1、第八章 合同法 本章著重了解合同的概念和特征,訂立合同的基本原則和合同主要條款，合同的訂立、履行、變更和解除，以及違反合同的責任和糾紛的解決。 一、合同的概念及特征六、合同的變更和轉讓二、合同法的調整范圍七、合同的終止三、合同的訂立八、合同的違約責任四、合同的效力九、買賣合同五、合同的履行十、 合同的擔保1一、合同同的概念念及其法法律特征征（一）合合同的概概念合同又叫契約約、合約約、協議議，是平等主主體的自自然人、法人、其他組組織之間間設立、變更、終止民民事權利利義務關關系的協協議。2（二）合合同的基基本法律律特征1、合同同是雙方方或多方方當事人人的法律律行為。是雙方方或多方方當事人人意思表示

2、示一致的結果。2、合同同關系中中當事人人的法律律地位是是平等的的。 3、合同同是當事事人合法法的行為為。4、合同同可以采采用口頭頭形式、書面形形式和其其他形式式。書面形式式是指合合同書、信件和和數據電電文（包包括電報報、電傳傳、傳真真、電子子數據交交換和電電子郵件件）等可可以有形形地表現現所載內內容的形形式。3二、調整整范圍中華人人民共和和國合同同法于于1999年3月15日經九九屆人大大二次會會議通過過，于1999年10月1日日起施行行。合合同法的調整整范圍包包括：合同法法第2條明確確規定：“本法法所稱的的合同是是平等主主體的自自然人、法人、其他組組織之間間設立、變更、終止民民事權利利義務關關

3、系的協協議。婚婚姻、收收養、監監護等有有關身份份關系的的協議，適用其其他法律律的規定定。” 4三、合同同的訂立立（一）原原則1、合同同的合法法性2、平等等、自愿愿、公平平和誠實實信用的的原則3、尊重重社會公公德，不不得損害害社會公公共利益益的原則則5（二)合合同訂立立的過程程-要約與與承諾要約的概概念要約是向向特定人人作出的的訂立合合同的意意思表示示。商品帶有有標價陳陳列，自自動售貨貨機的設設立，投投標書的的寄送，視為要要約。提提出要約約的一方方為要約約人，接接受要約約的一方方為被要要約人。要約的有有效要件件6 要約約必須是是特定人人的意思思表示。當事人人具有相相應的民民事行為為能力。 要約約

4、必須是是以締結結合同為為目的的的意思表表示，要要約經相對人人承諾，發出要要約的一一方即受受該意思思表示約約束。 要約約必須是是對相對對人發出出的行為為，必須須由相對對人承諾諾。 要約約內容具體確定定，必須具備備合同的的主要條條款。有效條件7要約與要要約邀請請要約邀請請是希望望他人向向自己發發出要約約的意思思表示。寄送的的價目表表、拍賣賣公告、招標公公告、招招股說明明書、商商業廣告告等為要要約邀請請。要約的構構成要件件是區分分要約與與要約邀邀請的關關鍵；懸賞廣告告的內容容符合要要約規定定的，視視為要約約。8懸賞廣告告效力認認可案 1993年3月月30日日，朱晉晉華受李李紹華的的委托代代辦提貨貨手

5、續，但在中中午看電電影時，不慎將將裝有面面值80萬元提提貨單等等的公文文包遺忘忘在電影影院的座座位上，原告發發現后等等待許久久，見無無人尋來來，即帶帶包回家家。4月月3、5、7日日，朱在在當地報報紙上刊刊登尋物物啟事，稱對拾拾得者必必有重謝謝。4月月12日日，李紹紹華得知知后，亦亦刊登類類似啟事事，申明明“1周周內有知知情送還還者酬謝謝15000元元”。當當晚，原原告獲悉悉李紹華華的廣告告后即與與其取得得聯系。次日，雙方在在約定的的時間、地點交交接錢物物，并對對酬金給給付數額額發生爭爭執。此此后，原原告向天天津市和和平區人人民法院院提起訴訴訟，要要求被告告依其許許諾如數數給付報報酬。9法庭認定

6、定了上述述事實，但認為為原告拾拾得公文文包后，實際上上可根據據內裝物物品找到到遺失人人，依法法應主動動歸還失失主。而而被告的的啟事是是無奈之之中的非非真實意意思表示示，屬無無效的民民事行為為。因此此，駁回回原告的的訴訟請請求。原原告不服服，向天天津市中中級人民民法院提提起上訴訴。天津津市中級級法院認認為，一一審法院院認定事事實清楚楚，但認認定被上上訴人許許諾向知知情送還還者給付付報酬為為非真實實意思表表示，缺缺乏依據據，有違違民法中中的誠信信原則。經法院院調解，當事人人于1994年年12月月26日日達成和和解協議議，被告告一次性性給付原原告8000元元，一、二審訴訴訟費1435元，原原告負擔擔

