1、案 例 一陳某為臺灣人， 2010 年 4 月 1 日，陳某與 A 公司簽訂勞動合同，約定合同期間為 2010 年 5 月 1 日至 2015 年 3 月 31 日，陳某擔任副總經理職務，月薪 20000 元人民幣，在合同存續期間， 如用人單位單方解除勞動合同， 則陳某每服務滿一年， A 公司支付陳某一個月的生活費用。 2010 年 10 月 26 日，A 公司為陳某申請辦理就業許可證。之后 A 公司告訴陳某，公司資金、運營困難，要求從 2010 年 10 月起暫發 10000 元月薪，至 2010 年年底結算，陳某同意，在每月領取的工資表上簽字。 2011 年元月 1 日雙方協商解除勞動合同

2、，但 A 公司拒絕支付拖延支付的工資數額， 并主張將陳某工資變更為 10000 元每月是經其同意的， 陳某對工資數額的簽收應視為雙方表更勞動報酬的表現。 因協商未果， 陳某提起仲裁， 要求 A 公司支付從 2010 年 10 月 1 日至勞動合同解除日的拖欠工資。案例分析：1. 陳某可否向仲裁機構提出申請，要求 A 公司支付其從 2010 年 10 月 1 日之后的拖欠工資不可以。外國人在中國就業管理規定以及上海市關于港澳臺人員就業規定中，外國人在中國就業的， 應持有效的在華就業證。 沒有就業證而提供的勞動不能認定為勞動關系，只能是勞務關系。本案中，用人單位在2010 年10 月 26 日始為

3、陳某辦理就業許可證，因此，勞動關系只能從2010 年 10 月26 日開始認定。對于非勞動法律關系的糾紛，仲裁機構不受理。2. 對于 2010 年 10 月 26 日前 A 公司拖欠的工資，陳某應如何主張權利。陳某在取得在華就業許可證前， 一直在 A 公司工作，因此有權獲得勞動報酬，月工資數額應以雙方簽訂的勞動合同為準， 但在法律關系上視為勞務關系。 對于該部分拖欠的費用，陳某應以勞務糾紛為由向有管轄權的人民法院提起訴訟。3.陳某可否根據上海市企業工資支付辦法的規定，要求 A 公司加付 25%遲延支付報酬的補償金根據外國人在中國就業管理規定 ，在中國就業的外國人的工作時間、休息、休假勞動安全衛

4、生以及社會保險按國家有關規定執行。 其中，并未對經濟補償金事宜作出規定。 實踐中，一般認為，如果雙方在勞動合同中有約定則依約定，無約定的不適用勞動合同法中有關經濟補償金的規定。案 例 二原告系外國人，原被告簽訂勞動合同書，約定合同期限為2009 年 11 月8 日至 2010 年 11 月 7 日，勞動合同第二十四條約定，被告可以解除合同的情形包括被告提前 30 天通知或以 30 天工資替代書面通知期， 二十八條同時約定， 合同如與法律、法規相抵觸的，或者因法律、法規的變更而不一致的，以現行有效的法律、法規為準。原告工作期間， 被告向原告送達的備忘錄要求減少原告勞動報酬， 原告當場表示拒絕。被

5、告遂于 2010 年 5 月 28 日和 6 月 2 日向原告送達兩份 解除合同通知書，先后告知原告于 2010 年 6 月 30 日解除合同，于 2010 年 6 月 1 日停止工作。原告不同意被告單方解除勞動合同訴至法院。法院經審理認為： 考量案件中被告解除勞動合同是否合法， 其實質是考量原被告之間在合同中對于提前 30 天通知或以 30 天工資替代書面通知期即可無條件解除合同這個條款是否有效。根據我國勞動法和勞動合同法的規定，勞動合同的解除有用人單位單方解除、勞動者單方解除和雙方協商一致解除三類。從以上三類相對應的條文表明：勞動合同的解除有明確的法定程序和法定條件。 同時，按照勞動合同法

6、八十七條的規定，用人單位違反本法規定解除或終止勞動合同的， 應當按照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。 按該條文的理解， 用人單位不得違反法定條件解除勞動合同，亦即是，違反法定條件的解除理由不能成立。雙方合同的約定內容，顯然不在法定解除條件之列，雖然按合同意思自治原則，當事人可以協商約定相應的合同內容， 但是由于存在 “用人單位不得違反法定條件解除勞動合同”的規定，因此，即使在合同中約定了解除條件，仍因違反法定條件致使解除不能成立。另外，勞動合同約定解除條件可否看作是第三種合同解除的方式：雙方一致解除？誠然， 從勞動法和勞動合同法的規定看，確實有經雙方協商一致， 可以解

7、除勞動合同的規定。但從條文的文意表述理解， 這里的協商解除是指事后協商，而非事前約定， 亦即指在合同履行中的協商解除，合同實現約定以某種法定意外的條件解除， 顯然不是蓋條規定的立法內涵，因此，當事人一句合同中約定的解除條件單方做出解除， 不是合同履行中的協商解除， 該解除仍因違反法定條件而不能成立。 是風的細語、是雨的柔順、斑駁了一道道古老的憂傷，刻在了燈火闌珊處 ?是橋的滄桑、是石的痕跡、流年了一首首陳舊的詩韻，銘在了秋月三更天 ?海棠紅袖添香，墨跡染血蒼涼。安靜中，晨曦相伴花香，展一箋前世的千秋歌遙 ;清雨深巷幽笛，揮灑寒月銀裝。情濃處，夕陽西落桃源，留一篇今生的婉艷霓裳。挽輕風拂墨，潑灑

8、一秋雨紅，撥開海棠的花事，聆聽花瓣細語呢喃，深情里，香醉十里桃花，溪留百畝婉藍。搖曳的風鈴，恍惚的倩影。沉月入水禪心未改，凝霜了一夜煙波的傷夢。靈潤如玉的杏花黃似菊染的絲雨，陣陣飄瑩、落琴弦瑟。拂墨輕風， 筆尖瑩繞了一圈年輪，輕輕的描出了圓圓的印跡，淡色中，雅致的輕雨，穿巷飄過，留下了一串串流香的詩花。模糊的撇捺、不清的橫豎，送走著殘血的時光。摘一支輕雨，鋪一箋墨跡，在燈火闌珊處窺探一葉欞窗，熟悉的倩影淡淡一笑，傾城了歲月的柔情，暖雨中蜜意了情侶的夢香。一杯輕風，半壺墨跡。捧著安靜的角落，獨飲墨香，留韻素白。輕風拂過，開滿了一園禪意，一片櫻花。輕風緩緩，墨香襲襲。長長的倩影里，柔軟了風韻的味律，灑脫的靜悟中遙遠變成了傳說，把愛定格在一瞬間。這第一段似乎是著重描摹春的美麗，可起首有“多事的東風”一句，暗示著有人惱春，于是有個人物忽悠地閃了一下，桃紅“醉依在封姨的臂彎里”，一下子就不見了。但“多事”里隱蘊著的慍意，