1、1國際商法教案第一章 緒論第二章 商事組織法第三章 代理法第四章 合同法第五章 國際貨物買賣法第六章 國際貨物運輸法第七章 國際貨物運輸保險法第八章 國際技術貿易法第九章 產品責任法第十章 票據法第十一章 國際商事仲裁第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！2第一章 導論教學目的教學內容本章重點本章難點思考題目課時安排 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！3教學目的 通過本章學習，使學生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點及其發展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！4教學內容第一節 國際商法的概念和淵源第二節

2、 本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點第三節 中國法律制度概述第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！6本章難點國際商法的淵源第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！7思考題目1、如何理解跨越國界的商事關系2、簡述國際商法的歷史沿革3、如何理解英國的先例約束力原則 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！9第一節 國際商法的概念和淵源 一、國際商法的概念 二、國際商法的歷史發展 三、國際商法的淵源第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！10一、國際商法的概念國際商法（International Commercial Law）是調整國際商事交易和商事組織的各種關系法律

3、規范的總合。概念分析1.國際商法是法律規范的總合。 2.國際商法是調整跨越國界的商事關系的法律規范的總合。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！111.國際商法是法律規范的總合 法律規范即由國家制定或認可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規范。 法律與道德規范的不同 （1）起源不同: 道德起源于原始社會 （2）表現形式不同: 道德存在于認的思維中 （3）具體內容不同: 法律體現權利與義務的 一致性,道德強調義務。 （4）實現方式不同: 道德依靠社會輿論 （5）調整的范圍不同: 道德更為廣泛,深刻第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！12 2.國際商法是調整跨越國界的商事關系的

4、法律規范的總合 A. 國際意為“跨越國界”，國際商事關系是指處于不同國家的商事主體之間發生的商事關系，而不是國家和國家之間的商事關系，后者由國際公法調整。 B. 商事關系包括: （）商事組織關系（）商事交易關系：傳統商法僅調整有形商品的交易，現代商法除調整有形商品的交易外，還調整無形商品的交易，如國際技術轉讓、國際投資、國際融資等。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！13二、國際商法的歷史發展 國際商法歷史發展簡圖 古羅馬時期出現了商法規范 （萌芽） 11世紀威尼斯商人習慣法（成為獨立的法律部門） 16世紀成為國內法一部分 （喪失了國際性） 二戰后統一的國際商法形成（蓬勃發展）第一管

5、理資源網（），提供海量管理資料免費下載！14三、國際商法的淵源 1、國際條約 2、國際慣例 3、國內立法 4、國內判例 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！16 2、國際慣例 (概念) 即在長期國際商事交往中，反復運 用而逐步確立的行為規范。 *影響較大的有： 1990年國際貿易術語解釋通則 1983年跟單信用證統一慣例第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！173、國內立法 * 世界主要國家的商事立法: 法國-1673年-路商 1681年-海商 1807年 共4編,648條性質 商行為法,即實施商行為者不論是不是商人,都適 用商法 內容 1.通則 2.海商 3.破產 4.商業

6、裁判權第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！19* 英國的法院組織 （一）高等法院 1.高級法院 高級法庭商事法庭 海事法庭 樞密大臣法庭企業法庭 破產法庭 親屬法庭 2.王冠法院 3.上訴法院 上議院上訴委員會（二）低等法院 1.治安法院 2.郡法院 返回第二節第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！20* 英國的“先例約束力原則”1、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國 各級審判機關都有約束力。 2、上訴法院的判決可構成對下級法院有約束力 的先例，而且對其本身也有約束力。3、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束 力，對其他各庭及王冠法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和

7、上議院的判決可以構成先例。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！21* 美國的法院組織（一）聯邦法院最高法院 : 設在華盛頓。由首席法官一人， 法官八 成 ，有違憲監督權。 聯邦上訴法院 : 共13所，是第二審法院。由三名法官 審理案件 聯邦地區法院 : 共94所，分設在各州境內。實行獨任制 （二） 1. 州法院第一審法院 (1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件 (2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件 2.州的上訴法院 3.州的最高法院 美國法院的管轄權 返回第二節第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！22* 美國的先例約束力原則 1、在州法方面

8、，州的下級法院須受其上級法院 判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯邦法方面，須受聯邦法院判決的約束，特 別是受美國最高法院判決的約束。3、聯邦法院在審理涉及聯邦法的案件時，須受其 上級聯邦法院判決的約束；而在審理涉及州法 的案件時，則須受相應的州法院判決的約束， 但以不違反聯邦法為原則。4、聯邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例 的約束。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！23*聯邦法院和州法院的管轄權 聯邦法院僅在憲法和國會法律授予審判權的范圍內才有管轄權。確定聯邦法院管轄權的依據（1）訴訟的性質：凡涉及聯邦憲法和條約的案件（2）當事人的狀況：凡涉及屬于兩個州的當

