1、法理學筆記第一章 緒論第一節 法學一、法學的含義法學是以法律現象為研究對象的各種研究活動和認識成果的總稱。第二節 法理學一、法理學的含義（一）法理學的概念和研究對象法理學是關于法律現象的最一般的理論，是法學研究的基礎理論和方法論。法理學的研究對象是所有法律現象中的一般特點、法律現象的本質和客觀規律性。第二章 法的本質與特征第二節 法的本質一、非馬克思主義法學關于法的本質的學說法的本質是法的根本性質，是指法這一事物自身組成要素之間相對穩定的內在聯系，是由法本身所具有的特殊矛盾構成的。（1）神意論。（2）理性論。（3）規范論。（4）意志論。（5）自由論。（6）事物性質論。（7）民族精神論。（8）利

2、益論。（9）社會控制論。第三節 法律的特征可以把法律的外在特征概括為如下四個方面。一、法律是調整人們行為的規范，具有規范性法律的規范性，是指法律所具有的規定人們行為模式、指導人們行為的性質。它表現在：法律規定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律所規定的行為模式包括三種1）人們可以怎樣行為（可為模式）；（2）人們不得怎樣行為（勿為模式）；（3）人們應當或必須怎樣行為（應為模式）。從效力上看，具有規范性的法律，不是為某個特定的人而制定的，它所適用的對象是不特定的人；它不僅僅適用一次，而是在其生效期間內反復適用的。二、法律是由國家制定或認可的社會規范，具有國家意

3、志性和普遍性法律的普遍性，也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”，就是指法律作為一般的行為規范在國家權力管轄范圍內具有普遍適用的效力和特性。具體而言，它包含兩方面的內容1）法律的效力對象的廣泛性。（2）法律的效力的重復性。法律的普遍性與法律的規范性密切相關：正因為法律具有規范性，它也就同時具有普遍性；法律的規范性是其普遍性的前提和基礎，而法律的普遍性則是其規范性的發展與延伸。三、法律是以權利和義務為內容的社會規范四、法律是由國家強制力保證實施的社會規范，具有國家強制性和程序性法律是一種特殊的社會規范，即具有規范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規范或行為規范。從結構上看，法律

4、這種社會規范又是一個由各個具體的法律規范（規則）所構成的相互聯系的整體（體系），其內容規定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權利和法律義務。法律通過權利與義務的規定來調整一定的社會關系，維護一定的社會秩序。第三章 法律的起源與演進二、法律產生的一般規律（一）法律的起源是從自發到自覺、由個別調整逐步發展為規范性調整的過程（二）法律的起源是由氏族習慣到習慣法，再由習慣法到制定法的發展過程（三）法律的起源是由與道德規范、宗教規范混為一體到相對獨立的過程第四章 法律作用第一節 法律作用的含義二、法律的規范作用與社會作用社會作用是指法律作為社會關系調整器對社會所產生的影響，它是經過法律的規范作

5、用而產生的。第二節 法律的規范作用根據法律的規范作用的不同對象，即不同的行為，規范作用可以大體上被概括為指引、評價、預測、教育、強制五種作用。第三節 法律的社會作用一、法律維護階級統治的作用法律在維護階級統治方面的作用表現在許多方面1）調整統治階級與被統治階級之間的關系。（2）調整統治階級內部的關系。（3）調整統治階級與其同盟者之間的關系。第五章 法律制定第一節 法律制定的含義一、法律制定的概念法律制定也稱法的創制或立法，是指有立法權的國家機關或經授權的國家機關，在法定的職權范圍內，依照程序，制定、補充、修改和廢止法律和其他規范性法律文件，以及認可法律的一項專門性活動。二、立法權與立法體制立法

6、權是一定的國家機關依法享有的制定、補充、修改、認可或廢止法律的權力，是國家權力體系中最重要、最核心的權力。我國獨創了一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。所謂“一元”是指根據我國憲法規定，我國是一個單一制的、統一的多民族國家，因此我國的立法體制是統一的、一元化的，全國范圍內只存在一個統一的立法體系，不存在兩個或兩個以上的立法體系。所謂“兩級”是指根據憲法規定，我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個等級。所謂“多層次”是指根據憲法規定，不論是中央級立法，還是地方級立法，都可以各自分成若干個層次和類別。第二節 法律制定的原則一、合憲性與法制統一原則二、科學性原則三、民主性原則第三節 法律制定的程序

