1、工程招投標與合同管理主講人：程有坤第二章合合同法法律基礎礎一、合合同的概概念合同是平平等主體體的自然然人、法法人、其其他組織織之間設設立、變變更、終終止民事事權利義義務關系系的協議。1.自然然人不僅包括括公民，還包括括外國人人和無國國籍的人人。他們們都可以以成為民民事法律律關系的的主體。能否通通過自己己的行為為取得民民事權利利、承擔擔民事義義務取決決于是否否具有民民事行為為能力。（1）完完全民事事行為能能力18周歲歲以上的的公民；16周周歲以上上不滿18周歲歲以自己己勞動收收入為主主要生活活來源的的。（2）限限制民事事行為能能力10周歲歲以上的的未成年年人；不不能完全全辨認自自己行為為的精神神

2、病人（3）無無民事行行為能力力不滿10周歲的的未成年年人；不不能辨認認自己行行為的精精神病人人。第一節合合同法法律基礎礎2法人人法人是具具有民事事權利能能力和民民事行為為能力，依法獨獨立享有有民事權權利和承承擔民事事義務的的組織。法人應具具備四個個條件：（1）依依法成立立（2）有有必要的的財產或或者經費費（3）有有自己的的名稱、組織機機構和場場所（4）能能夠獨立立承擔民民事責任任3.其他他組織其他組織織是指合合法成立立，有一一定的組組織機構構和財產產，但不不具有法法人資格格的組織織較常見的的其他組組織：（1）法法人依法法設立并并領取營營業執照照的分支支機構（2）依依法登記記領取營營業執照照的私

3、營營獨資企企業、合合伙組織織（3）依依法登記記領取營營業執照照的合伙伙型聯營營企業（4）依依法登記記領取我我國營業業執照的的中外合合作經營營企業、外資企企業等。二、法的的形式1.憲法法法律地位位和效力力是最高高的，一一切法律律、法規規都不得得與憲法法相抵觸觸，是由由我國的的最高權權力機關關全國人民民代表大大會制定和修修改的。2.法律律廣義上的的法律，泛指各各類法的的規范性性文件。狹義上的的法律，僅指全國人大大及其常常委會制定的規規范性文文件。如如：民民法通則則、合同法法、民事訴訴訟法及建建筑法、招招投標法法、安全生生產法等。3.行政政法規是由最高高國家行行政機關關，即國務院制定的規規范性文文件

4、。如：建設工工程質量量管理條條例、建設設工程勘勘察設計計管理條條例、建設設工程安安全管理理條例、安安全生產產許可證證條例4.地方方性法規規是指省、自治區區、直轄轄市以及及省自治治區人民民政府所所在地的的市和經經國務院院批準的的較大市市的人民代表表大會及及其常委委會，在其權權限內制制定的法法律規范范性文件件。如：黑龍江江省建筑筑市場管管理條例例、內蒙古古自治區區建筑市市場管理理條例等。5.行政政規章行政規章章是由國國家行政政機關制制定的法法律規范范性文件件，包括括部門規章章和地方規章章。部門規章章是由國務院各各部、委委制定的規規范性文文件。如：工程建建設項目目施工招招標投標標辦法（2003年年3

5、月8日國家家發改委委等7部部委30號令）、評評標委員員會和評評標方法法暫行規規定（2001年7月5日日國家發發改委等等7部委委第12號令）、建建筑業企企業資質質管理規規定（2001年4月18日建設設部第87號令令）等。地方政府府規章是是由省、自治區區、直轄轄市以及及省、自自治區人人民政府府所在地地的市和和國務院院批準的的較大的的市的人民政府府所制定的的法律規規范性文文件。如：北京市市建筑工工程施工工許可辦辦法（2003年11月25日北北京市人人民政府府第139號令令頒布）。地方方政府規規章的效效力低于于法律、行政法法規，低低于同級級或上級級地方性性法規。立法法法第85條規規定：地地方性法法規、

