1、第九章 建設(shè)工程合同管理合同管理3.13.1合同法概述合同法概述3.1.1 合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同作為一種協(xié)議，必須是兩個(gè)以上意思表示一致的民事法律行為。必須合法，才具法律約束力。 合同是當(dāng)事人合法的行為。合同中所確立的權(quán)利義務(wù)，必須是當(dāng)事人依法可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義務(wù)，這是合同具有法律效力的前提。3.1.2 合同法的概念及基本原則1、合同法的概念2、合同法的基本原則平等原則自愿原則公平原則誠實(shí)信用原則不得損害社會(huì)公共利益原則3.1.3合同的分類合同法的基本分類：分為15類 買賣合同； 供用電、水、氣、熱力合同

2、； 贈(zèng)與合同； 借款合同； 租賃合同； 融資租賃合同； 承攬合同； 建設(shè)工程合同；o運(yùn)輸合同；o技術(shù)合同；o保管合同；o倉儲(chǔ)合同；o委托合同；o行紀(jì)合同；o居間合同。3.1.3合同的分類 計(jì)劃合同與非計(jì)劃合同 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 有償合同與無償合同 諾成合同與實(shí)踐合同 要式合同與不要式合同 主合同與從合同有償合同，是當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向另一方付出相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同，是一方當(dāng)事人享有合同規(guī)定權(quán)益，但無須向另一方付出相應(yīng)對價(jià)的合同。3.2 合同的訂立 3.2.1 合同的形式 口頭形式：可以是當(dāng)面對話，也可以通過電話。 書面形式:白紙黑字。 如寄送訂貨單、信函、電報(bào)、傳真、電子郵

3、件等在內(nèi)的數(shù)據(jù)電文等； 其他形式:是口頭形式、書面形式以外的合同形式，即行為推定形式。法律法規(guī)規(guī)定要采用。法律法規(guī)規(guī)定要采用。 當(dāng)事人約定采用。當(dāng)事人約定采用。 3.2.2 要約與承諾1、要約 要約，在商業(yè)活動(dòng)中又稱發(fā)盤，發(fā)價(jià)、出盤，出價(jià)，報(bào)價(jià)。合同法第14條規(guī)定了要約的概念，即要約是希望和他人訂立合同的意思表示 。 要約人與被要約人要約的構(gòu)成要件 要約的構(gòu)成要件，是指一項(xiàng)要約發(fā)生法律效力必須具備的條件。要約的構(gòu)成要件有：要約人是特定當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的對相對人所作的意思表示。要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。要約應(yīng)表明一旦接受要約人承諾，要約人接受該意思表示約束。 只有具備上述三個(gè)要件，才構(gòu)成一個(gè)有效

4、的要約，并使要約產(chǎn)生拘束力。要約的生效 要約的生效是指要約開始“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。” 生效的情形具體可表現(xiàn)為：口頭形式的要約自受要約人了解要約內(nèi)容時(shí)發(fā)生效力；書面形式的要約自到達(dá)受要約人時(shí)生效采用數(shù)據(jù)電子文件形式的要約，當(dāng)收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間（視為到達(dá)時(shí)間），該要約發(fā)生效力。要約撤回與要約撤銷 要約撤回，指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。合同法第17條規(guī)定：“要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。” 要約撤銷合同法第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)

5、在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 要約不得撤銷的情形有下列情形之一的，要約不得撤銷： 第一，要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。可以認(rèn)為，要約的撤銷是一種特殊的情況，且必須在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 承諾發(fā)出，合同即告成。2.承諾 承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。 承諾的構(gòu)成要件 承諾必須符合一定條件才能發(fā)生法律效力。承諾必須具備以下條件：承諾必須由受要約人向要約人作出承諾應(yīng)在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾只能向要約人發(fā)出3.承諾生效 合同法規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)