7、635元，被被告負擔擔800元。10思考：（1）何何謂懸賞賞廣告，它與普普通廣告告的最大大區別是是什么?（2）中中國合同同法對懸懸賞廣告告有無明明文規定定?（3）對對懸賞廣廣告的承承諾采取取什么形形式，合合同何時時成立?（4）你你對該案案有何看看法？11要約的生生效要約到達受要約人人時生效效。采用用數據電電文形式式訂立合合同，收收件人指指定特定定系統接接收數據據電文的的，該數數據電文文進入該該特定系系統的時時間，視視為到達達時間；未指定定特定系系統的，該數據據電文進進入收件件人任何何系統的的首次時時間，視視為到達達時間。要約的撤撤回和撤撤銷要約可以以撤回。撤回要要約的通通知應當當在要約約到達受

8、受要約人人之前或或同時到到達受要要約人。12A在2月17日上上午用航航空信寄寄出一份份實盤給給B，A在發盤盤通知中中注有”不可撤銷銷”的字樣，規定受受盤人在在2月25日前前答復方方有效。但A又又在2月月17日日下午用用電報發發出撤回回通知，該通知知于2月月18日日上午送送達B處處，B在在2月19日收收到A空空郵寄來來的實盤盤，由于于B考慮慮到發盤盤的價格格對自己己十分有有利，于于是立即即用電報報發出接接受通知知。事后后雙方對對合同成成立與否否發生爭爭議，問問A與B之間的的合同能能否成立立?為什什么?案例13要約的撤撤回和撤撤銷要約可以以撤銷。撤銷要要約的通通知應當當在受要要約人發發出承諾諾通知

9、之之前到達達受要約約人。但有下列列情形之之一的，要約不不得撤銷銷： 要約約人確定定承諾期期限或者者以其他他形式明明示要約約不可撤撤銷； 受要要約人有有理由認認為要約約是不可可撤銷，并已經經為履行行合同作作了準備備工作。14要約的失失效 拒絕絕要約的的通知到到達要約約人。 要約約人依法法撤銷要要約。 承諾諾期限屆屆滿，受受要約人人未作出出承諾。 受要要約人對對要約的的內容作作出實質質性變更更。15承諾承諾是受受要約人人作出的的同意要要約的意意思表示示。承諾諾必須以以明示的的方式，在要約約規定的的期限內內作出。要約沒沒有規定定承諾期期限的，視要約約的方式式而定。 承諾諾必須由由受要約約人作出出 承

10、諾諾只能向向要約人人作出承諾的內內容應當當與要約約的內容容一致區分實質質性變更更與非實實質性變變更承諾必須須在承諾諾期限內內發出承諾有效16承諾的生生效承諾的通通知送達達給要約約人時生生效。承承諾不需需要通知知的，根根據交易易習慣或或者要約約的要求求作出承承諾的行行為時生生效。承承諾生效效的地點點為合同同成立的的地點。承諾生效效的特殊殊情形、逾期期的承諾諾要約人人明示承承認才生生效；、遲到到的承諾諾要約人人默認即即生效。承諾的撤撤回承諾可以以撤回。撤回承承諾的通通知應當當在承諾諾通知到到達要約約人之前前或者與與承諾通通知同時時到達要要約人。訂立合同同的過程程，往往往是一方方提出要要約，另另一方

11、又又提出反反要約，反復多多次，一一直到最最后承諾諾。17合同的成成立（1）不不必采取取書面形形式的合合同；（2）應應當采取取書面形形式的合合同；（3）須須經批準準或登記記生效的的合同；（4）實實際履行行與合同同成立的的關系法律規定定或當事事人約定定采用書書面形式式訂立合合同，當當事人未未采用書書面形式式，但另另一方已已經履行行主要義義務，對對方接受受的，該該合同成成立。采用合同同書形式式訂立合合同，在在簽字或或者蓋章章之前，當事人人一方已已履行主主要義務務，對方方接受的的，該合合同成立立。18案例分析析 甲公司于于2000年3月1日日給乙公公司發出出電報稱稱：“現現有當年年產玉米米50噸噸，每

