1、公司股權投資與項目合作投資的分解規則公司股權投資與項目合作投資的分解規則公司股權投資與項目合作投資的分解規則xxx公司公司股權投資與項目合作投資的分解規則文件編號： 文件日期： 修訂次數：第 1.0 次更改 批 準審 核制 定方案設計，管理制度公司股權投資與項目合作投資的分解規則【摘要】項目合作開發和公司注資這兩種投資關系從投資依據、資金歸屬及用途、投資主體、增資方式、存續性、資本撤回等方面有著巨大差異;投資者退出合作項目，可簽訂退資協議，與其他投資方明確債權債務關系;項目合作的方式決定了投資行為的法律關系屬性不同。【案例】 2004年，為承攬A公司在北京市密云縣西開發的房地產建筑工程，翁某、

2、程某、郭某、陳某共同出資，并就該項目有關事項達成合伙協議，明確了該項目是從A公司轉讓，并約定了合伙期限，投資金額和投資比例。四人作為乙方與甲方A公司簽訂了房地產聯合開發合同，雙方約定共同開發建設上述項目，甲方投入土地使用權，乙方投入現金。甲方負責辦理成立A三公司手續，由該公司負責項目的運作，公司開設獨立賬戶，負責人由乙方出任。待該項目清算完畢后，A三公司交回甲方經營。乙方推舉翁某為乙方在該項目的全權代表人。 雙方還約定，由翁某作為名義股東，陳某、程某、郭某作為隱名股東向A公司入股1000萬元，占A公司20%股權。之后翁某分別從A公司股東林品朝和肖鼎云處受讓A公司10%和20%的股份，并辦理了工

3、商變更登記。至2004年7月，四人共交付A公司5700萬元。 因該項目后來未能實現，A公司與A三公司于2005年1月簽訂補充協議，約定A三公司退出項目的合作，A公司共欠A三公司6300萬元。2005年3月，雙方又簽訂還款協議書，協議約定了還款期限及其他事項。由于之后甲方未能如期償還乙方款項，最終于2005年9月，以A公司為甲方，翁某等四人為乙方，第三人上海君業為丙方，三方簽訂結算協議書，約定甲方自愿將其開發建設的 “朝云時代商業街”中尚未對外銷售的房屋銷售給丙方，用以沖抵甲方欠乙方的款項。后A公司為乙方辦理了房屋產權過戶登記，并向丙方出具了售房款的收據。然而，2006年6月，翁某等三人召開合伙

4、人會議(郭某經書面通知未到會)，決議解除與A公司于2005年簽訂的協議書和結算協議書，恢復原有的股東投資關系，授權翁某代表全體合伙人與A公司辦理解除上述協議的相關手續及登記在各合同人名下的房屋登記備案注銷手續。后翁某代表其他三人與A公司簽訂了解除上述協議的協議，之后，A公司將翁某等四人涉訴，要求法院確認甲乙雙方簽訂的一系列還款協議無效。 一審法院認為，翁某等四人擁有A公司20%的股權，參與A公司的開發建設，在公司經營期間向其注入資金屬于股東向公司經營的投入，該資金一旦注入公司賬戶，即屬公司財產，任何人不得抽逃出資，四人與A公司達成的撤資和還款協議違反了公司法關于股東不得抽逃出資的強制性規定，應

5、屬無效。 郭某不服一審判決，提起上訴。二審法院則認為翁某等四人與A公司系房地產項目合作關系，翁某等四人向A公司匯入的款項為項目投資款，該款項是付給A公司的，并不是股權轉讓款，更不是股東入資款，此后雙方合作不成而簽訂的還款協議并不違反公司法、公司章程的強制性規定，不應被認定為無效。 【法義精研】 一、“項目合作開發投資”與“公司股權注資”的區別 實踐中，項目合作開發投資與公司股權注資的關系常常被人們混淆。而事實上，二者存在巨大差別： 第一，項目合作開發投資是基于項目合作開發協議而進行的，合作各方為某一特定項目訂立協議，約定合作方式、合作條件，共享利潤、共擔風險。在合作開發協議簽訂后，合作各方依照

6、該協議進行投資，以組建法人型的項目公司或非法人的聯營體的合作方式進行項目的建設。而公司股權注資是投資者向公司投入資本獲得股權的行為。股權注資有兩種方式，一種是投資者直接與公司進行交易，向公司投入資本獲得公司股權，其結果是使公司的注冊資本增加;另一種是投資者與公司的股東個人進行交易，從公司原有股東處受讓股份，其結果并不增加公司的注冊資本，只是股東組成和股權分配發生了變化。因而，公司股權注資的依據是股東出資協議或股權轉讓協議。 第二，項目合作開發投資的資本直接受方為投資各方為特定項目而組建的法人或非法人的聯營體，該資金的所有權并不一定發生轉移，主要用于合作協議約定的特定項目的建設;而在股權注資的情