9、事人 之間的案件且訴訟標的在一萬元以上者。聯 邦法院有管轄權。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！24第二節 資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點一、法系 二、西方兩大法系 三、羅馬法對大陸法和英美法的影響四、大陸法的結構、淵源及其特點五、普通法的結構、淵源及其特點 六、兩大法系的區別七、 兩大法系的發展趨勢 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！26二、西方兩大法系 1、 大陸法系。 即以羅馬法為基礎，以法國法和德國 法為代表，融合相關法律因素逐步形 成的世界性法律體系。2、 英美法系。 即以中世紀英國法為基礎，以英國法 和美國法為代表，融合相關法律因素 逐步形成的世

10、界性法律體系 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！27三、羅馬法對大陸法和英美法的影響 （一）羅馬法 （二）羅馬法對大陸法的影響（三）羅馬法對英美法系的影響 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！29（二）羅馬法對大陸法的影響 羅馬法對大陸法的影響是直接的，而且是深刻的。八世紀隨著羅馬帝國的覆滅， 羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在與人們的記憶中。但是到十一世紀，地中海經濟貿易的繁榮使羅馬法從又復興，意大利成為最早接受羅馬法的國家。國法大全不僅在法學教學中被認為是最理想的法律制度，而且在法院的實踐中也得到了貫徹執行。十三世紀開始法國和德國大規模的學習和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎形

11、成了各自獨立的法律體系。歐洲其他國家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發展。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！30（三）羅馬法對英美法系的影響英美雖然不象某些大陸法國家那樣直接繼承了羅馬法的傳統，但羅馬法對英美還是有一定影響的。主要表現在以下幾個方面：（1）對教會法的影響。 教會法的主要淵源是羅馬法。教會法院主要管轄有關家庭關系遺囑繼承和海事方面的案件，在這些領域中，羅馬法對英國普通法的形成有很大影響。（2）對商法的影響。 英國的商法同歐洲各國的商法基本一致，受羅馬法的影響很大。（3）對衡平法的影響。 為匡正普通法的不足，十四世紀英國設立了獨立的衡平法院，由于其法官

12、多由精通羅馬法的僧侶擔任，他們可以參酌羅馬法的規定來處理案件，因此羅馬法就滲入了衡平法。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！31四、大陸法的結構、淵源及其特點 （一）大陸法的結構 （二）大陸法的淵源 （三）大陸法各國的法院組織 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！32（一）大陸法的結構 1 .大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。 公法 是與國家狀況有關的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法 私法 是與個人利益有關的法律，包括所有權、債權、家庭與繼承法等。2. 大陸法各國都主張編纂法典 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！33（二）大陸法的淵源

13、1.法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習慣。法國、意大利等國認為，習慣只有在法律明文規定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習慣相提并論3.判例。原則上不承認判例的效力，但也有例外。4.學理。一般來說，學理不是法的淵源。但學理起著重要的作用。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！34（三）大陸法各國的法院組織 大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現在： 1. 法院的層次基本相同。各國法院分為三級： （1） 第一審法院 （2）上訴法院 （3）最高法院 2. 各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院等。 第一管理資源網（

14、），提供海量管理資料免費下載！35五、普通法的結構、淵源及其特點 （一）英國法 （二）美國法 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！36（一）英國法 1、英國法的結構及其特點、英國的法院組織 3 、英國法的淵源 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！371、英國法的結構及其特點 把法律分為普通法和衡平法兩部分。 二者的區別（）救濟方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟 方法, 衡平法新增了實際履行和禁令。（）訴訟程序不同。普通法法院設陪審團，采取口頭詢問方式 審理案件, 衡平法法院不設陪審團，采 書面方式審理案件。（3 ）法院的組織系統不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序

15、, 樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程 序。（4 ）法律術語不同 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！383 、英國法的淵源 A. 判例法。B. 成文法。只是判例法的補充，要通過判 例法才能 起作用。C. 習慣。只有年前的習慣才具有 約束力。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！39（二）美國法 、美國法的結構 、美國的法院組織 、美國法的淵源 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！40、美國法的結構A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補充和匡正。 B.把法律分為聯邦法和州法兩部分。*根據年美國憲法修正案第十條的規定：凡憲法未授予聯邦或未禁止各州行使的權力，均