12、噸噸1000元，如貴方方需購，望于接接到電報報之日起起一周內內回復為為盼。”3月3日乙公公司給甲甲公司復復電稱：“接受受貴方條條件，但但望以每每噸800元成成交。”問：(1)甲甲乙之間間的合同同關系是是否成立立，為什什么?(2)假假設乙公公司在接接到甲公公司的電電報后，于3月月3日派派人直接接去付款款提貨時時，甲公公司已將將這50噸玉米米高價賣賣給了丙丙公司，甲公司司是否需需對乙公公司承擔擔責任?19格式條款款格式條款款是指當當事人為為了重復復使用而而預先擬擬定，并并在訂立立合同時時未與對對方協商商的條款款。注意事項項1、提供供格式條條款的一一方有提提請對方方注意及及說明義義務。2、對格格式條

13、款款的理解解發生爭爭議的，應當作作出不利利于提供供格式條條款的一一方的解解釋。3、在格格式條款款與非格格式條款款不一致致時，應應當采用用非格式式條款。20締約過失失責任當事人在在訂立合合同過程程給對方方造成損損失的，應當承承擔的損損害賠償償責任。 假借借訂立合合同，惡惡意進行行磋商； 故意意隱瞞與與訂立合合同有關關的重要要事實或或提供虛虛假情況況； 有其其他違背背誠實信信用原則則的行為為。 當事人在在訂立合合同過程程中知悉悉的商業業秘密，無論合合同是否否成立，不得泄泄露或者者不正當當使用。21（三）合合同的主主要條款款 當事人的的名稱或或者姓名名和住所所；標的；數量；質量；價款或報報酬；履行期

14、限限、地點點和方式式；違約責任任；解決爭議議的方法法。22某服裝廠廠與某服服務公司司簽訂了了一份服服裝銷售售合同，文本如如下：供貨合同同賣方某某服裝廠廠買買方某服務務公司(1)賣賣方為買買方生產產200件工作作服，買買方向賣賣方提供供布料XX米。(2)賣賣方于2000年10月自備備車輛將將成品送送到買方方，雙方方在到地地驗收，運費由由買方負負擔。(3)買買方向賣賣方支付付貨款XX元，貨到付付款。(4)本本合同自自雙方簽簽字蓋章章之日起起生效，一式兩兩份，雙雙方各持持一份。賣方某某服裝廠廠(章) 買方方某服服務公司司(章)買方某某服務公公司(章章)2000年6月月5日23合同的解解釋合同法第第1

15、25條：當當事人對對合同條條款的理理解有爭爭議的，應當按按照合同同所使用用的詞句句、合同同的有關關條款、合同的的目的、交易習習慣以及及誠實信信用原則則，確定定該條款款的真實實意思。合同文文本采用用兩種以以上文字字訂立并并約定具具有同等等效力的的，對各各文本使使用的詞詞句推定定具有相相同含義義。各文文本使用用的詞句句不一致致的，應應當根據據合同的的目的予予以解釋釋。242003年月月，家住住東安縣縣某鎮的的黃某因因急需籌籌集學費費，找到到鄰村的的蔣某借借到6000元元錢，約約定借款款期限為為年。到了2004年8月月，蔣某某要求黃黃某歸還還借款。蔣某在在出示借借據時卻卻發現，還款日日期當時時竟寫成

16、成了20004年8月月，形成成了要等等18000年年之后才才到債務務清償期期的債務務。黃某某見此，竟然也也以沒到到還款期期限和沒沒錢還款款為由拒拒絕還款款。蔣某某無奈，只好將將黃某告告到法院院。法院院依照法法律規定定，對合合同進行行解釋，確認合合同文本本簽署的的“20004年”清清償期是是當事人人的一時時筆誤，還款期期限要等等上一萬萬八千年年顯然不不合情理理，不是是客觀事事實，遂遂判決黃黃某必須須在法院院限定的的期限內內全部歸歸還蔣某某的借款款。案例25四、合同同的效力力有效合同同效力待定定的合同同可撤銷的的合同無效合同同不同效力力合同的的后果26（一）有有效合同同依法成立立的合同同，對當當事

17、人具具有法律律約束力力。合同同的生效效要件為為：（1）行行為人具具有相應應的民事事行為能能力；（2）當當事人的的意思表表示真實實；（3）不不違反法法律和行行政法規規的強制制性規定定；（4）不不違反社社會公共共利益；（5）符符合法定定或者約約定的特特定形式式。27（二）效效力待定定的合同同（1）附附條件的的合同（2）附附期限的的合同（3）限限制民事事行為能能力人訂訂立的合合同（4）欠欠缺代理理權的合合同（5)越越權代代表（6)無無處分分權的合合同 28（三）可可撤銷可可變更的的的合同同1、因重重大誤解解訂立的的合同2、訂立立時顯失失公平的的合同3、以欺欺詐、脅脅迫手段段或乘人人之危訂訂立的合合同