7、一、法律制定程序的概念法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權的國家機關在制定、修改、補充或廢止規范性法律文件的活動中所必須遵守的步驟和方法。根據憲法和有關法律的規定及我國的立法實踐，我國的立法大致有以下幾個基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。二、法律案的提出法律案，亦稱法律議案、立法議案，是具有立法提案權的國家機關和人員向立法機關提出的關于法律的制定、補充、修改、認可或廢止的提案和建議。人民代表大會常務委員會、主席團、全國人大各專門委員會、國務院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大的代表團或30名以上的代表等均享有立法提案權。三、法律案的審

8、議法律案的審議是指立法機關對已經列入議事日程的法律案進行審查和討論。四、法律草案的表決表決是有立法權的機關和人員對議案及法律草案表示最終的態度：贊成、反對或棄權。五、法律的公布法律的公布是指立法機關或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會遵照執行。第四節 法律的效力一、法律效力的概念“法律效力”，是指法律規范的效力或稱法的效力，即法律規范作為表現國家意志的指令對主體行為具有的約束力和強制性，這種約束力不以行為主體的意志為轉移，并以國家強制力為最終保障手段。法律的效力包括兩方面的問題，一是效力等級問題，二是效力范圍問題。法的適用范圍，即法律對哪些人，在什么空間、時間范圍內有效。二

9、、法律對人的效力（一）法律對自然人的效力（二）我國法律對中國人的效力（三）我國法律對外國人和無國籍人的效力三、法律的空間效力（一）法律的域內效力1.在全國范圍內生效2.在局部地區生效（二）法律的域外效力四、法律的時間效力法律的時間效力是指法律何時生效、何時終止效力及法律對其頒布實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。（一）法律生效的時間（二）法律效力終止的時間（三）法律的溯及力法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。第二節 當代中國的法律體系根據法律所調整的社會關系以及調整方法的不同，可以

10、把我國法律體系劃分為以下主要的法律部門。1.憲法；2.行政法；3.民商法；4.經濟法；5.勞動與社會保障法；6.科教文衛法；7.自然資源與環境保護法；8.刑法；9.訴訟法；10.軍事法第七章 法律要素第一節 法律規則一、法律規則的含義法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。法律規則具有微觀指導性和可操作性強、確定性程度較高的特點。同時，法律規則也應具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預測性等特性。二、法律規則的種類1.授權性規則和義務性規則按照規則的內容規定不同，法律規則可以分為授權性規則和義務性規則。授權性規則，是指規定人們有權做一定行為或不做

11、一定行為的規則，即規定人們的“可為模式”的規則。它又可分為權利性規則和職權性規則。權利性規則是規定一般的主體（如公民和法人）行使權利之規則。職權性規則，是指規定國家機關及其工作人員行使職權之規則。義務性規則，是指在內容上規定人們的法律義務，即有關人們應當做出或不做出某種行為的規則。它也分為兩種1）命令性規則，是指規定人們的積極義務，即人們必須或應當作出某種行為的規則。（2）禁止性規則，是指規定人們的消極義務（不作為義務），即禁止人們作出一定行為的規則。2.確定性規則、委任性規則和準用性規則按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。確定性規則，是指內容本

12、已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。委任性規則，是指權利、義務的具體內容尚未確定，而只規定由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。準用性規則，是指本身沒有規定人們具體的行為模式，而是規定在此問題上應援引或參照其他相應規定的規則。3.強行性規則和任意性規則按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。強行性規則，是指其規定的內容具有強制性質，不允許人們隨便加以更改的法律規則。任意性規則在規定主體權利義務的同時，又允許當事人在法律許可的范圍內通過協商自行設定彼此的權利和義務，只有在當事人沒有協議的情況下，才適用法律規定的

13、權利和義務。三、法律規則的結構（一）法律規則的邏輯結構法律規則的邏輯結構，指法律規則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯結在一起的。新的“三要素說”，認為任何法律規則均由假定（條件）、行為模式和法律后果三個部分構成。第八章 法律淵源與法律分類第一節 法律淵源一、法律淵源的含義法律淵源，又稱“法源”或“法的淵源”，通常指法的形式意義上的淵源，即法律規范的創制方式和外部表現形式，也就是指法律規范的效力來源。三、當代中國的法律淵源當代中國的法律淵源主要是制定法，習慣法僅在特殊場合作為制定法的補充，除香港特別行政區以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源。根據憲法和相關