16、屬于州。即各州的立法權是原則，聯邦的立法權是例外。但聯邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯邦的立法權范圍主要包括銀行工業、國際貿易、州際貿易、專利權和稅收等 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！41、美國法的淵源 （）判例法 （）成文法第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！42六、兩大法系的區別 、法律結構不同。大陸法系強調成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調判例法的作用，實體法和程序法合一。、訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當消極的中立裁定者的角色。 、對法的分類不同。 公法與私法。普通法與衡平法。 、法律術語

17、不同。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！43七、兩大法系的發展趨勢 兩大法系相互取長補短，但不可能徹底融合 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！44第三節 中國法律制度概述一、中國法律制度的形成與沿革二、中國法律的淵源 三、中國的民法、經濟法與商法四、中國的司法制度 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！45一、中國法律制度的形成與沿革 古代中國的法律制度最早產生于公元前二十一世紀的夏代。夏、商、西周是我國奴隸制法律形成和發展的時期。春秋戰國時期，魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典法經。中國封建法律制度在唐朝達到鼎盛，唐律和唐律疏議成為中國封建法律的典型代

18、表。對后世及亞洲其他國家均產生了重大的影響。但年鴉片戰爭后，中國淪為半封建半殖民地，清末統治者被迫參照西方國家的法律修改封建法制。新中國建立后，具有中國特色的社會主義法律制度逐步形成并日益完善第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！46二、中國法律的淵源 （一）制定法： 憲法 法律 行政法規 地方性法規和經濟特區法規 特別行政區的法律（二）法律解釋：立法解釋；司法解釋；行政解釋 （三）判例。判例在法律上和理論上都不被認為是法 律的淵源第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！47三、中國的民法、經濟法與商法 （一）民法與民法通則 民法是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間

19、的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。 民法通則是民事基本法，分九章，共條。 第一章基本原則第二章公民第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權利第六章民事責任第七章訴訟時效第八章涉外民事法律關系的法律適用第九章附則（二）經濟法 是調整國家在協調經濟運行過程中發生的經濟關系的法律規范的總稱。（三）商法 是調整商事主體的商事關系的法律規范的總稱。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！48四、中國的司法制度 （一） 人民法院的組織 . 最高人民法院 . 地方各級人民法院 . 專門人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、 鐵路運輸法院等（二）民事經濟案件的審判制度 .合議制度。 .調解

20、制度。 .兩審終審制。 .審判監督制。 .回避制度。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！49第二章 商事組織法教學目的 教學內容 本章重點 本章難點 思考題目 課時安排 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！50教學目的 通過本章的學習，使學生掌握獨資企業與合伙企業的概念、特征、設立要求、企業事務管理與執行、債務處理等規范，樹立個人投資的責任與風險意識。掌握公司的形式、設立及經營為從事公司法律事務奠定理論基礎。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！51本章重點 1、人獨資企業的投資人2、合伙財產3、合伙企業的事務執行4、合伙企業與第三人的關系5、公司的設立第一管理資

21、源網（），提供海量管理資料免費下載！52教學內容第一節 個人獨資企業法 第二節 合伙企業法第三節 公司法第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！53本章難點合伙企業的事務執行 公司的設立 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！54思考題目1.簡述合伙企業與第三人的關系。2.論公司的設立第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！55課時安排 8課時第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！56第一節 個人獨資企業法一、人獨資企業的概念及特征二、個人獨資企業的設立 三、個人獨資企業的事務管理 四、個人獨資企業的解散和清算 五、違反個人獨資企業法的法律責任第一管理資源網（），提

22、供海量管理資料免費下載！57一、人獨資企業的概念及特征 （一）個人獨資企業的概念（二）個人獨資企業的基本特征 （三）個人獨資企業與相關主體概念的關系 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！58（一） 個人獨資企業的概念 企業是依法設立的、以營利為目的專事生產經營活動的、獨立核算的經濟組織，是現代社會生產的基本單位。如前所述，按企業投資人的構成及其投資責任的不同，企業大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設立的、投資者對所設企業債務負無限責任的獨資企業；二是由兩人以上共同投資設立的、投資者對企業債務負無限連帶責任投資的合伙企業；三是由法定數目的人投資設立的、投資者僅對企業負有限責任的公司

23、企業。個人獨資企業則屬個人投資設立的、采取獨資企業這一組織形式的一類企業。為規范這類企業，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議中華人民共和國個人獨資企業法，該法第二條規定：“本法所稱個人獨資企業，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。” 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！59（二）個人獨資企業的基本特征：由一個自然人單獨投資設立 企業財產由投資人個人所有 投資人對企業債務承擔無限責任個人獨資企業為非法人企業 內部結構簡單，經營靈活，法律限制較少 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費