7、況下，投入資本直接進入公司，并形成公司的法人財產，其所有權由公司享有，用于公司的各種經營活動，并沒有約定特定的用途。 第三，項目合作開發投資關系的主體均為投資方，由合作各方依據合作開發協議進行投資，資本可以是土地使用權、貨幣、或者勞務，各投資方構成合作開發投資關系;而股權注資的主體除了投資方外，還有公司或其股東。在公司增資的情況下，股權注資發生在投資者和公司之間，在股權轉讓的情況下，股權注資發生在投資者與轉讓股權的股東之間。 第四，在合作開發項目的建設過程中，合作方完全可以根據實際情況隨時增加投資;但在股權注資情況下，如果股東想為公司的經營增加投資，只能以增加注冊資本的方式，而該增資行為要符合

8、法定的程序。 第五，正因為項目的特定性，因項目合作開發投資而設立的項目聯營體沒有長期存續性，項目合作開發結束后，無論是項目公司還是合作協議都可能被解除。但因股權注資行為而成立的股權關系具有長期存續性，會隨著公司的長期穩定存在而存續。 第六，項目合作開發投資的資本收回相對容易，合作各方可以在合作目的無法實現的情況下，依照合作協議收回各自投入的資本;而在股權注資后，收回資本的行為則要慎之又慎，由于投入公司的資本轉化成公司所有的財產，股東不可以擅自抽逃已注入公司的資本。若在公司驗資注冊后，原繳納出資的股東未經合法程序(如合法減資等)的情況下，私自撤走原依法投入公司的注冊資本，則構成抽逃注冊資本。 二

9、、“投資款”與“欠款”的轉化 在項目合作開發投資關系中，各投資方投入資本的性質為投資款，用于項目的建設開發，但當項目合作的目的無法實現，投資各方則要收回各自的投資，此時各方簽訂還款協議，約定各方之間的資金安排，包括還款方、還款數額、還款方式、還款期限等。一旦還款協議簽訂，各方之間的投資關系就變成了債權債務關系，之前投入的投資款也就變成了欠款。當債務人無法如期償還欠款時，債權債務雙方可約定任何擔保方式或還款安排。 三、合同法與公司法的適用 項目合作開發中，各方合作的方式通常有兩種，一種是建立項目公司，由投資各方出資設立一個新的法人，即項目公司來負責特定項目的開發建設，這種方式也稱為法人型聯營;另

10、一種是投資各方并不組成新的法人，而是以合作開發合同為依據，對該特定項目進行合作經營，具體的合作方式、投資比例及利潤分配比例等權利義務均由合作協議約定，這種方式也稱為非法人型聯營。而房地產項目的合作開發是指具有土地使用權、開發資質、建設資金等要素的不同當事人之間共同出資、共同經營、共擔風險、共享利潤的合作建房行為，其合作方式通常也是上述兩種方式。合作方式不同，則意味著合作開發行為的性質也不同。在以設立項目公司進行聯營的情況下，項目公司的設立要受公司法的調整，合作各方就是公司的股東，其權利義務要受公司章程而不是雙方的合作協議來約束，合作各方投入的資金轉化為公司資本，各方對外也不再承擔合作協議約定的

11、連帶責任，而是以項目公司注冊資本為限，對外承擔責任。相反，在非法人型聯營的情況下，合作協議是合作各方進行合作的依據，合作各方投入資金后對外承擔連帶責任，其合作行為和他們的權利義務受合同法調整。 【案例評析】 本案中，一審判決認為翁某等四人在受讓A公司30%股份之后，成為A公司股東，從而其之后的出資均為股東出資，這實際上是混淆了項目合作開發投資和公司股權注資的關系。A公司與翁某等四人作為投資方，簽訂了房地產聯合開發協議，共同開發北京市密云縣西翁莊鎮中心城區舊城改造項目，四人依協議投入的5700萬元資金專門用于該項目的建設，而且A公司也沒有證據證明該款項為轉購股金，更不能證明其為增資股本，因此該投資為項目開發合作投資。后由于雙方合作目的無法實現，投資方要撤回投資，進而簽訂了補充協議，明確了A公司的還款義務，這之后的還款協議書、還款協議和結算協議都是基于該債權債務做出的還款安排，并不是股東抽逃出資，應當認定為有效。而翁某代表