18、29月底，某家電電商店新新進了一一種新型型隨身聽聽，商店店經過核核算，將將價格定定為元元。售貨貨員張某某在制作作價格標標簽時，粗心大大意漏看看一個“”字字，將價價格抄為為元。月初，劉某到到該家電電商店看看到這種種隨身聽聽，劉見見價格便便宜，便便問售貨貨員張某某是否冒冒牌貨，張說：“這是是剛進的的貨，我我們是獨獨家經營營，不可可能是冒冒牌貨。如果發發現是假假貨，你你可憑發發票來換換。”劉劉某仔細細檢查后后，認為為不是冒冒牌貨后后便買了了兩臺，用信用用卡付了了款。月底，家電商商店盤點點時，發發現少了了元。經查是是張某錯錯標價格格所致。由于劉劉某是信信用卡付付款，商商店很快快找到了了劉某。家電商商店

19、提出出或者補補交元元，或者者退還兩兩臺隨身身聽，商商店返還還劉某已已付的元。劉劉某認為為買賣關關系已經經成立，商店不不能反悔悔，當即即拒絕。家電商商店無奈奈，只得得向人民民法院起起訴劉某某要求解解決。因重大誤誤解訂立立的合同同應當解解除30顯失公平平的合同同應當糾糾正張某與丁丁某系朋朋友關系系。1997年年9月，張某由由所在單單位委派派前往某某國參加加為期一一年的進進修。張張某在出出國前委委托丁某某將其在在上海的的一套私私房按市市場價格格出售，并辦有有委托手手續。同同年12月20日，丁丁某將張張某的私私房以28萬元元的價格格轉讓給給妻弟王王某,并并辦妥了了過戶手手續。1998年10月，張張某回

20、國國后來到到丁某處處，丁某某將28萬元房房款如數數交給了了張某。事后張張某感到到房屋賣賣得太便便宜，經經向有關關方面打打聽，得得知按照照1997年12月當當時的市市場行情情，該套套私房可可賣38萬元。張某遂遂于1998年年12月月10日日向人民民法院起起訴王某某和丁某某，要求求補足差差額。1999年5月月，人民民法院判判決:房房屋買賣賣關系依依法成立立，但王王某應向向張某補補付房款款8萬元元，丁某某承擔連連帶責任任。31（四）無無效合同同1、惡意意串通損損害國家家、集體體、第三三人利益益的合同同2、以合合法形式式掩蓋非非法目的的的合同同3、一方方以欺詐詐、脅迫迫手段訂訂立并損損害社會會公共利利

21、益的合合同4、損害害社會公公共利益益的合同同5、違反反法律強強制性規規定的合合同32（五）不不同效力力合同的的后果有效合同同對當事事人有法法律約束束力效力未定定合同視視情況而而定合同變更更后替代代原合同同關系被撤銷的的合同和和無效合合同自始始沒有法法律約束束力合同撤銷銷權的除除斥期間間為1年年，另外外，當事事人知道道撤銷事事由后明明確表示示或者以以自己的的行為放放棄撤銷銷請求權權的，撤撤銷請求求權也消消滅。無效合同同33返還財物物賠償損失失追繳非法法取得的的財產收收歸國家家所有或或者返還還集體、第三人人34五、合同同的履行行包括合同同履行的的原則、附隨義義務、合合同條款款的補缺缺、涉他他合同的

22、的履行規規則、合合同履行行中的抗抗辯權、合同保保全。（一）一一般規則則（二）合合同履行行中的抗抗辯權（三）合合同保全全35（一）一一般規則則1、合同履履行的原原則及附附隨義務務合同履行行的一般般原則（1）實實際履行行原則（3）全全面履行行原則（4）誠誠實信用用原則附隨義務務:當事事人應當當遵循誠誠實信用用原則，根據合合同的性性質、目目的和交交易習慣慣履行通通知、協協助、保保密等義義務。362、合同同條款的的補缺（1）質質量要求求不明確確的，按照國家家標準、行業標標準履行行；沒有有國家標標準、行行業標準準的，按按照通常常標準或或者符合合合同目目的的特特定標準準履行；（2）價價款或者者報酬不不明確

23、的的，按照訂立立合同時時履行地地的市場場價格履履行；依依法應當當執行政政府定價價或者政政府指導導價的，按照規規定履行行。執行政府府定價或或者政府府指導價價的，在在合同約約定的交交付期限限內政府府價格調調整時，按照交交付時的的價格計計價。逾逾期交付付標的物物的，遇遇價格上上漲時，按照原原價格執執行；價價格下降降時，按按照新價價格執行行。逾期期提取標標的物或或者逾期期付款的的，遇價價格上漲漲時，按按照新價價格執行行；價格格下降時時，按照照原價格格執行；37（3）履履行地點點不明確確的，給付貨幣幣的，在在接受貨貨幣一方方所在地地履行；交付不不動產的的，在不不動產所所在地履履行；其其他標的的，在履履行