6、規規章之間間不一致時，由有有關機關關依照下下列規定定的權限限作出裁裁決：(1)同一機關關制定的新新的一般般規定與與舊的特特別規定定不一致致時，由由制定機機關裁決決；(2)地方性法法規與部門規章章之間對同同一事項項的規定定不一致致，不能能確定如如何適用用時，由由國務院院提出意意見，國國務院認認為應當當適用地地方性法法規的，應當決決定在該該地方適適用地方方性法規規韻規定定；認為為應當適適用部門門規章的的，應當當提請全全國人民民代表大大會常務務委員會會裁決；(3)部門規章章之間、部門規規章與地地方政府府規章之之間對同一事事項的規規定不一一致時，由國務務院裁決決。6.最高高人民法法院司法法解釋規規范性

7、文文件最高人民民法院對于法律律的系統統性解釋釋文件和和對法律律適用的的說明，對法院院審判有有約束力力具有有法律規規范的性性質，在在司法實實踐中具具有重要要的地位位和作用用。在民民事領域域，最高高人民法法院制定定的司法法解釋文文件有很很多：例如：關于貫貫徹執行行（中華華人民共共和國民民法通則則）若干干問題的的意見（試行）、關于審審理建設設工程施施工合同同糾紛案案件適用用法律問問題的解解釋等等。7.國際際條約國際條約約是指我我國作為為國際法法主體同同外國締締結的雙雙邊、多多邊協議議和其他他具有條條約、協協定性質質的文件件。如：建筑業業安全衛衛生公約約等。國際條條約是我我國法的的一種形形式，具具有法

8、律律效力。三、合同同訂立訂立合同同的過程程就是雙雙方當事事人采用用要約和承諾方式進行行協商的的過程。1.要約約（1）概概念要約是希望和和他人訂訂立合同同的意思思表示。（2）要要約的構構成要件件要約是是由特定定人作出出的意思思表示要約必必須具有有訂立合合同的意意思表示示要約必必須向要要約人希希望訂立立合同的的受要約約人發出出要約的的內容必必須具體體明確（3）要要約的方方式口頭書面訂貨單、書信、電報、數據電電子文件件等（4）要要約的效效力（生生效）要約到達達受要約約人時生生效。口頭形形式的要要約自受受要約人人了解要要約內容容時發生生效力書面形形式的要要約自達達到受要要約人時時發生效效力數據電電子文

9、件件形式，當收件件人指定定特定系系統接收收電文的的，自該該數據電電文進入入該特定定系統的的時間該該要約生生效；如如果收件件人未指指定特定定系統接接收電文文的，自自該數據據電文進進入收件件人系統統的首次次時間（視為到到達時間間），該該要約發發生效力力。（5）要要約的失失效拒絕要要約的通通知到達達要約人人要約人人依法撤撤銷要約約承諾期期限屆滿滿，受要要約人未未作出承承諾受要約約人對要要約的內內容作出出實質性性的變更更（6）要要約的撤撤回與撤撤銷要約的的撤回要約可以撤回回，撤回要要約的通通知應當當在要約約到達受受要約人人之前或或者與要要約同時時到達受受要約人人。要約的的撤銷要約可以撤銷銷，撤銷要要約

10、的通通知應當當在受要要約人承承諾通知知之前到到達受要要約人。不可撤銷銷的要約：.要約約人確定定了承諾諾期限.其它它形式明明示要約約不可撤撤銷.受要要約人有有理由認認為要約約不可撤撤銷的，并已經經為履行行合同做做了準備備工作。（7）要要約與要要約邀請請要約邀邀請的概概念要約邀請請是希望他他人向自自己發出出要約的的意思表表示。要約是希望和和他人訂訂立合同同的意思思表示。區別.效力力不同.要約約以訂立立合同為為直接目目的.要約約必須包包含能使使合同得得以成立立的必要要條款.要約約一般是是針對特特定的對對象進行行.信息息傳達方方式不同同根本區別別：受要約約人有承承諾權，受要約約邀請并并有承諾諾權。案例

11、：某水泥廠廠向某建建筑公司司發出了了一份本本廠所生生產的各各種型號號水泥的的性能的的廣告，你認為為該廣告告是要約約還是要要約邀請請？分析：不一定，需要看看具體的的條件。如果該該廣告上上僅僅寫寫明了各各種型號號水泥的的價格，而沒有有其他的的內容，則該廣廣告屬于于要約邀邀請。而而如果該該廣告的的內容不不僅僅包包含各種種型號的的水泥的的性能，同時還還包括合合同的一一般條款款，也即即只要建建筑公司司同意，雙方就就可以按按照該廣廣告上面面的內容容完成水水泥的采采購，則則該廣告告就不再再視為要要約邀請請了，而而要視為為要約。2.承諾諾（1）承承諾的概概念承諾是受受要約人人同意要要約的意意思表示示（2）承承