24、下載！60由一個自然人單獨投資設立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個自然人，而不能是法人、其它社會組織或者國家；（2）投資人只能是中國公民，而不包括外國公民和無國籍的自然人，非中國公民單獨在中國境內設立的企業屬于外商獨資企業，應適用外資企業法而不適用個人獨資企業法；（3）投資人應具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人；（4）投資人應具有從事經營性活動的資格，而不能是有關法律、行政法規禁止以個人名義從事經營性活動的人，如國家公務員、公職人員、特定行業（銀行、證券等）的從業人員。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！61 企業財產由投資人個人所有。 個人獨資企

25、業的財產,是指在該企業名義下的財產，包括投資人對企業的實際出資和以企業名義取得的一切收益。投資人對本企業的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！62 投資人對企業債務承擔無限責任。 因投資人對企業財產及企業經營管理享有絕對權利，因而企業的義務也與投資人不可分離，當企業的財產不足以清償企業到期債務時，投資人應以其個人或其家庭共有的全部財產用于清償。例如，王某從自己擁有的180萬元資產中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業，若該企業經營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務，當債權人主張債權時，企業的100萬元財產顯然不足以清償其15

26、0萬元的債務，那么，對其不能清償的50萬元企業債務，王某應從其另外80萬元個人財產中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責任，即為無限責任。另外，無限責任還表現在，即便企業解散后，投資人對未能清償的企業債務仍有依法繼續償還的責任。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！63 個人獨資企業為非法人企業。 個人獨資企業不具有獨立承擔民事責任的能力，不完全具備民法通則所規定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與作為單一投資人的自然人視為同一主體，甚至有的學者（原北京商學院商法教研室呂來明，見其參編的教材商法學P147，中國財政經濟出版社1998年10月）認為“企業本身就屬于投資者

27、所有的全部財產的一部分，是一種客體”（該觀點是值得商榷的）；但是，在商法上，個人獨資企業是獨立的經營實體，依法可以以自己的名義獨立從事經營性活動并進行獨立核算，因而是一種獨立的企業類型，也是一種特定的商事主體。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！64 內部結構簡單，經營靈活，法律限制較少。 受投資者資格所限，個人獨資企業一般都規模較小（資本數量較少，雇傭人員較少，經營范圍較小），關系國計民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機構、決策機制、經營方式等進行干預，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個人獨資企業簡單、靈活的特點。但是，企業規模并非來自法律的限制，現實生活

28、中個人獨資企業發展壯大形成較大規模并不違法（如河南鄭州“大學生修鞋連鎖店”），不過，實踐證明，個人獨資企業不適合于大規模、大范圍的經營，當企業擴張到一定規模時，必須引入公司治理模式，實行內部的法律規制，否則將不會得以穩定、持續、長久的發展。（如沈陽飛龍作為私人企業，申請上市遇到的障礙就是內部機構不規范） 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！65（三）個人獨資企業與相關主體概念的關系1、個人獨資企業與個體工商戶的關系 2、個人獨資企業與私營企業的關系 3、個人獨資企業與小商人的關系 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！661、 個人獨資企業與個體工商戶的關系 所謂個體工商戶，

29、是指由個人或者家庭投資并經營，可請12個幫手、帶不超過5個學徒，且由投資人承擔經營風險的小型經營實體。個人獨資企業與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區別在于其法定規模各有不同（區別二者的法律標準是投資者雇工8人以上和8人以下）。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！672、 個人獨資企業與私營企業的關系 私營企業是按所有制形式的不同劃分企業而形成的一種企業類型，其依據的立法是1988年國務院頒發的私營企業暫行條例。該條例明確規定，所謂私營企業，是指資產歸私人所有，雇工8人以上的營利性經濟組織；私營企業可采取三種組織形式，即個人獨自企業、個人合伙企業、私營有限責任公司。據此可見，個

30、人獨資企業與私營企業是從屬關系：個人獨資企業是私營企業的一種形式，但私營企業并不僅僅限于個人獨資企業。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！68 個人獨資企業與小商人的關系 商法學理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實狀態認定的。因此，個人獨資企業不一定就是小商人，規模較大、組織健全、管理規范的，也可成為完備商人。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！69二、個人獨資企業的設立 （一）個人獨資企業的設立條件 （二）個人獨資企業的設立程序第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！70（一）個人獨資企業的設立條件 1