24、義務務一方所所在地履履行；（4）履履行期限限不明確確的，債務人可可以隨時時履行，債權人人也可以以隨時要要求履行行，但應應當給對對方必要要的準備備時間；（5）履履行方式式不明確確的，按照有利利于實現現合同目目的的方方式履行行；（6）履履行費用用的負擔擔不明確確的，由履行義義務一方方負擔。3、涉他他合同的的履行-為第三三人利益益的合同同，由第第三人給給付的合合同。38（二）合合同履行行中的抗抗辯權對抗請求求權或者者否認對對方權利利主張的的權利。包括：1、同時時履行抗抗辯權2、后履履行抗辯辯權3、不安安抗辯權權應當先履履行債務務的當事事人，有有確切證證據證明明對方有有下列情情形之一一的，可可以中止止

25、履行：1）經營營狀況嚴嚴重惡化化；2）轉移移財產、抽逃資資金，以以逃避債債務；3）喪失失商業信信譽；4）有喪喪失或者者可能喪喪失履行行債務能能力的其其他情形形。行使方式式和程序序：中止止履行，并及時時通知對對方，使使對方作作出明確確表示。后果：1)對方方提供適適當擔保保時，應應當恢復復履行。2)中止止履行的的一方可可以解除除合同。3)終止止履行的的一方承承擔違約約責任。39（三）合合同保全全概念 為防止債債權人的的債權因因債務人人的財產產不當減減少而遭遭受到危危害，法法律允許許債權人人不受合合同相對對性的約約束，對對債務人人或者第第三人采采取的保保全措施施。怠于行使使債權通過有管管轄權法法院代

26、位權撤銷權放棄行使使債權通過有管管轄權法法院措施40六、合同同的變更更和轉讓讓（一）合合同變更更合同的主主體不變變形成新的的權利義義務關系系協議變更更41（二）合合同的轉轉讓合同權利利的轉讓讓：債權人應應當通知知債務人人 合同義務務的轉讓讓：須經過債權權人的同同意合同的概概括轉讓讓當事人訂訂立合同同后合并并的，由由合并后后的法人人或者其其他組織織行使合合同權利利，履行行合同義義務。當當事人訂訂立合同同后分立立的，除除債權人人和債務務人另有有約定的的以外，由分立立的法人人或者其其他組織織對合同同的權利利和義務務享有連連帶債權權，承擔擔連帶債債務。42案例分析析 甲乙兩公公司擬簽簽訂一項項貨物買買

27、賣合同同。甲為為賣方，乙為買買方。標標的物為為A種貨物。在簽訂訂合同時時甲要求求丙公司司為乙提提供付款款擔保，當乙不不能付款款時由丙丙連帶承承擔償付付貨款的的責任。考慮到到乙公司司經營情情況良好好，丙同同意提供供擔保并并與甲簽簽訂了書書面保證證合同。甲、乙兩兩公司的的貨物買買賣合同同簽訂以以后，甲甲以不能能全部提提供合同同標的物物為由，與乙協協商將標標的物改改為B種貨物。甲乙雙雙方達成成協議，未經丙丙同意。甲在約約定的供供貨時間間內仍然然不能提提供全部部B種貨物。甲未經經乙同意意，與丁丁公司達達成協議議，不足足部分的的B種貨物由由丁向乙乙提供。甲、丁向向乙提供供了全部部貨物，但超過過了甲乙乙約

28、定的的供貨期期限，乙乙雖接收收了貨物物，但以以甲、丁丁未按期期履行供供貨義務務為由，行使后后履行抗抗辯權，拒絕履履行付款款義務。43甲遂訴至至人民法法院，請請求判令令丙償還還貨款。根據上述述情況回回答以下下問題：（1）甲、乙雙雙方達成成的改變變標的協協議是否否有效？其造成成的后果果是什么么？（2）甲甲、丁兩兩公司達達成的提提供貨物物協議是是否有效效？為什什么？（3）乙乙行使后后抗辯權權是否合合法？為為什么？（4）甲的訴訟訟請求是是否成立立為什么么？44七、合同同的終止止（一）清清償（二）合合同解除除（協議議解除通知解除除）（三）抵抵銷（四）提存（五）免免除（六）混混同（七）法律規定定或者當當事