12、諾的構構成條件件承諾是是對要約約同意的的意思表表示承諾必必須是受受要約人人向要約約人作出出答復承諾必必須是不不附條件件的同意意要約的的各項條條款承諾應應當是在在要約確確定的期期限內到到達要約約人（3）承承諾期限限的計算算要約人人以電報報發出要要約的，承諾期期限應當當自電報報交發之之日起計計算。要約人人以信件件發出要要約的，承諾期期限以信信件所載載明的日日期起算算。如果信信件未載載明或有有誤的，應按信信封郵戳戳日期計計算。要約人人以電話話、電傳傳或者其其他快速速方法發發出要約約的，承承諾期限限應自要要約到達達受要約約人時開開始計算算。（4）承承諾的方方式通知的的方式行為可可以構成成承諾（5）承承

13、諾的生生效承諾通知知到達要要約人時時生效。承諾不不需要通通知的，根據交交易習慣慣或者要要約的要要求作出出承諾的的行為時時生效。（6）承承諾的撤撤回承諾的撤撤回，是是阻止承承諾發生生效力的的意思表表示。承諾可以以撤回。撤回承承諾的通通知應當當在承諾諾通知到到達要約約人之前前或者與與承諾通通知同時時到達要要約人。（7）承承諾的超超期與承承諾的延延誤承諾的超超期：受要約約人超過過承諾期期發生承承諾的除除要約人人及時通通知受要要約人該該承諾有有效外，為新要要約。承諾的延延誤：受要約約人在承承諾期內內發出承承諾，按按照通常常情況能能夠及時時到達要要約人，到那因因其他原原因，承承諾達到到要約人人時超過過承

14、諾期期限的，除要約約人及時時通知受受要約人人因承諾諾超期限限不接受受承諾的的以外，該承諾諾有效。案例：2006年8月月8日，某建筑筑公司向向某水泥泥廠發出出了一份份購買水水泥的要要約。要要約中明明確規定定承諾期期限為2006年8月月12日日12：00。為了保保證工作作的快捷捷，要約約中同時時約定了了采用電電子郵件件方式作作出承諾諾并提供供了電子子信箱。水泥廠廠接到要要約后經經過研究究，同意意出售給給建筑公公司水泥泥。水泥泥廠于2006年8月月12日日11：30給給建筑公公司發出出了同意意出售水水泥的電電子郵件件。但是是，由于于建筑公公司所在在地區的的網絡出出現故障障，直到到當天下下午15：30

15、才收到到郵件。你認為為該承諾諾是否有有效？分析：該承諾是是否有效效由建筑筑公司決決定。根據合合同法，采用用數據電電文形式式訂立合合同的，收件人人指定特特定系統統接收數數據電文文的，該該數據電電文進入入該特定定系統的的時間，視為到到達時間間。同時時，合合同法第29條規定定：“受受要約人人在承諾諾期限內內發出承承諾，按按照通常常情形能能夠及時時到達要要約人，但因其其他原因因承諾到到達要約約人時超超過承諾諾期限的的，除要要約人及及時通知知受要約約人因承承諾超過過期限不不接受該該承諾的的以外，該承諾諾有效。”水泥廠于于2006年8月12日11：30發出電電子郵件件，正常常情況下下，建筑筑公司即即時即可

16、可收到承承諾，但但是卻由由于外界界原因而而沒有在在承諾期期限內收收到承諾諾。此時時，根據據合同同法第第29條條，建筑筑公司可可以承認認該承諾諾的效力力，也可可以不承承認。如如果不承承認該承承諾的效效力，就就要及時時通知水水泥廠。若不及及時通知知，就視視為已經經承認該該承諾的的效力。3.合同同的內容容(1)當當事人的的名稱或或者姓名名和住所所(2)標標的(3)數數量(4)質質量(5)價價款或者者報酬(6)履履行的期期限、地地點和方方式(7)違違約責任任(8)解解決爭議議的方法法4.合同同的成立立依法成立立的合同同，在當當事人之之間建立立起他們們追求的的法律關關系。這這種法律律關系對對當事人人具有