31、、投資人為一個境內自然人2、有合法的企業名稱 3、有投資人申報的出資 4、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件5、有必要的從業人員 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！712、有合法的企業名稱。個人獨資企業應有獨立于投資人的名稱，從而使該經營實體特定化；個人獨資企業的名稱應當與其責任形式和所從事的營業相適應，其名稱中不得使用“有限”、“有限責任”、“公司”等字樣，實踐中一般可以將個人獨資企業稱做“廠”、“店”、“廳”、“坊”、“中心”、“工作室”等。另外，個人獨資企業的名稱還應符合我國有關行政法規及規章的關于商業名稱的其它要求，如名稱結構的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等

32、。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！72 有投資人申報的出資。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數額的實物、土地使用權、知識產權或者其它財產權利；其次，出資數額上，要求投資人申報的出資額應當與企業所申請從事的經營活動相適應；第三，在出資的性質上，投資人可以其個人財產出資，也可以其家庭共有財產作為其個人的出資，但后者應當在企業設立或變更登記的申請書上予以注明。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！73 有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。個人獨資企業應有確定的住所和開展其業務所必備的相關條件，企業應以其主要辦事機構所在地為其法定住所

33、，并應有開展業務所需的必要環境、設施等。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！74 有必要的從業人員。個人獨資企業應有適量的從業人員，其人數應與企業的生產經營范圍和規模相適應。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！75（二）個人獨資企業的設立程序 1、提出設立申請。 2、核準登記。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！761、提出設立申請。設立個人獨資企業，應由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業所在地的登記機關（工商行政管理機關）提出書面申請，一般應提交下列文件：（1）設立申請書，該申請書應載明企業的名稱和住所、投資人的姓名和居所、投資人的出資額和出資方式、企

34、業經營范圍等事項；（2）投資人身份證明，如身份證、戶籍證等；（3）生產經營場所使用證明，如房屋產權證書、土地使用證書、房屋及土地的租賃合同等。另外，委托代理人申請設立登記時，還應當出具投資人的委托書和代理人的合法證明；企業擬從事法律、行政法規規定須報經有關部門審批的業務的，還應當在申請登記時提交有關部門的批準文件。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！772、核準登記。登記機關應當在收到設立申請文件之日起15日內，對符合上述法定條件的，予以登記，發給營業執照；對不符合法定條件的不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。個人獨資企業以營業執照的簽發日期為企業成立日期，在領取營業執照前，投資

35、人不得以個人獨資企業的名義從事經營活動。個人獨資企業設立分支機構的，應當由投資人或者其委托的代理人向分支機構所在地的登記機關申請登記，領取營業執照。分支機構經核準登記后，應將登記情況報該分支機構隸屬的個人獨資企業的登記機關備案，其民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業承擔。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！78三、個人獨資企業的事務管理 （一）個人獨資企業事務管理的方式與權限 （二）受托人或者受聘人的義務 （三）個人獨資企業的基本權利與義務第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！79（一）個人獨資企業事務管理的方式與權限 個人獨資企業的投資人可以自己管理企業事務，也可以委托或

36、者聘用其它具有民事行為能力的人負責企業事務的管理。有權管理個人獨資企業事務的人，即為該企業的負責人。投資人自己管理企業事務的，在法律賦予企業的權利與義務的范圍內對外代表該企業，其行為后果歸屬該企業；投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業事務的，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內容和授予的權利范圍，但是，投資人對受托人或者被聘用的人員的職權的限制，不得對抗善意第三人。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！80（二）受托人或者受聘人的義務 受托人或者被聘用的人員應當履行誠信、勤勉義務，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業的事務管理，并且不得有下列行為：1、利用職務

37、上的便利，索取或者收受賄賂；2、利用職務或者工作上的便利侵占企業財產；3、挪用企業的資金歸個人使用或者借貸給他人；4、擅自將企業資金以個人名義或者他人名義開立賬戶存儲；5、擅自以企業財產提供擔保；6、未經投資人同意，從事與本企業相競爭的業務；7、未經投資人同意，同本企業訂立合同或者進行交易；8、未經投資人同意，擅自將企業商標或者其它知識產權轉讓給他人使用；9、泄露本企業的商業秘密；10、法律、行政法規禁止的其它行為。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！81（三）個人獨資企業的基本權利與義務 1、個人獨資企業的權利 2、個人獨資企業的義務 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！