29、人約約定終止止的其他他情形。45通知解除除（法定定解除）（1）因因不可抗抗力致使使不能實實現合同同目的的的；（2）在在履行期期限屆滿滿之前，當事人人一方明明確表示示或者以以自己的的行為表表明不履履行主要要債務；（3）當當事人一一方延遲遲履行主主要債務務，經催告后在合理理的期限限內仍未未履行；（4）當事人人一方延延遲履行行債務或或者有其其他違法法行為，致使不不能實現現合同目目的；（5）法律規規定的其其他情形形的。46催告合同債權權人在債債務人延延遲履行行發生后后對債務務人提出出請求，要求債債務人繼繼續履行行債務。47提存由于債權權人的原原因致使使債務人人無法向向其交付付標的物物時，債債務人將將該

30、標的的物交付付給提存存部門而而消滅合合同。提存效力力有三：免除債債務人責責任；風風險轉移移給債權權人；債債權人承承擔提存存費用。適用情形形：（1）債債權人無無正當理理由拒絕絕受領；（2）債債權人下下落不明明；（3）債債權人死死亡未確確定繼承承人或者者喪失民民事行為為能力未未確定監監護人；（4）法法律規定定的其他他情形。提示：債權人領領取提存存物的權權利，自自提存之之日起五五年內不不行使而而消滅，提存物物扣除提提存費用用后歸國國家所有有。48（一）違約責任任及其構構成要件件當事人因因違反合合同義務務所承擔擔的民事事責任。違約責任任的歸責責原則：過錯責責任原則則和無過過錯責任任原則中國合同同法：無

31、無過錯責責任原則則八、合同同的違約約責任49（二）承承擔違約責任任的形式式繼續履行行采取補救救措施賠償損失失違約金定金罰則則501、繼續續履行一方不履履行合同同義務時時，另一一方當事事人有權權要求違違約方仍仍按合同同約定履履行義務務。除外情形形：（1）法法律上或或者事實實上不能能履行；（2）債債務的標標的不適適于強制制履行或或者履行行費用過過高；（3）債債權人在在合理期期限內未未要求履履行。51、采取取補救措措施當事人交交付的貨貨物質量量不符合合約定時時，為防防止損失失發生或或者擴大大，違反反合同的的一方應應當依照照法律規規定或者者約定采采取修理理、更換換、重新新制作、退貨、減少價價格或者者報

32、酬等等措施來來彌補權權利人的的損失。523、損害害賠償當事人一一方違反反合同規規定的義義務并給給對方造造成損失失，依法法由違約約方給予予補償。違約的的主要救救濟方法法。損害賠償償的范圍圍：直接接損失和和間接損損失財產的毀毀損、減減少、滅滅失和為為減少或或者消除除損失所所支出的的費用，以及合合同如能能履行可可以獲得得的利益益。不得得超過違違約一方方在訂立立合同時時應當預預見到的的因違反反合同可可能造成成的損失失。減損責任任：當事事人一方方違約后后，對方方應當采采取適當當措施防防止損失失的擴大大；沒有有采取適適當措施施致使損損失擴大大的，不不得就擴擴大的損損失要求求賠償。534、違約約金為了保證證

33、合同的的履行，當事人人雙方事事先在合合同中約約定當一一方違約約時，應應向對方方支付的的金錢。當事人可可以約定定一方違違約時應應當根據據違約情情況向對對方支付付一定數數額的違違約金，也可以以約定因因違約產產生的損損失賠償償額的計計算方法法。約定定的違約約金過分分高于或或低于造造成的損損失的，當事人人可以訴訴請增加加或減少少。545、定金金罰則定金是債債務人為為了保證證合同的的履行，按約預預先給付付債權人人的一定定數額的的金錢。當事人人可以約約定一方方向對方方給付定定金作為為債權的的擔保。定金合合同從實實際交付付定金之之日起生生效。給付定金金的一方方不履行行約定的的債務的的，無權權要求返返還定金金

34、；收受受定金的的一方不不履行約約定的債債務的，應當雙雙倍返還還定金。當事人既既約定違違約金，又約定定定金的的，一方方違約時時，對方方可以選選擇適用用違約金金或者定定金條款款。55買賣合同同違約賠賠償案1999年11月1日日，被告告向原告告訂購了了特定顏顏色、規規格和款款式的西西服200套，總價款款50萬萬元，1999年12月31日前交交貨，雙雙方簽定定了書面面合同。為保證證合同的的履行，雙方約約定被告告向原告告支付定定金10萬元，貨到后后10日日內付清清全部價價款。任任何一方方違約，均按總總價款的的30償付違違約金并并賠償對對方相應應的經濟濟損失。被告公公司如約約支付了了定金。1999年12月