6、在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)； 要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； 要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。世界各國規(guī)定: 投郵主義：要約和承諾發(fā)出以后，只要要約和承諾已處于要約人和受承諾人控制范圍之外，要約、承諾即生效。 到達(dá)主義則要求要約、承諾到達(dá)受要約人、要約人時(shí)生效。 了解主義則不但要求對方收到要約、承諾的意思表示，而且要求真正了解其內(nèi)容時(shí)，該意思表示才生效。 目前，世界上大部分國家和聯(lián)合國國際買賣合同公約都采用了到達(dá)主義。我國也

7、采用了到達(dá)主義。 要約、承諾的生效與合同成立的許多規(guī)定都有關(guān)聯(lián)性，如：只有到達(dá)主義可以允許承諾撤回，而投郵主義則不可能撤回承諾。承諾超期與承諾延誤 承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導(dǎo)致承諾遲延到達(dá)要約人。 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 承諾延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達(dá)要約人。 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。我國合同法規(guī)定 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 采用數(shù)據(jù)電文

8、形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間； 未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的通知送達(dá)給要約人時(shí)生效。承諾的撤回 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾 通知同時(shí)到達(dá)要約人。注意注意: 要約可以撤回，也可以撤銷。 但是承諾卻只可以撤回，而不可以撤銷。合同的一般條款 1、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。 2、標(biāo)的 3、數(shù)量 4、質(zhì)量 5、價(jià)款或酬金 6、履行期限、地點(diǎn)和方式 7、違約責(zé)任 8、解決爭議的方法自然人、

9、法人、其他組織。自然人、法人、其他組織。合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。標(biāo)的的表合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。標(biāo)的的表現(xiàn)形式為物、勞務(wù)、行為、智力成果、工程項(xiàng)目等。現(xiàn)形式為物、勞務(wù)、行為、智力成果、工程項(xiàng)目等。 標(biāo)的的內(nèi)在品質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合指標(biāo)標(biāo)的的內(nèi)在品質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合指標(biāo) 。履行的期限：全面完成各自義務(wù)的時(shí)履行的期限：全面完成各自義務(wù)的時(shí)間。包括合同的簽訂期、有效期和履間。包括合同的簽訂期、有效期和履行期。行期。履行的地點(diǎn)：交付標(biāo)的和支付價(jià)款或履行的地點(diǎn)：交付標(biāo)的和支付價(jià)款或酬金的地點(diǎn)。包括標(biāo)的的交付、提取酬金的地點(diǎn)。包括標(biāo)的的交付、提取地點(diǎn)；服務(wù)、勞務(wù)或工程項(xiàng)目建設(shè)

10、的地點(diǎn)；服務(wù)、勞務(wù)或工程項(xiàng)目建設(shè)的地點(diǎn)；價(jià)款或勞務(wù)的結(jié)算地點(diǎn)。地點(diǎn)；價(jià)款或勞務(wù)的結(jié)算地點(diǎn)。履行的方式：完成合同規(guī)定義務(wù)的具履行的方式：完成合同規(guī)定義務(wù)的具體方法。包括標(biāo)的的交付方式和價(jià)款體方法。包括標(biāo)的的交付方式和價(jià)款或酬金的結(jié)算方式。或酬金的結(jié)算方式。【案例5】 A施工企業(yè)與B建筑設(shè)備租賃站訂立了一年的腳手架書面租賃合同，合同到期后，A繼續(xù)使用，并向B繳納租金，B也接收了A繳納的腳手架設(shè)備租金。問：AB的行為在法律上有何效力？【分析】 AB的行為屬于有效的法律行為，即屬于有效的后續(xù)合同行為，它屬于合同形式中的其他形式之一。3.2.4 關(guān)于格式條款格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在

11、訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。格式條款又被稱為標(biāo)準(zhǔn)條款，提供格式條款的相對人只能在接受格式條款和拒簽合同兩者之間進(jìn)行選擇。格式條款既可以是合同的部分條款為格式條款，也可以是合同的所有條款為格式條款。 3.2.5 訂約責(zé)任1.訂約過錯(cuò)責(zé)任 在合同的訂立過程中，可能由于種種原因，合同最終沒有成立。但不論合同成立與否，當(dāng)事人如果違背誠實(shí)信用原則，在合同訂立過程中有過錯(cuò)，給對方造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；(3)有其他違背誠實(shí)信用