38、821、個人獨資企業的權利 （1）獨立財產權 （2）申請貸款權 （3）土地使用權 （4）拒絕攤派權 （5）法律、行政法規規定的其它權利 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！83獨立財產權 個人獨資企業作為一種法律主體，依法享有獨立的財產權，但是，這種財產權既非民法意義上的財產所有權，也非公司法意義上的法人財產權，而是一種名義上的財產權，其含義包括：企業可以自己的名義合法取得財產，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財產；企業財產有確定的數額；存續中的企業的財產，與投資人的其它個人財產相對獨立，單獨核算。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！842、個人獨資企業的義務 （1）

39、依法經營 （2）依法納稅 （3）依法設賬與核算 （4）依法用工 （5）參加社會保險 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！85四、個人獨資企業的解散和清算（一）個人獨資企業解散的法定原因 （二）個人獨資企業的清算 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！86（一）個人獨資企業解散的法定原因 個人獨資企業有下列情形之一時，應當解散： （1）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承 人或者繼承人決定放棄繼承； （3）被依法吊銷營業執照； （4）法律、行政法規規定的其它情形。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！87 1、個人獨資企業解散，由投資人自行清算或者由

40、債權人申請人民法院指定清算人進行清算。 2、投資人進行清算的，應當在清算前15日內書面通知債權人，無法通知的，應當予以公告。債權人應當在接到通知之日起30日內、為未接到通知的應當在公告之日起60日內，向投資人申報其債權。 3、清算期間，個人獨資企業不得開展與清算目的無關的經濟活動。在清償企業債務前，投資人不得轉移、隱匿財產。 4、個人獨資企業清算償債時，其財產應當按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其它債務。前一順序的債務未償清的，不得償還后一順序的債務。 5、個人獨資企業的財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其它財產予以清償；投資人在申請企業設立登

41、記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的，應當以其家庭共有的其它財產清償。 6、對清算時未能清償的個人獨資企業存續期間的債務，在企業解散后，原投資人仍應承擔償還責任；但債權人在5年內（該5年為不變期間，不使用于民法上關于時效的中止、中斷和延長的規定）未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。 個人獨資企業清算結束后，投資人或者人民法院指定的清算人應當編制清算報告，并于15日內到登記機關辦理注銷登記。注銷登記即由登記機關繳銷企業的營業執照，企業的法律主體資格因此而消滅。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！88五、違反個人獨資企業法的法律責任 投資人及其個人獨資企業的違法行為及法律責任 受托

42、或者受聘的事務管理人的違法行為及法律責任登記機關及其主管人員的違法行為及法律責任 攤派人的違法行為及法律責任 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！89投資人及其個人獨資企業的違法行為及法律責任 1、提交虛假文件或采取其它欺騙手段，取得企業登記的，責令改正，處以5000元以下的罰款；情節嚴重的，并處吊銷營業執照。2、未領取營業執照，以個人獨資企業名義從事經營活動的，責令停止經營活動，處以3000元以下的罰款。偽造營業執照的，責令停業，沒收違法所得，處以5000元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。3、涂改、出租、轉讓營業執照的，責令改正，沒收違法所得，處以3000元以下的罰款；情

43、節嚴重的，吊銷營業執照。4、個人獨資企業登記事項發生變更時，未在作出變更決定之日起的15日內依法向登記機關申請辦理變更登記的，責令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。5、個人獨資企業使用的名稱與其在登記機關登記的名稱不相符合的，責令限期改正，處以2000元以下的罰款。6、個人獨資企業成立后無正當理由超過6個月未開業的，或者開業后自行停業連續6個月以上的，吊銷營業執照。7、個人獨資企業侵犯職工合法權益，未保障職工勞動安全，不繳納社會保險費用的，按照有關法律、行政法規予以處罰，并追究有關人員的責任。8、個人獨資企業及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉移財產、逃避債務的，依法

44、追回其財產，并按照有關規定予以處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！90受托或者受聘的事務管理人的違法行為及法律責任 1、投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業事務時違反委托或聘用合同，給投資人造成損害的，承擔民事賠償責任。 2、投資人委托或者聘用的人員違反法定義務，侵犯個人獨資企業財產權益的，責令退還侵占的財產；給企業造成損失的，依法承擔賠償責任；有違法所得的，沒收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！91登記機關及其主管人員的違法行為及法律責任 1、登記機關對不符合法定條件的個人獨資企業予以登

45、記，或者對符合法定條件的不予登記的，對直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 2、登記機關的上級部門的有關主管人員強令登記機關對不符合法定條件的企業予以登記，或者對符合法定條件的企業不予登記的，或者對登記機關的違法登記行為進行包庇的，對直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 登記機關對符合法定條件的申請不予登記或者超過法定時限不予答復的，當事人可依法申請行政復議或提起行政訴訟。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！92攤派人的違法行為及法律責任 違反法律、行政法規的規定強制個人獨資企業提供財力、物力、人力的，按照有關法律、行政法規予以處罰，

