1、現代公司帶來的問題：所有權與控制權分離 1933年伯利(Berle)和米恩斯(Means)現代公司與私有財產首次提出所有權和控制權分離的問題所有權與控制權分離導致兩類問題 “內部人控制問題”（也稱“代理人問題” ） 公司內部管理者通過控制權侵害投資人 “大股東侵權問題” 大股東侵害小股東或其他投資人什么是公司治理？ 吳敬璉吳敬璉（1994）認為公司治理結構是指由所有者所有者、董事會董事會和高級執(zhí)行人員高級執(zhí)行人員即高級經理人員三者組成的一種組織結構。組織結構。要完善公司治理結構，就要明確劃分股東、董事會、經理人員各自權力、責任和利益，從而形成三者之間的關系。什么是公司治理？ 李維安李維安（20

2、00）認為狹義的公司治理是指所所有者（主要是股東）對經營者的一種監(jiān)督與有者（主要是股東）對經營者的一種監(jiān)督與制衡機制制衡機制。其主要特點是通過股東大會股東大會、董董事會事會、監(jiān)事會監(jiān)事會及管理層管理層所構成的公司治理結構的內部治理內部治理。廣義的公司治理則是通過一套包括正式或非正式的內部或外部的制度或內部或外部的制度或機制機制來協(xié)調公司與所有利益相關者（股東、所有利益相關者（股東、債權人、供應者、雇員、政府、社區(qū)）之間債權人、供應者、雇員、政府、社區(qū)）之間的利益關系。的利益關系。現代公司治理要防止兩種傾向 其一，是一股獨大，那是一種獨裁； 其二，是內部人控制，那是另一種獨裁。 社會的治理亦如此

3、。主權在民是常識，但治權若被非民選的少數人控制，就是獨裁。兩類問題的具體表現(1) 公司內部人侵害外部投資者（股東和債權人）的形式 資產轉移資產轉移 轉移定價轉移定價 非利潤最大化的投資非利潤最大化的投資 CEOCEO報酬報酬 在職消費在職消費 建立建立“個人王國個人王國”( (empire building)empire building)兩類問題的具體表現(2) 大股東侵害小股東的形式 關聯(lián)交易 資產從公司轉移到大股東（“掏空”） 虧損從大股東轉移到公司 大股東的非利潤目標（如社會安定、縮小收入差距等） 為政治和社會目的的項目 公司員工平均工資水平過高 公司員工工資差距過小，特別是高管和技

4、術骨干貨幣報酬過低重要理論：委托代理理論 在阿羅一德布魯世界里，廠商被看成是一個“黑匣子”，它吸收各種要素投入，并在預算約束下采取利潤最大化行為。這種“人格化”的廠商觀過于簡單，它忽略了企業(yè)內部的它忽略了企業(yè)內部的信息不對稱信息不對稱和和激激勵勵問題，無法解釋現代企業(yè)的很多行為問題，無法解釋現代企業(yè)的很多行為。 于是從20世紀印年代末70年代初開始，一批經濟學家從這兩方面人手，深入到企業(yè)內部的關系中，也就是說深入到“黑匣子”里面研究企業(yè)中的組織結構問題，期望得到關于企業(yè)這種經濟組織更多的理解。微觀經濟學基礎理論的突破現代企業(yè)理論 交易費用理論交易費用理論的重點是研究企業(yè)與市的重點是研究企業(yè)與市

5、場的關系、企業(yè)的邊界、為什么會有場的關系、企業(yè)的邊界、為什么會有企業(yè)存在等；交易費用經濟學將重點企業(yè)存在等；交易費用經濟學將重點放在市場和企業(yè)放在市場和企業(yè)( (縱向一體化縱向一體化) )的選擇的選擇上。上。 代理理論代理理論的重點在于企業(yè)內部結構與的重點在于企業(yè)內部結構與企業(yè)中的代理關系。代理理論更為關企業(yè)中的代理關系。代理理論更為關心企業(yè)的內部結構心企業(yè)的內部結構( (橫向一體化橫向一體化) )的問的問題。題。代理關系的含義 代理理論中廣義的代理關系泛指承擔風險的委托人授予代理人某些決策權并與之訂立或明或暗的合約。 狹義的代理關系則專指公司的治理結構狹義的代理關系則專指公司的治理結構，即作

