，簽訂履行協議或要求對方以書面形式承諾履行義務等。

一、超過訴訟時效的法律風險37

二、超過法定期限和約定期限的法律風險。

1、超過法律規定的期限而喪失法定權利的行使權。如《合同法》第54條規定的行使撤銷權，超過一年則該撤銷權喪失。

2、合同約定的行使權利期限，如有些合同明確約定了簽證的辦理時限，逾期視為放棄。二、超過法定期限和約定期限的法律風險。38

三、交付的法律風險如果按照約定由企業送貨，必須由合同中注明的經辦人簽收貨物，或者由經對方書面授權的其他人簽收，當然，由對方在《送貨單》上加該印章最好。

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四、合同變更、轉讓的法律風險

1、合同雙方權利義務的變更、轉讓應簽訂補充協議。

2、債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

3、債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。

4、當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。

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五、證據未能保存和收集的風險

1、運用傳真、郵件簽訂合同應注意的問題。

2、會議紀要應有參會人員的簽字并附簽到表、授權委托書。

3、各類協議、往來文件等證據應保留原件，并應蓋有當事人的印章。

4、正確填寫特快專遞信封。五、證據未能保存和收集的風險41合同簽訂及履行的法律風險控制合同簽訂及履行的法律風險控制42目錄

第一章簽訂合同的法律風險控制第一節簽約主體的法律風險控制第二節簽約程序的法律風險控制第三節合同內容的法律風險控制

第二章履行合同的法律風險控制第一節合同履行中的五大權利第二節關于第三人履行問題第三節履行合同的法律風險控制目錄第一章簽訂合同的法律風險控制43第一節簽約主體的法律風險控制第一節簽約主體的法律風險控制44

一、簽約主體的分類（一）公民（二）法人（企業法人，機關、事業單位和社會團體法人）（三）其他組織（合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織

）合同簽訂及履行的法律風險控制課件45

二、公民作為簽約主體的審查

（1）無民事行為能力人，不能簽約（受益合同除外）：

1、不滿10周歲（不含10周歲）的；

2、不能辯認自己行為的精神病人

（2）限制民事行為能力人，可簽與其智力相適應的合同：

1、10周歲以上（含10周歲）的；

2、不能完全辯認自己行為的精神病人

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（3）完全民事行為能力人，可簽約：

1、16周歲以上不滿18周歲，以自已的勞動收入為主要生活來源的；

2、18周歲以上的。

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三、法人作為簽約主體的審查

1、企業法人營業執照等證照是否通過年檢；

2、是否具有相應的資質證書；

3、是否有必要的授權書；不是法定代表人、負責人簽約的，須有法定代表人、負責人出具的授權委托書。

4、簽訂的合同內容是否符合其經營范圍。

5、中石油的物資供應商原則上應有準入證。

48

注意：對超越經營范圍訂立合同的效力問題。只要沒有違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營的，一般還是認定有效。

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四、其他組織作為簽約主體資格的審查

1、營業執照等證照是否通過年檢；

2、是否具有相應的資質證書；

3、是否有必要的授權書；（分支機構未經法人授權提供保證的，保證合同無效）

4、簽訂的合同內容是否符合其經營范圍。

5、中石油的物資供應商原則上應有準入證。四、其他組織作為簽約主體資格的審查50

五、合同具體履行人員的資格審查

對于從業人員有資質要求的，必須要取得相應的資質證書。如，監理、設計、電工等。五、合同具體履行人員的資格審查51第二節簽約程序的法律風險控制第二節簽約程序的法律風險控制52

一、分公司的合同角色（一）自身日常經營管理者（二）項目業主（建設單位）（三）項目總承包商

1、施工分包、材料采購是否要招標？

2、施工分包、材料采購招標是否到政府部門備案？

3、分公司是否可以參與招投標？

4、評標委員會如何組建？一、分公司的合同角色53

二、簽約合同程序三原則

1、符合法律規定；

2、符合業主要求；

3、符合公司規定。二、簽約合同程序三原則54第三節合同內容的法律風險控制第三節合同內容的法律風險控制55

一、合同內容的基本條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。一、合同內容的基本條款56

二、標的合法

1、判斷是否屬于禁止性交易（如槍支），標的物本身是否擁有合法的權屬證明（如商品房、iphone4s）。

2、合同交易的是什么？是自產產品還是代理產品？產品的型號、規格、牌號、商標、生產廠家等。詳細的描述可以避免供需之間出現差錯。二、標的合法57

三、明確質量標準

1、標準中有國家標準也有行業標準；標準存在多種的，要明確沖突時的選用方法。

2、對于無法質量無法量化或者標準化的產品或服務，要確定判斷質量的原則性標準，實在沒有辦法確定標準，就約定以委托方的主管判斷為準。如廣告策劃合同。三、明確質量標準58