17、法法律約束束力。依依法成立立的合同同，受法法律保護護。合同同成立與與合同訂訂立不同同。合同同訂立，強調的的是訂約約的過程程，即強強調的是是要約和和承諾的的過程。訂立所所追求的的目標，就是成成立合同同，合同同成立是是訂立的的結果。當然，有訂立立行為，合同不不一定成成立。例題：P24，例2-1四、合同同的效力力1.合同同的生效效（1）合合同生效效應當具具備的條條件當事人人具有相相應的民民事權利利能力和和民事行行為能力力；意思表表示真實實；不違反反法律或或者社會會公共利利益。（2）合合同的生生效時間間口頭合合同自受受要約人人承諾時時生效；書面合合同自當當事人雙雙方簽字字或者蓋蓋章生效效；法律規規定應

18、當當采用書書面形式式的合同同，當事事人雖然然未采用用書面形形式但已已經履行行全部或或者主要要義務的的，可以以視為合合同有效效。2.涉及及代理的的合同效效力1）效力力待定合合同效力待定定合同是是指合同同成立后后，是否否具有效效力還未未確定，有待于于其他行行為或者者事實使使之確定定的合同同。（1）限限制民事事行為能能力人依依法不能能獨立簽簽訂的合合同限制民事事行為能能力人：10周周歲以上上不滿18周歲歲的未成成年人和和不能完完全辨認認自己行行為的精精神病人人。限制民事事行為能能力訂立立的合同同，經法法定代理理人追認認后，該該合同有有效，但但純獲利利益的合合同或者者與其年年齡、智智力、精精神健康康狀

19、況相相適應而而訂立的的合同，不必經經法定代代理人追追認。相對人可可以催告告其法定定代理人人在一個個月內予予以追認認。法定定代理人人未作表表示的，視為拒拒絕追認認。合同同被追認認之前，善意相相對人有有撤銷的的權利。撤銷應應當以通通知的方方式作出出。（2）無無權代理理人以被被代理人人名義訂訂立的合合同無權代理理包括如如下三種種：行為人人沒有代理權行為人人超越代理權代理權權終止后仍以被被代理人人的名義義訂立合合同。相對人可可以催告告被代理理人在一個月內予以追追認。被被代理人人未作表表示的，視為拒拒絕追認認，合同同被追認認之前，善意相相對人有有撤銷的的權利。撤銷應應當以通通知的方方式作出出。（3）無無

20、處分權權人訂立立的合同同有處分權權人處分自己己的財產產是有效效的行為為，但是是沒有處處分權人人處分了了他人的的財產，就不能能視為當當然有效效的行為為。但是是，在一一定條件件下，這這種行為為也可以以轉化為為有效的的行為。所以，無處分分權人處處分了他他人的財財產而簽簽訂的合合同屬于于效力待待定合同同。無處分權權人處分他人人財產，經權利利人追認認或者無無處分權權人訂立立合同取取得處分分權的，該合同同有效。2）表見見代理表見代理理是指雖無無代理權權，但表表面上有有足以使使人相信信有代理理權而須須由被代代理人負負授權之之責的代代理。（1）表表見代理理的表現現形式未獲得授予權的的表見代代理超越權限的表表見

21、代理理代理權權終止的表見代代理（2）表表見代理理的構成成要件行為人人沒有代代理權沒有代代理權的的代理人人實施了了代理的的行為善意相相對人有有理由相相信行為為人有代代理權相對人人善意且且無過失失（3）表表見代理理的法律律后果相對人有有理由相相信行為為人有代代理權的的，該代代理行為為有效。3.無效效合同和和可變更更、可撤撤銷的合合同（1）無無效合同同的概念念和合同同無效的的情形無效合同同是指當當事人違違反了法法律規定定的條件件而訂立立的，國國家不承承認其效效力，不不給予法法律保護護的合同同。合同法法第52條規規定有下下列情形形之一的的合同無效效：一方以以欺詐、脅迫的的手段訂訂立合同同，損害害國家利