6、為委托人的出資人授予代理人(經理人員)在合約(如公司章程)中明確規(guī)定的權利(控制權)。凡在合約中未經指定的權利(剩余索取權)歸屬委托人。 雇主一雇員、律師一當事人、醫(yī)生一病人雇主一雇員、律師一當事人、醫(yī)生一病人、保險公司一投保人、股東一經理、保險公司一投保人、股東一經理等等就是代理關系的例子。代理問題的產生 由于構成代理關系雙方的條件各異，需要有別，行為目標也就會有這樣或那樣的沖突，而且信息的不對稱也使委托人很難驗明代理人的實際行為是否合理或面臨著驗明這一情況的費用會很高。因此，如何協(xié)調好代理關系，使委托人和代理人構成的組織能夠有效運行，便成為一個獨特的組織問題，也就是所謂的“代理問題”。委托

7、代理關系必然會導致委托代理問題？ 如果委托人有完全的理性，那么在簽訂委托代理契如果委托人有完全的理性，那么在簽訂委托代理契約時，可以把代理人可能的機會主義行為全部想到約時，可以把代理人可能的機會主義行為全部想到并寫進契約，此時，委托代理問題不會產生。并寫進契約，此時，委托代理問題不會產生。 如果委托人與代理人不存在著信息不對稱，或者說如果委托人與代理人不存在著信息不對稱，或者說，委托人可以不費成本地監(jiān)督代理人，此時，委托，委托人可以不費成本地監(jiān)督代理人，此時，委托代理問題不會產生。代理問題不會產生。 如果代理人沒有機會主義動機，完全忠誠，也不會如果代理人沒有機會主義動機，完全忠誠，也不會產生委

8、托代理問題。產生委托代理問題。 如果兩者的目標函數完全同構，也不會產生委托代如果兩者的目標函數完全同構，也不會產生委托代理問題。理問題。公司治理的本質 公司治理主要目的是通過法律和組織的方式處理的利益 在充分發(fā)揮內部管理人的專業(yè)知識的同時，讓他們?yōu)橥顿Y者利益服務 在發(fā)揮大股東監(jiān)督內部人的積極性的同時，限制他們侵犯小股東的利益 保護投資人（尤其是小股東），不僅有利于投保護投資人（尤其是小股東），不僅有利于投資人，也有利于內部人和大股東的自身利益資人，也有利于內部人和大股東的自身利益 若公司內部人和大股東的侵權不受限制的話，投資者（尤其是小股東）就不愿意投資或少投資，因此對公司內部人和大股東也不利

9、公司治理關聯(lián)方 股東、債權人、高管、員工（利益相關者利益相關者） 產權制度 法律 文化 資本市場 單層制 單層制模式，也稱為一元制模式，即董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)督職能于一身，其中監(jiān)督職能在很大程度上是通過獨立董事制度來實現的。 業(yè)務執(zhí)行結構和監(jiān)督機構不分離 主要特點 董事會大多由非執(zhí)行董事（外部董事）組成，同時，董事會既是決策機構，又承擔了監(jiān)督功能。 發(fā)達的證券市場的收購接管機制和成熟的經理人市場約束了經理，外部市場對經理有很好的監(jiān)管作用。股東非執(zhí)行董事(美：外部董事)執(zhí)行董事(美：內部董事)股東會董事會運用股票市場強化對執(zhí)行官員的監(jiān)督和激勵(表決形成決議)(以會議形式集體行使職能)其它高層執(zhí)行

10、官員執(zhí)行機構(首長負責的層級制結構)英美公司治理的單層結構圖示德國的垂直式雙層制模式 監(jiān)事會在上，由股東代表和職工代表組成，主要發(fā)揮的是監(jiān)督董事會（監(jiān)事會）的作用； 董事會在下，主要由執(zhí)行董事組成，實際發(fā)揮的是執(zhí)行董事會的作用。 獨特之處主要體現在監(jiān)事會的職能和組成上，德國公司監(jiān)事會具有經營決策和評價監(jiān)督雙重職能。 股東會監(jiān)事會經理理事會信托托管委托代理職工選舉德式公司治理的雙層結構圖示日本的水平式雙層制模式 監(jiān)事會和董事會是平行的，都對出資人和股東代表大會負責。 監(jiān)事會主要行使監(jiān)督執(zhí)行董事和高級管理層的作用，而董事會則主要發(fā)揮執(zhí)行的作用。 日本公司治理結構的框架由股東大會、董事會、經理、獨任