四、明確價款或者報酬條款

1、計量單位、單價、計算方法，清晰明了。

2、明確價款或報酬包括的內容，如稅金、運費、工資、保險等。

3、涉外合同明確使用的幣種。四、明確價款或者報酬條款59

五、明確履行期限、地點和方式

1、明確交付標的和支付價款或者報酬的時間例：“甲方于乙方提交正式報告時付清余款。”

“驗收合格后支付50萬元。”

2、明確交付標的的地點。

3、明確交付方式：送貨、提貨、代辦托運。

4、明確付款方式：以轉帳為宜，注意轉帳與現金并存時的混淆。五、明確履行期限、地點和方式60

六、明確違約責任

1、“任何一方違反本合同約定均需要依法承擔違約責任”，屬于空話，無法充分追究違約責任。

2、約定違約責任的方法：（1）約定違約損失的計算范圍。可將因違約而產生的調查費、差旅費、律師費等細分后全部列入，以便在對方違約時將損失轉嫁給對方。

（2）約定違約金的具體金額。

3、定金與訂金、押金、預付款等的區別。

4、違約金與定金，只能二選一。六、明確違約責任61

七、明確爭議解決方式（一）常見錯誤

1、同時選擇仲裁和訴訟；

2、約定不明確，如約定為簽訂地法院管轄，但合同中卻沒有簽訂地條款；“如果發生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”。

3、違反級別管轄，如由基層法院管轄的案件約定由中級法院管轄。七、明確爭議解決方式62

（二）正確的約定方式

1、或裁或審

2、合同糾紛中可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

3、不得違反級別管轄和專屬管轄的規定。

63案例：案例：64第二章履行合同的法律風險控制第二章履行合同的法律風險控制65

第一節合同履行中的五大權利第一節合同履行中的五大權利66

一、同時履行抗辯權合同法六十條：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。

適用條件：

1、由同一雙務合同產生互負的債務；

2、合同未約定履行順序；

3、對方未履行或履行不符合約定。

一、同時履行抗辯權67

二、先履行抗辯權

合同法第六十七條：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

適用條件：

1、由同一雙務合同產生互負債務。

2、債務的履行有先后順序。

3、先履行一方未履行或履行不符合約定。

二、先履行抗辯權68

三、不安履行抗辯權合同法第六十八條：應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

合同簽訂及履行的法律風險控制課件69

（一）適用條件：

1、適用于雙務合同；

2、后履行債務的一方的債務尚未屆履行期限；

3、后履行一方有喪失或可能喪失履行能務的情形。（二）注意事項：

1、權利行使人應通知對方；

2、對方提供擔保時，應當恢復履行；

3、中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力或提供擔保，權利人可解除合同。（一）適用條件：70

四、代位權合同法第七十三條：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。

適用條件：

1、債務人怠于行使；

2、怠于行使對債權人造成損害。合同簽訂及履行的法律風險控制課件71

五、撤銷權

合同法第七十四條：因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

五、撤銷權72

（一）適用條件

1、債務人實施了危害債權人債權的行為；

2、債務人主觀上有惡意。

3、債務人以明顯不合理的低價轉讓的，受讓人有惡意。（二）行使期限限制債權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內。（一）適用條件73第二節關于第三人履行問題第二節關于第三人履行問題74

一、涉及第三人履行的兩種形式

1、向第三人履行。當事人可以約定由債務人向第三人履行債務。

2、第三人履行。當事人可以約定由第三人向債權人履行債務。

注意：涉及第三人履行，均需征得第三人同意。一、涉及第三人履行的兩種形式75

二、關于代付的法律