35、20日，正準備備發貨時時，被告告突然來來電要求求解除合合同并退退還定金金，原告告提出被被告必須須來人具具體洽商商違約賠賠償事宜宜，否則則仍按合合同約定定發貨，被告未未予答復復，后拒拒收貨物物。原告告不得不不削價處處理，累累計損失失達20萬元，遂訴諸諸法院，請求判判決定金金歸原告告所有，被告按按總價款款的30償付付違約金金15萬萬元，并并賠償20萬元元的經濟濟損失。法院對對原告的的一二項項請求予予以認可可，第三三項中判判定賠償償5萬元元。56問:（1）合合同對于于定金的的約定屬屬于何類類條款？（2）如如果原告告違約，應怎樣樣處置定定金？（3）合合同中有有關違約約金的約約定是否否有效？（4）法法院

36、的判判決是否否正確，為什么么？（5）在在法院審審理期間間，原被被告之間間的合同同是否已已經解除除？57（四)責任競合合因某種法法律事實實的出現現，導致致產生兩兩種或者者兩種以以上的責責任并在在相互之之間發生生沖突。責任競競合主要要表現為為違約責責任和侵侵權責任任的競合合。合同法第第122條規定定：因當當事人一一方的違違約行為為，侵害害對方人人身、財財產權益益的，受受損害方方有權選選擇依照照本法要要求其承承擔違約約責任或或者依照照其他法法律要求求其承擔擔侵權責責任。58(六)免責條件件不可抗力力當事人在在締結合合同時不不能預見見、不能能避免并并不能克克服的客客觀情況況。自然然、社會會原因。免責要

37、求求：當事事人應及及時通知知對方，以減輕輕可能給給對方造造成的損損失，在在合理期期限內提提供證明明。59案例分析析大宇公司司（甲方方）鞏某某與現代代公司許許某簽了了一份購購銷合同同。該合合同是用用大宇公公司先蓋蓋好公章章的合同同紙簽的的，現代代公司未未蓋章。但在合合同簽訂訂后依約約付了2萬元的的定金。合同規規定：甲甲方在2004年第一一季度和和第三季季度各向向乙方供供應鋼材材50噸噸，總共共100噸，單單價2000元元/噸，乙方應應先付2萬元元定金。任何一一方違約約應向對對方支付付10%的違約約金，甲甲方第一一季度如如約供貨貨50噸噸，乙方方付了10萬元元貨款。第三季季度甲方方本想交交貨，但但

38、乙方聲聲稱合同同無效，不再履履行。甲甲方起訴訴到法院院，要求求追究乙乙方的違違約責任任。經查查甲方實實際損失失為1萬萬元。問：1、該合同同是否有有效？2、應如如何處理理？60案例分析析某罐頭廠廠有兩臺臺閑置的的機器設設備要處處理。某某果品加加工廠聽聽說后,即到罐罐頭廠聯聯系購買買事宜。雙方協協商后,簽訂了了合同。果品加加工廠以以15萬萬元的價價格購買買機器設設備,合合同生效效后10天內果果品工廠廠到罐頭頭廠付款款提貨,任何一一方違約約須承擔擔2%的的違約金金。某冷庫也也聽說罐罐頭廠要要處理兩兩臺設備備。冷庫庫正需要要，且價價格便宜宜,也派派人到罐罐頭廠洽洽談購買買。但遲遲了一步步，設備備已賣給

39、給了果品品加工廠廠。冷庫庫考慮若若購買新新的設備備要花上上近三倍倍的價格格,見設設備未運走,機機不可失失，就對對罐頭廠廠說,愿愿以20萬元的的價格購購買該機機器。罐罐頭廠見見有利可可圖,便便與冷庫庫簽了同同樣的合合同，只只是價格格提高了了，并要要求冷庫庫盡快來來人付款款提貨。冷庫第第三天即即派車來來提貨,不巧這這一天果果品加工工廠也來來提貨。雙方互互不相讓讓,均有有合同為為據。罐罐頭廠自自覺理虧虧,對果果品加工工廠說愿愿支付違違約金,合同就就不再履履行了。但果品品加工廠廠堅決不不同意,一定要要機器設設備，罐罐頭廠與與冷庫聯聯合強行行讓冷庫庫將設備備拉走,對果品品廠置之之不理。61于是,果果品加

40、工工廠向法法院起訴訴,要求求罐頭廠廠履行合合同,支支付違約約金。罐罐頭廠表表示愿意意承擔違違約責任任,支付付違約金金,但履履行合同同已不可可能,設設備已經經賣掉。法院受受理后,將冷庫庫列為第第三人,一同參參加審理理。問：合同同當事人人能否以以支付違違約金為為由拒絕絕履行合合同？62九、買賣賣合同（一）買買賣合同同概念買賣合同同，是指指出賣人人轉移標標的物的的所有權權于買受受人，買買受人支支付價款款的合同同。在買買賣合同同中，依依合同約約定轉移移標的物物所有權權的一方方當事人人被稱為為出賣人人，依合合同約定定支付價價款的一一方當事事人被稱稱為買受受人。63（二）買買賣雙方方的權利利和義務務1、合