22、利益；惡意串串通，損損害國家家、集體體或第三三人利益益的；以合法法活動掩掩蓋非法法目的；損害社社會公共共利益；違反法法律、行行政法規規的強制制規定。合同當事事人約定定免除或或者限制制未來責責任的下下列免責條款款無效：造成對對方人身身傷害的的；因故意意或者重重大過失失造成對對方財產產損失的的。（2）可可變更、可撤銷銷合同的的概念和和種類可變更、可撤銷銷的合同同是指欠缺缺生效條條件，但但一方當當事人可可依照自自己的意意思使合合同的內內容變更更或者使使合同的的效力歸歸于消滅滅的合同同。因重大誤解解而訂立的的；.表意意人因為為誤解作作出的意意思表示示；.表意意人的誤誤解是重重大的.誤解解是由表表意人自

23、自己的過過失造成成的；.誤解解不應是是表意人人故意發發生的。在訂立立合同時時顯失公平平的。.合同同在訂立立時就顯顯示公平平.合同同內容在在客觀上上利益嚴嚴重失衡衡.受有有過高利利益的當當事人在在主觀上上具有利利用對方方的故意意（3）因因欺詐脅脅迫而訂訂立的合合同（4）趁趁人之危危而訂立立的合同同撤銷權權消失的的情形： 具有有撤銷權權的當事事人自知知道或應應當知道道撤銷事事由之日日起1年年內沒有有行使撤撤銷權具有撤撤銷權的的當事人人知道撤撤銷事由由后明確確表示或或以自己己的行為為放棄撤撤銷權。（3）合合同無效效和被撤撤銷的法法律后果果返還財財產賠償損損失追繳財財產合同部部分無效效，不影影響其他他

24、部分效效力，其其他部分分仍然有有效合同無無效，被被撤銷或或者終止止，不因因影響合合同中獨獨立存在在的有關關解決爭爭議方法法的條款款效力。五、合同同的履行行1合同同履行的的概念合同履行行是指合合同各方方當事人人按照合合同的規規定，全全面履行行各自的的義務，實現各各自的權權利，使各各方的目目的得以以實現的的行為。2合同同履行的的原則（1）合合同全面面履行的的原則（2）誠誠實信用用原則（3）公公平合理理，促進進合同履履行的原原則（4）當當事人一一方不得得擅自變變更合同同的原則則3合同同履行中中的抗辯辯權抗辯權是指雙方方在合同同的履行行中，都都應當履履行自己己的債務務，一方方不履行行或者有有可能不不履

25、行時時，另一一方可以以據此拒拒絕對方方的履行行要求。（1）同同時履行行抗辯權權同時履行行是合同訂訂立后，在合同同有效期期限內，當事人人雙方不不分先后后地履行行各自的的義務行行為。同時履行行抗辯權權，是指在在沒有規規定履行行順序的的雙務合合同中，當事人人一方在在當事人人另一方方未為對對待給付付以前，有權拒拒絕先為為給付的的權利。同時履行行抗辯權權的適用條件件是：由同一一雙務合合同產生生互負的的對價給給付債務務；合同中中未約定定履行的的順序；對方當當事人沒沒有履行行債務或或沒有正正確履行行債務；對方的的對價給給付是可可能履行行的義務務。（2）先先履行抗抗辯權當事人互互負債務務，有先先后履行行順序，

26、先履行行一方未未履行的的，后履履行一方方有權拒拒絕其履履行要求求。先履履行一方方履行債債務不符符合約定定的，后后履行一一方有權權拒絕相相應的履履行要求求。適用條件件：由一個個雙務合合同產生生互負的的對價給給付債務務合同中中約定了了履行的的順序應當先先履行的的合同當當事人沒沒有履行行合同債債務或者者沒有正正確履行行債務應當先先履行的的對價給給付是可可能履行行的義務務（3）不不安抗辯辯權不安抗辯辯權是指合同同中約定定了履行行的順序序，合同同成立后后發生了了應當履履行合同同一方財財務狀況況惡化的的情況，應當履履行合同同的一方方在對方方未履行行或提供供擔保前前有權拒拒絕先為為履行。對方有下下列情況況的