46、并追究有關責任人員的責任。 行為人違反個人獨資企業法應當承擔民事責任和繳納罰款、罰金，其財產不足以支付的，或者被判處沒收財產的，應當先承擔民事責任。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！93第二節 合伙企業法一、合伙企業的概念及特征二、合伙企業的設立 三、合伙財產四、合伙企業的事務執行 五、合伙企業與第三人的關系 六、入伙與退伙 七、合伙企業的解散和清算 八、違反合伙企業法的法律責任第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！94一、合伙企業的概念及特征（一）合伙的含義與類型 （二）合伙企業的概念及基本特征 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！95（一）合伙的含義與類型 含

47、義所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協議共同投資、共同經營、共享權益、共擔風險的組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。合伙最初起源于家族共有經營形式，后來演變為一種特定的企業組織形式。但在現在社會生活中，合伙關系不僅存在于企業，也廣泛存在于其它一些營利性的事業中，如會計師事務所、律師事務所、醫療診所、私立學校、托幼院所等允許個人投資經營的領域，均已引入合伙制。種類 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！96種類 （1）依合伙的性質及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規定的合伙稱為

48、民事合伙，指各個合伙人提供約定出資，以實現某一共同目的的合同；其商法典中規定的合伙稱為商事合伙，指兩個或兩個以上的合伙人基于協議，在一個商號下，以經營商事營業為目的所建立的營利性商事組織。 （2）依合伙的組織形態的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現為合伙人之間的一種關系，不構成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動或經營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構成一個相對穩定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動或經營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。 （3）依合伙人的身份的不同，分為個人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。 第

49、一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！97含義當一個企業采用合伙組織形式設立并經營時，則稱做合伙企業。我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了中華人民共和國合伙企業法，共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規定：“本法所稱合伙企業，是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。” 合伙企業具有以下主要特征： 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！98合伙企業具有以下主要特征 1、由兩個或兩個以上的投資人共同設立 2、以合伙協議為基礎 3、合伙人按照協議共同投資、共同

50、經營、共享收益、共擔風險 4、合伙人對企業債務均負無限連帶責任 5、合伙企業不能取得法人資格 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！991、由兩個或兩個以上的投資人共同設立。其含義包括：（1）合伙企業的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應當為具有完全行為能力的人；（3）法律、法規禁止從事營利性活動的人不得成為合伙企業的合伙人；（4）合伙人應為自然人，非自然人之間設立的企業采用合伙組織形式的，不適用合伙企業法，而由其它有關法律、行政法規另行規定。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！1002、以合伙協議為基礎。合伙協議是合伙人之間旨在建立合伙關系，明確合伙人的

51、權利和義務的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實施之前，必須由合伙人達成合伙協議，取得一致的意思表示。合伙協議是合伙企業設立的基礎，沒有合伙協議，就不能設立合伙企業。合法有效的合伙協議是處理合伙關系的直接依據，合伙人應依照合伙協議享有權利，承擔責任。合伙人違反合伙協議的，依法承擔違約責任。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！101 3、合伙人按照協議共同投資、共同經營、共享收益、共擔風險。其含義是：（1）每個合伙人都有對企業出資的義務，不出資則不構成合伙人；（2）每個合伙人都有參與企業經營的權利，且法定的經營權是平等的而不取決于其出資

52、比例；（3）每個合伙人都有分享企業經營收益的權利和分擔經營風險的義務，其損益分配依據合伙協議約定的比例而不按各自出資的比例。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！102 4、合伙人對企業債務均負無限連帶責任。其含義是：（1）當合伙企業的財產不足以清償合伙企業的債務時，對不足的部分，每個合伙人都有責任用其在合伙企業以外的個人財產承擔清償責任，此乃無限責任；（2）當企業的債權人對任何一個合伙人主張的債權超過該合伙人的應擔份額時，該合伙人應在自己具有的清償能力的范圍內滿足債權人的權利要求，也就是說，任何一個合伙人都有義務代替其它合伙人承擔償債責任，而不能以其應擔責任的比例及數額對抗債權人，

53、合伙人的這種責任即為連帶責任。當然，一個合伙人承擔了連帶責任后，對超過應擔份額部分，有權按約定或法定的分擔比例向其它合伙人追償。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！1035、合伙企業不能取得法人資格。與個人獨資企業一樣，因合伙企業沒有獨立的民事責任能力，不符合法人應具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨立的企業類型，是一種特定的商事主體。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！104二、合伙企業的設立 （一）設立條件 （二）設立程序 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！105（一）設立條件 1、有兩個以上合伙人，并且都是依法