41、同同關系的的確立通過發盤盤、還盤盤、接受受的要約約和承諾諾過程締締結合同同。2、出賣賣人的主主要義務務交付合同同約定的的貨物；提交與貨貨物有關關的單據據；將貨物的的所有權權移轉給給買受人人。權利擔保保義務；品質擔保保義務；3、買受受人的義義務買受人的的主要義義務為支支付貨款款、收取取貨物、及時檢檢驗貨物物和保管管義務。64（三）貨貨物所有有權和風風險移轉轉所有權轉轉移自標的物物交付時時起轉移移，但法法律另有有規定或或者當事事人另有有約定的的除外。風險轉移移標的物毀毀損、滅滅失的風風險，在在標的物物交付之之前由出出賣人承承擔，交交付之后后由買受受人承擔擔，但法法律另有有規定或或者當事事人另有有約

42、定的的除外。65案由：某某村民甲甲與乙簽簽訂了一一買賣合合同。合合同約定定，甲賣給乙乙4頭牛，款款項為8000元。先支支付3000元貨款，其余余款項在在半年內內付清。在付清清剩余款款項之前前，甲保留對對牛的所所有權。簽訂合合同的第第二天，乙將牛牛牽走。 根據合同同法及相相關法律律討論下下列問題題：661假如如在牛款款付清之之前牛1被水淹淹死，損損失由誰誰負責？為什么么？2假如如在牛款款付清之之前，牛牛2生下下一頭小小牛，該該小牛的的所有權權歸誰？為什么么？3假如如在牛款款付清之之前，牛牛3踢傷傷一人，該損害害賠償責責任由誰誰承擔？為什么么？4假如如在牛款款付清之之前，村村民乙將將牛4賣賣給了丙

43、丙，該合合同是否否有效？67十、合合同的擔擔保為了保證證合同能能夠得到到切實履履行，由由當事人人依法或或者按約約所采取取的保證證措施。保證抵押質押留置定金68（一）保保證概念：保保證人和和債權人人約定，當債務務人不履履行債務務時，保保證人按按照約定定履行債債務或者者承擔責責任的行行為。保證人資資格：具具有代為為清償債債務能力力的人。種類：一一般保保證和連連帶責任任保證。69一般保證證當事人在在保證合合同中約約定，債債務人不不能履行行債務時時，由保保證人承承擔保證證責任的的，為一一般保證證。一般保證證的保證證人在主主合同糾糾紛未經經審判或或者仲裁裁，并就就債務人人財產依依法強制制執行仍仍不能履履

44、行債務務前，對對債權人人可以拒拒絕承擔擔保證責責任。連帶責任任保證當事人在在保證合合同中約約定保證證人與債債務人對對債務承承擔連帶帶責任的的，為連連帶責任任保證。連帶責責任保證證的債務務人在主主合同規規定的債債務履行行期屆滿滿沒有履履行債務務的，債債權人可可以要求求債務人人履行債債務，也也可以要要求保證證人在其其保證范范圍內承承擔保證證責任。保證合同同中應當當對保證證方式作作出規定定，對保保證方式式沒有約約定或者者約定不不明確的的，按照照連帶責責任保證證承擔保保證責任任。70案例分析析甲公司擬擬向銀行行申請500萬萬元貸款款，銀行行要求其其提供保保證人。于是甲甲公司找找到乙公公司和丙丙公司為為

45、其擔保保。銀行行并未與與乙、丙丙兩公司司簽定保保證合同同，而是是由乙、丙兩公公司的法法定代表表人在貸貸款合同同保證人人一欄簽簽字并加加蓋了公公司印章章。貸款款清償期期屆滿后后，甲公公司由于于經營不不善，無無力償還還貸款。于是銀銀行便請請求經濟濟實力較較強的丙丙公司償償還全部部貸款本本息。丙丙公司稱稱其與銀銀行之間間的保證證關系不不能成立立，因為為雙方沒沒有就保保證合同同內容進進行任何何約定。即使承承擔責任任，也只只應承擔擔250萬元的的貸款本本息。問題：1乙、丙公司司與銀行行之間的的保證關關系是否否成立？2假使使保證關關系成立立，銀行行能否直直接請求求丙公司司承擔全全部還款款責任？為什么么？71（二）抵抵押概念：債債務人或或者第三三人不轉轉移用于于擔保的的財產的的占有，將該財財產作為為債權的的擔保。債務人人不履行行債務時時，債權權人有權權依法以以該財產產折價或或者以拍拍賣、變變賣該財