27、，可以終止止履行：經營狀狀況嚴重重惡化；轉移財財產、抽抽逃資金金，以逃逃避債務務的；喪失商商業信譽譽；有喪失失或可能能喪失履履行債務務能力的的其他情情形。不安抗辯辯權成立立條件：雙方當當事人基基于同一一雙務合合同而互互負債務務債務履履行有先先后順序序履行順順序在后后的一方方履行能能力明顯顯下降，有喪失失或者可可能喪失失履行債債務能力力的情形形履行順順序在后后的當事事人未提提供適當當擔保。案例：2003年底，某發包包人與某某施工承承包人簽簽訂施工工承包合合同，約約定施工工到月底底結付當當月工程程款進度度款。2004年初承承包人接接到開工工通知后后隨即進進場施工工，截至至2004年4月，發發包人均

28、均結清當當月應付付工程進進度款。承包人人計劃2004年5月月完成的的當月工工程量約約為1200萬萬元，此此時承包包人獲悉悉，法院院在另一一訴訟案案中對發發包人實實施保全全措施，查封了了其辦公公場所；同月，承包人人又獲悉悉，發包包人已經經嚴重資資不抵債債。2004年年5月3日，承承包人向向發包人人發出書書面通知知稱，“鑒于貴貴司工程程款支付付能力嚴嚴重不足足，本公公司決定定暫時停停工本工工程施工工，并愿愿意與貴貴司協商商解決后后續事宜宜。”分析：上述情況況屬于有有證據表表明發包包人經營營狀況嚴嚴重惡化化，承包包人可以以中止施施工，并并有權要要求發包包人提供供適當擔擔保，并并可根據據是否獲獲得擔保

29、保再決定定是否終終止合同同。屬于于行使不不安抗辯辯權的典典型情形形。（4）代代位權代位權是指債務務人怠于于行使其其對第三三人（次次債務人人）享有有的到期期債權，而有損損害于債債權人的的債權時時，債權權人為保保障自己己的債權權而以自自己的名名義行使使債務人人對次債債務人的的債權的的權利。行使代位位權應符合下下列條件件：債權人人對債務務人的債債權合法法債務人人怠于行行使其到到期債權權，對債債權人造造成損害害債務人人的債權權已到期期債務人人的債權權不是專專屬于債債務人自自身的債債權專屬于債債務人自自身的權權利：基于撫撫養關系系、扶養養關系、繼承關關系產生生的給付付請求權權和勞動動報酬、退休金金、撫恤

30、恤金、安安置費、人壽保保險、人人身傷害害賠償請請求權等等權利。六、合同同的違約約責任1.違約約責任的的概念違約責任任是指當事事人任何何一方不不能履行行或履行行合同不不符合約約定的而而應當承承擔的法法律責任任。2.承擔擔違約責責任的條條件和原原則（1）承承擔違約約責任的的條件有違約約行為。無免責責事由。（2）承承擔違約約責任的的原則是以補補償性為為原則的的。有些情情況下也也具有懲懲罰性。3承擔擔違約責責任的方方式1)繼續續履行繼續履行行是指違反反合同的的當事人人不論是是否承擔擔了賠償償金或違違約金責責任，都都必須根根據對方方的要求求，在自自己能夠夠履行的的條件下下，對合合同未履履行的部部分繼續續

31、履行。但有下列情形形之一的的除外：(1)法法律上或或事實上上不能履履行法律不能能履行主主要有以以下幾種種情況：特定的的標的物物已經被被他人善善意取得得。強制實實際履行行侵害債債務人的的人身自自由。債務人人破產。債務為為自然債債務。實踐合合同約定定的債務務。(2)債債務的標標的不適適于強制制履行或或履行費費用過高高(3)債債權人在在合理期期限內未未要求履履行2)采取取補救措措施所謂的補救措施施主要是指指我國民民法通則則和合同同法中所所確定的的，在當當事人違違反合同同的事實實發生后后，為防防止損失失發生或或擴大，而由違違反合同同一方依依照法律律規定或或約定采采取的修修理、更更換、重重新制作作、退貨

32、貨、減少少價格或或報酬等等措施，以給債債權人彌彌補或挽挽回損失失的責任任形式。3)賠償償損失當事人一一方不履履行合同同義務或或履行合合同義務務不符合合約定的的，給對對方造成成損失的的，應當當賠償對對方的損損失。4)支付付違約金金當事人可可以約定定一方違違約時應應根據違違約情況況向對方方支付一一定數額額的違約約金，也也可以約約定因違違約產生生的損失失額的賠賠償辦法法。5)定金金罰則。七、合同同的變更更與轉讓讓1.合同同變更合同變更更有狹義和廣廣義之分。狹義的變變更是指合同同內容的的某些變變化，是是在主體體不變、標的不不變、法法律性質質不變的的條件下下，在合合同沒有有履行或或沒有完完全履行行之前，