14、法律規定，當代中國制定法主要包括：1.憲法。2.法律。3.行政法規。4.地方性法規。5.自治條例和單行條例。6.規章。7.軍事法規和規章。8.特別行政區基本法及特別行政區的法律。9.國際條約。第九章 法律實施第一節 法律實施與法律實現一、法律實施法律實施，也叫法的實施，是指法在社會生活中被人們實際施行，包括執法、司法、守法和法律監督。以實施法律的主體和法的內容為標準，法律實施的方式可以分為三種：法律的遵守、法律的執行和法律的適用。第二節 執法一、執法的含義狹義的執法專指國家行政機關、公務員及授權組織依照法定職權和程序，貫徹和實施法律的活動。與司法等比較，執法主要有以下特征：（1）執法的主體是國

15、家行政機關和所屬的公職人員，以及法律授權和委托的組織及人員。（2）執法內容具有廣泛性。（3）執法活動具有單方面性。（4）執法活動具有主動性。二、執法的原則（一）依法行政原則（二）合理性原則（三）效率原則第三節 司法一、司法的含義司法又被稱為“法的適用”或“法律適用”，是指國家司法機關依照法定職權和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。司法不同于國家行政機關、社會組織和公民實施法律的活動，它的主要特點是：（一）司法的被動性行政權在運行時具有主動性，而司法權則具有被動性。行政權的運行總是積極主動地干預人們的社會活動和個人生活。而司法權以“不告不理”為原則，非因訴方、控方請求不作主動干預。（二）

16、司法的中立性行政權在它面臨各種社會矛盾時，其態度具有鮮明的傾向性，而司法權則具有中立性。司法中立是指法院以及法官的態度不受其他因素，包括政府、政黨、媒體等影響，至少在個案的判斷過程中不應當受這些非法律因素所左右。（三）司法的形式性行政權更注重權力結果的實質性，而司法權更注重權力過程的形式性。相對于國家權力的目標，行政權結果的實質性是指行政主體期望和追求百分之百地符合這些目標，而司法權并不直接以這些實質目標為自己的目的，它是以制定法既定規則為標準，以現有訴訟中的證據為條件，以相對間隔于社會具體生活的程序為方式，作出相對合理的判斷，以接近上述那些目標。（四）司法的專屬性行政權具有可轉授性，司法權具

17、有專屬性。行政權在行使主體方面，可以根據行政事務的重要程度、復雜程度指派行政人員或授權給非政府人員處理。司法權不可轉授，除非訴方或控方將需要判斷的事項交給其他組織，如仲裁機構。（五）司法的終極性行政權效力具有非終極性，司法權效力具有終極性。行政權是否合法、合理，不能由行政權主體自己進行判斷，需要由行使判斷權的司法機關進行判斷，司法審查權由此應運而生。行政權只有在少數場合才具有終極性。司法權的終極性意味著它是最終的判斷權、最權威的判斷權。二、司法的原則司法的原則是指在司法過程中必須遵循的基本原則。這些基本原則主要有下列幾項：（一）公民在適用法律上一律平等原則（二）司法機關依法獨立行使職權原則（三

18、）以事實為根據，以法律為準繩原則第四節 守法一、守法的含義守法是指國家機關、社會組織和公民個人依照法的規定，行使權利（權力）和履行義務（職責）的活動。二、守法的構成要素守法包括守法主體、守法范圍、守法內容和守法狀態等構成要素。（一）守法主體守法主體是指在一個國家和社會中應當遵守法律的主體即一定守法行為的實施者。1、一切國家機關、武裝力量、政黨、社會團體、企業事業組織。2.中華人民共和國公民。3.在我國領域內的外國組織、外國人和無國籍人。（二）守法范圍守法范圍是指守法主體必須遵守的行為規范的種類。在我國，守法的范圍主要是各種制定法。（三）守法內容守法內容包括履行法律義務和行使法律權利，兩者密切聯