11、監(jiān)察人（相當于監(jiān)事會）組成。 經理是董事會的主要成員，對公司董事人選具有重要的影響權。為了有效監(jiān)督經營者，日本公司治理結構中設立了獨立監(jiān)察人制度。日本的水平式雙層結構圖示股東大會監(jiān)事會董事會單雙層制的比較 雙層制 優(yōu)點：監(jiān)事會對于執(zhí)行層有更大的獨立性，系統(tǒng)比較有效率 缺點：遠離公司的實際業(yè)務，缺乏足夠的信息履行自己的職能 在董事會范圍內的決策制定不再給予內部任何與外部人合作的支持 剝奪了非執(zhí)行董事的有價值的貢獻和外部人的實踐 監(jiān)事往往會失去與企業(yè)接觸的機會。 單層制 優(yōu)點：對公司業(yè)務掌握了更多的信息 缺點：容易為內部人所操縱，變成“橡皮圖章”治理結構的趨同 在20世紀后期，公司治理有向單層結構

12、靠攏的趨勢（OECD公司治理原則） 但這并不等于雙層結構“歷史的終結” 單層結構董事會的內部改進 90年代開始的“公司治理運動” 單層董事會的“雙層水平”的增長單層結構“內部人控制”治理的具體措施 增加董事會中外部董事的比重 強調董事的獨立性（“獨立董事”） 香港：設立“獨立的非執(zhí)行董事”（“獨立董事”） 在董事會下設立由獨立董事主持的審計、薪酬、提名等委員會 強化董事會下屬委員會的工作我國實行的公司治理結構模式 混合模式 雙重特征 一方面，從我國公司法的規(guī)定看，中國公司的治理結構采用的是類似于日本董事會和監(jiān)事會并行的水平式雙層制模式； 另一方面，中國證監(jiān)會在2002年頒布的上市公司治理準則中

13、又突出強調了英美法系的獨立董事制度下的單層制模式，但同時上市公司依據公司法要求成立的監(jiān)事會制度在形式上也依然保留。我國公司股東大會的主要問題 由于國有股的控股地位以及其投資主體的非人格化，使得沒有人真正關心資產的升值情況，股東大會召開的時間和頻率不符合章程要求； 股東代表缺乏代表性，廣大中小股東無權參加股東大會； 由于股權主體缺失，“內部人控制”問題十分突出，股東大會流于形式，不能有效行使職責。我國公司董事會和監(jiān)事會的主要問題 規(guī)模不當，影響效率，成員構成不合理，各董事的專長互補性差，不少董事和監(jiān)事素質偏低，董事的來源單一，外部人偏少； 董事會和監(jiān)事會成員任命受到黨管干部制度的嚴重影響。 這些

14、使得董事會尤其是監(jiān)事會形同虛設，未能真正發(fā)揮作用。我國公司治理存在的問題 總的來說，我國目前的公司治理機構主要不是為了治理的需要，而是為滿足公司法的要求而虛設的，并沒有真正起到治理公司的作用。公司治理結構的內部關系 內部的三種制衡關系 股東大會與董事會之間的利益制衡關系 董事會和公司經理層之間的制衡關系 監(jiān)事會與董事會、經理層之間的制衡關系公司治理結構的內部關系 “新三會”和“老三會”的關系 老三會：黨委會、職工代表大會、工會 新三會：股東大會、董事會、監(jiān)事會 實行雙向進入的辦法 黨委負責人可以通過法定程序進入董事會、監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都要有職工代表參加； 董事會、監(jiān)事會、經理及工會中的黨

15、員負責人，可依照黨章及有關規(guī)定進入黨委會； 黨委書記和董事長可由一人擔任，董事長、總經理原則上分設。公司治理結構的內部關系 公司內部治理結構的局限性 公司內部治理結構發(fā)揮作用需要嚴格的條件 股權分散：代理人的機會主義行為 股權集中：大股東操縱公司 需要外部治理結構的約束中國公司治理的努力及成效 1.中國證監(jiān)會的舉措 從2001年初開始中國證監(jiān)會組織了大規(guī)模的公司治理學習宣傳活動 2001年8月發(fā)布關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見，要求上市公司建立獨立董事制度 2002年1月，發(fā)布上市公司治理準則，提出董事會可以建立專門委員會，其中，審計、提名、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數并擔任召集人中國公司治理的努力及成效 2.引入香港式的獨立董事制度股東大會內部董事運用股票市場強化對執(zhí)行官員的監(jiān)督和激勵其它執(zhí)行官員外部董事 獨立董事中國公司治理的努力及成效 3.實際進展 大多數上市公司建立了獨立董事制度 大多數上市公司建立了審計委員會和薪酬委員會，部分公司也建