33、由于一一定的原原因，由由當事人人對合同同約定的的權利義義務進行行局部調調整。廣義的合合同變更更，除包括括合同內內容的變變更以外外，還包包括合同同主體的的變更，即由新新的主體體取代原原合同的的某一主主體，這這實質上上是合同同的轉讓讓。2合同同的轉讓讓合同轉讓讓是指合合同一方方將合同同的權利利、義務務全部或或部分轉轉讓給第第三人的的法律行行為。(1)債債權轉讓讓債權轉讓讓是指合同同債權人人通過協協議將其其債權全全部或部部分轉讓讓給第三三人的行行為。下列情形形債權不不可以轉轉讓：根據合合同性質質不得轉轉讓。如如對公益益事業的的贈與合合同，受受贈人不不能將債債權轉讓讓。根據當當事人約約定不得得轉讓。依

34、照法法律規定定不得轉轉讓。(2)債債務承擔擔債務承擔擔是指債務務人將合合同的義義務全部部或部分分轉移給給第三人人的情況況。(3)權權利和義義務同時時轉讓當事人一一方經對對方同意意，可以以將自己己在合同同中的權權利和義義務一并并轉讓給給第三人人。八、合同同的權利利義務終終止1合同同終止的的概念合同終止止是指當事事人之間間根據合合同確定定的權利利義務在在客觀上上不復存存在：2合同同終止的的原因(1)債債務已按按照約定定履行(2)合合同解除除有下列情情形之一一的，當當事人可以解除除合同：因不可可抗力致致使不能能實現合合同目的的的。預期違違約。在在履行期期限屆滿滿之前，當事人人一方明明確表示示或以自自

35、己的行行為表明明不履行行主要債債務。當事人人遲延履履行主要要債務，經催告告后在合合理的時時間內仍仍未履行行。當事人人遲延履履行債務務或者有有其他違違約行為為致使不不能實現現合同目目的。法律規規定的其其他情形形的。(3)債債務相互互抵消(4)債債務人依依法將標標的物提提存有下列情情況，債債務人可以將標標的物提提存：債權人人無正當當理由拒拒絕領受受；債權人人下落不不明；債權人人死亡未未確定繼繼承人或或喪失民民事行為為能力未未確定監監護人；法律規規定的其其他情形形。(5)債債權債務務同歸一一方(6)債債權人免免除債務務(7)合合同的權權利義務務終止的的其他情情形第二節與與建建設工程程相關的的法律規規

36、范一、合同同的擔保保擔保，是指合合同的當當事人雙雙方為了了使合同同能夠得得到全面面地按約約履行，根據法法律、行行政法規規的規定定，經雙雙方協商商，一致致采取的的一種具具有法律律效力的的保護措措施。我我國擔擔保法規定的的擔保形形式有五五種。即即保證、抵押、質押、留置和和定金。1擔保保形式1)保證證(1)保保證的概概念保證是指第三三人為債債務人的的債務履履行作擔擔保，由由保證人人和債權權人約定定，當債債務人不不履行債債務時，保證人人按照約約定履行行債務或或者承擔擔責任的的行為。(2)保保證人資資格不得作保保證人的幾種情情況：國國家機關關、學校校、幼兒兒園、醫醫院等以以公益為為目的的的事業單單位、社

37、社會團體體，企業業法人的的分支機機構、職職能部門門不得作作為保證證人。(3)保保證的方方式保證的方方式：一一是一般保證證，二是連帶責任任保證。一般保證證。保證人人在主合合同糾紛紛未經審審判或者者仲裁，并就債債務人財財產依法法強制執執行仍不不能履行行債務前前，對債債務人可可以拒絕絕承擔保保證責任任。連帶責任任保證。當債務務人在主主合同規規定的債債務履行行期屆滿滿沒有履履行債務務的，債債權人可可以要求求債務人人履行債債務，也也可以要要求保證證人在其其保證范范圍內承承擔保證證責任。兩者對比比：一般保保證中先先執行債債務人財財產，不不足清償償的，執執行保證證人財產產（但是是一定要要先經過過：審判判或者