19、系，不可分割，守法是履行法律義務和行使法律權利的有機統一。1.履行法律義務。履行法律義務是指人們按照法的要求作出或不作出一定的行為，以保障權利人的合法利益。2.行使法律權利。行使法律權利是指人們通過自己作出一定的行為或者要求他人作出或不作出一定的行為來保證自己的合法權利得以實現。（四）守法狀態守法狀態是指守法主體行為的合法程度。1.守法的最低狀態。守法的最低狀態是不違法犯罪。2.守法的中層狀態。守法的中層狀態是依法辦事，形成統一的法律秩序。3.守法的高級狀態。守法的高級狀態是守法主體不論是外在的行為，還是內在動機都符合法的精神和要求，嚴格履行法律義務，充分行使法律權利，從而真正實現法律調整的目

20、的。第十章 法律解釋與法律推理二、法律解釋的分類（一）正式解釋與非正式解釋法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋兩種。正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權解釋。根據解釋的國家機關的不同；法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。非正式解釋，通常也叫學理解釋，一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。（二）字面解釋、限制解釋與擴充解釋根據解釋尺度的不同，法律解釋可以分為：限制解釋、擴充解釋與字面解釋三種。（1）限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然

21、比立法原意廣時，作出比字面含義窄的解釋。（2）擴充解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時，作出比字面含義廣的解釋。（3）字面解釋。這是指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小，也不擴大。四、當代中國的法律解釋法律解釋體制是指國家法律解釋權限劃分的制度。在三種解釋的關系上，立法解釋是行政解釋和司法解釋的基礎；在法律解釋的效力上，立法解釋的效力最高，其他國家機關對法律的解釋效力低于立法解釋。（一）立法解釋（二）行政解釋（三）司法解釋第十一章 法律關系第一節 法律關系的含義與分類一、法律關系的含義法律關系是依法建立的社會關系，是以法律上的權利義務為內容的社會關系，即在規范調整社

22、會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。（一）法律關系是根據法律規范建立的一種社會關系，具有合法性第一，法律規范是法律關系產生的前提。第二，法律關系不同于法律規范調整或保護的社會關系本身。第三，法律關系是法律規范的實現形式，是法律規范的內容（行為模式及其后果）在現實社會生活中得到的具體貫徹。（二）法律關系是體現意志性的特殊社會關系（三）法律關系是以法律上的權利義務為內容的社會關系二、法律關系的分類（一）基本法律關系、普通法律關系與訴訟法律關系這是按法律關系所體現的社會內容的性質所作的分類。基本法律關系是由憲法或憲法性法律所確認或創立的、直接反映該社會經濟制度和政治制度基本性質的法律關系

23、。普通法律關系是依據憲法以外的法律而形成的，存在于各類權利主體和義務主體之間的法律關系。（二）平權型法律關系與隸屬型法律關系這是按照法律關系主體的法律地位是否平等所作的分類。平權型法律關系又稱橫向法律關系，是存在于法律地位平等的當事人之間的法律關系。隸屬型法律關系又稱縱向法律關系，是一方當事人可依據職權而直接要求他方當事人為或不為一定行為的法律關系。（三）絕對法律關系與相對法律關系這是按法律關系主體是否完全特定化所作的分類。絕對法律關系指的是權利主體特定而義務主體不特定的法律關系。相對法律關系是存在于特定的權利主體和特定的義務主體之間的法律關系。法律關系還可按部門法為標準進行分類。如民事法律關

24、系、行政法律關系、刑事法律關系、訴訟法律關系等。第二節 法律關系的構成要素法律關系是由主體、內容和客體三個要素構成。一、法律關系的主體法律關系主體是指法律關系的參加者，即在法律關系中享有權利或承擔義務的人，通常又稱為權利主體、義務主體或權義主體。法律關系主體參加法律關系還有資格的限制，這在法學上被稱為權利能力和行為能力。權利能力，就是由法律所確認的法律關系主體享有權利或承擔義務的資格，是參加任何法律關系都必須具備的前提條件。行為能力是法律所確認的，由法律關系主體通過自己的行為行使權利和履行義務的能力。二、法律關系的內容法律關系的內容，是指法律關系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權利和承擔的義務，是人們之間利益的獲取或付出的狀態。（一）法律權利和法律義務的概念權利，就是規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務則是設定或隱含于法律規范中，實現于法律關系中的主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。（二）法律權利和法律義務的相互關系1.從人類不同的發展階段看，權利與義務有過離合關系。2.從邏輯結構上看，權利和義務是對立統一的關系。3.從整體數量上看，權利與義務具有量上的等值關系。4.從價值功能上看，權利與義務具有互補關系。5.從法