54、承擔無限責任者 2、有書面合伙協議 3、有各合伙人繳付的出資 4、有合伙企業的名稱 5、有經營場所和從事合伙經營的必要條件 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！1062、有書面合伙協議 合伙協議作為合伙協議設立的基礎，應具備法定的形式要件和實質要件。其形式要件包括：（1）合伙協議必須采用書面形式，不得是口頭協議；（2）訂立合伙協議，應當遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經全體合伙人協商一致；（3）合伙協議須經全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質要件是指合伙協議中應載明的事項，包括應當載明的事項和可以載明的事項。根據合伙企業法第十三條第一款的規定，合伙協議應當載明下列事項：（1）合

55、伙企業的名稱和主要經營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業的經營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔的辦法；（6）合伙企業事務的執行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業的解散與清算；（9）違約責任。根據該條第二款規定，合伙協議可以載明的事項為：合伙企業的經營期限和合伙人爭議的解決方式。在合伙協議中，應當載明的事項是必要事項，是合伙協議不可缺少的內容，任何一項未載明的，則該合伙協議不能生效；但在其中的第五項“利潤分配和虧損分擔的辦法”中未約定利潤分配和虧損分擔比例的，適用法律的規定，即由各合伙人平均分配和分擔，而不影響該合伙協議的

56、效力。可以載明的事項是非必要事項，是合伙協議中可有可無的內容，未載明的，并不影響合伙協議的效力。經全體合伙人協商一致，可以對合伙協議修改或者補充。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！1073、有各合伙人繳付的出資。合伙人應當按照合伙協議約定的出資方式、數額和繳付出資的期限，履行出資義務，即實際繳付財產。合伙人作為出資的財產，應當是合伙人的合法財產及財產權利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實物、土地使用權、知識產權或者其它財產權利；經全體合伙人協商一致，合伙人也可以用勞務出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構進行評估；但

57、對勞務出資的評估辦法，應由全體合伙人協商確定。對全體合伙人的出資額，法律未規定最低限，但原則上應與所申請的合伙企業從事的經營活動相適應。第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！1084、有合伙企業的名稱。合伙企業必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業使用的名稱中含有這些字樣的，責令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關于合伙企業名稱的其它要求，與前述關于個人獨資企業名稱的規定相同 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！109 5、有經營場所和從事合伙經營的必要條件。合伙企業應有固定的營業場所，該場所可以由合伙人

58、以出資方式提供，也可以合伙企業名義受讓、租賃、借用等方式取得。“從事合伙經營的必要條件”是指從事合伙企業經營范圍內的經營活動所必需的環境、設施等條件。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！110（二）設立程序1、提出設立申請。設立合伙企業，應由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業所在地的登記主管機關（工商行政管理機關）提出書面申請。申請時一般應提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設立合伙企業的申請書；（2）合伙協議；（3）合伙人身份證明；（4）經營場所使用權證明。另外，委托代理人申請設立登記時，還應當出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業擬從事法律、行政法規

59、規定須報經有關部門審批的業務的，還應當在申請登記時提交有關部門的批準文件。2、核準登記。企業登記機關應當自收到申請登記文件之日起30日內，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，發給營業執照；對不符合法定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。合伙企業以營業執照的簽發日期為企業成立日期，在領取營業執照前，投資人不得以合伙企業的名義從事經營活動。 合伙企業設立分支機構的，應當向分支機構所在地的企業登記機關申請登記，領取營業執照。 第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！111三、合伙財產 合伙企業財產可簡稱“合伙財產”，是指合伙企業名義下的財產。盡管合伙財產并不構成其獨

60、立承擔民事責任的界限，但為了企業經營管理和經濟核算的需要，為了明確合伙人責任和便于企業債權人主張債權，仍須依法界定合伙財產。（一）合伙財產的構成 （二）合伙財產的性質及其處分第一管理資源網（），提供海量管理資料免費下載！112（一）合伙財產的構成合伙企業法第十九條規定，“合伙企業存續期間，合伙人的出資和所有以合伙企業名義取得的收益均為合伙企業的財產”。因此，合伙財產由合伙人出資和合伙收益兩部分組成，其中，合伙人出資應為各合伙人按照合伙協議實際繳付的出資，協議應繳而實際未繳的出資、合伙人在合伙協議約定的出資之外置于合伙企業的財產以及合伙人出資之外的其它個人財產，均不屬于合伙財產；合伙收益包括合伙