38、仲仲裁，并并就債務務人財產產依法強強制執行行仍不能能履行以以后才可可以執行行保證人人的財產產）。連帶責責任保證證中債權權人可直直接要求求執行保保證人的的財產。當事人人對保證證方式沒沒有約定定或者約約定不明明確的，按照連連帶責任任保證方方式承擔擔保證責責任。2)抵押押(1)抵抵押的概概念抵押，是指債債務人或或者第三三人不轉轉移對特特定財產產（主要要是不動動產）的的占有，將該財財產作為為債權的的擔保。(2)禁禁止抵押押的財產產土地所所有權；耕地、宅基地地、自留留山等集集體所有有的土地地使用權權學校、幼兒園園、醫院院等以公公益為目目的的事事業單位位、社會會團體的的教育設設施、醫醫療設施施和其他他社會

39、公公益設施施；所有權權、使用用權不明明確或有有爭議的的財產；依法被被查封、扣押、監管的的財產；依法不不得抵押押的其他他財產。(3)抵抵押權的的實現當債務履履行期屆屆滿而抵抵押權人人未受清清償的，債權人人可以與與抵押人人協議以以抵押物物折價或或者以拍拍賣、變變賣該抵抵押物所所得的價價款受清清償。協協議不成成的，抵抵押權人人可以向向人民法法院提起起訴訟。抵押物折折價或者者拍賣、變賣后后，其價價款超過過債權數數額的部部分歸抵抵押人所所有，不不足部分分由債務務人清償償。法律規定定。為債債務人抵抵押擔保保的第三三人，在在抵押權權人實現現抵押權權后，有有權向債債務人追追償。此此外，抵抵押權因因抵押物物滅失

40、而而消滅。因滅失失所得的的賠償金金，應當當作為抵抵押財產產。3)質押押(1)質質押的概概念質押是指債務務人或第第三人將將其動產產或權利利轉移債債權人占占有，用用以擔保保債權的的實現，當債務務人不能能履行債債務時，債權人人依法有有權就該該動產或或權利優優先得到到清償的的擔保法法律行為為。質押擔保保的當事事人，即即合同的的債權人人為質權權人，債債務人或或者第三三人為出出質人；出質人人移交的的動產或或權利為為質物。質權因因質物滅滅失而消消滅，因因滅失所所得的賠賠償金，應當作作為出質質財產。質權與與其擔保保的債權權同時存存在，債債權消滅滅的，質質權也消消滅。(2)質質押的種種類質押包括括動產質押押和權

41、力質押押兩種。動產質押押是指債務人人或者第第三人將將其動產產移交債債權人占占有，將將該動產產作為債債權。債債務人不不履行債債務時，債權人人有權依依照法律律規定以以該動產產折價或或者以拍拍賣、變變賣該動動產的價價款優先先受償的的法律行行為。權利質押押的概念是是指出質質人將其其法定的的可以質質押的權權利憑證證交付質質權人，以擔保保質權人人的債權權得以實實現的法法津行為為。(3)質質押合同同生效時時間以匯票票、支票票、本票票、債券券、存款款單、倉倉單、提提單出質質的，質質押合同同自權利利憑證交交付之日日起生效效。以依法法可以轉轉讓的股股票、商商標專用用權、專專利權、著作權權中的財財產權等等出質的的，

42、應當當辦理出出質登記記，質押押合同自自登記之之日起生生效。以有限限責任公公司的股股份出質質的，質質押合同同自股份份出質載載于股東東名冊之之日起生生效。4)留置置(1)留留置的概概念留置是指合同同當事人人一方依依據法律律規定或或合同約約定，占占有合同同中對方方的財產產，有權權留置以以保護自自身合法法利益的的法律行行為。因因保管合合同、運運輸合同同、加工工承攬合合同發生生的債權權，債務務人不斷斷債務的的，債權權人有留留置權。法律規規定可以以留置的的其他合合同，債債權人也也享有留留置權。(2)留留置權構構成要件件債權清清償期限限已到；債權人人依照合合同的約約定占有有債務人人的動產產；債權與與財產的的占有存存在牽連連關系，是依照照合同約約定進行行的。(3)當當事人的的權利和和義務以以及留置置權的