12、原則的行為。3.2.5 訂約責(zé)任2.訂約保密責(zé)任 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，均不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。3.3 合同的效力 3.3.1 合同的生效1.合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；(2)意思表示真實(shí)；(3)不違反法律或者社會(huì)公共利益。 合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。2.合同的生效時(shí)間 一般說來，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。具體地講： 口頭合同自受要約人承諾時(shí)生效； 書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或

13、者蓋章時(shí)生效； 法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的，可以視為合同有效。 當(dāng)事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成熟時(shí)生效；附解除條件的合同，自條件成熟時(shí)失效。附條件的合同一經(jīng)成立，在條件成熟前，當(dāng)事人對于所約定的條件是否成熟，應(yīng)當(dāng)順其自然發(fā)展。 3.3.2 涉及代理的合同效力當(dāng)合同具備生效條件，代理行為符合法律規(guī)定，授權(quán)代理人在授權(quán)范圍內(nèi)訂立的合同當(dāng)然有效。1.限制民事行為能力人訂立的合同 無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下不能獨(dú)立訂立

14、合同。限制民事行為能力的人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)以后，合同有效。2.無權(quán)代理 無權(quán)代理的行為人以被代理人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。3.3.2 涉及代理的合同效力3.表見代理 表見代理是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。基于此項(xiàng)信賴，該代理行為有效。 表見代理一般應(yīng)當(dāng)具備以下條件：(1)表見代理人并未獲得被代理人的授權(quán)，是無權(quán)代理；(2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由；(3)相對人善意且無過失。3.3.2 無效合同1 、無

15、效合同具有以下特征： 合同自始無效 合同絕對無效 合同當(dāng)然無效 合同無效，可能是全部無效，也可能是部分無效 合同無效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力2、導(dǎo)致合同無效的原因（1）一方一欺詐手段訂立合同，損害國家利益其構(gòu)成條件有：其構(gòu)成條件有： 欺詐方具有欺詐的故意； 欺詐方實(shí)施了欺詐行為； 被欺詐方因欺詐行為陷入錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)； 由于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了違反真實(shí)意思表示的行為，欺詐行為損害了國家利益。（2）一方一脅迫手段訂立合同，損害國家利益其構(gòu)成條件有其構(gòu)成條件有：脅迫人具有脅迫的故意；脅迫人實(shí)施了脅迫行為；脅迫行為是非法或不當(dāng)；受脅迫者因脅迫而簽訂合同以及脅迫行為損害了國家利益。

16、(3) 惡意竄通，損害國家，集體或第三人利益的合同其構(gòu)成要件有：其構(gòu)成要件有：主觀因素客觀因素（4）以合法形式掩蓋非法目的（5）損害社會(huì)公共利益（6）違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 3、無效的免責(zé)條款 合同中下列免責(zé)條款無效：合同中下列免責(zé)條款無效： 造成對方人生傷害的 一故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的 4、合同無效的法律后果 （1）返還財(cái)產(chǎn) （2）折價(jià)補(bǔ)償 （3）賠償損失 （4）收歸國庫所有3.3.3可變更，可撤銷合同1.可變更，撤銷合同的概念 可變更、可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。可變更、可撤銷的合同不同于無

17、效合同，當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提。當(dāng)事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷其合同。 2、導(dǎo)致合同變更與撤銷的原因（1）重大誤解）重大誤解 表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示 表意人的誤解是重大的 誤解是由于表意人自己的過失造成的 誤解不應(yīng)是表意人故意發(fā)生的（2）顯失公平）顯失公平 合同在訂立時(shí)就顯失公平 合同的內(nèi)容在客觀上利益嚴(yán)重失衡 受過有高利益的當(dāng)事人在主觀上具有利用對方的故意（3）因欺詐、脅迫而訂立的合同）因欺詐、脅迫而訂立的合同（4）乘人之危而訂立的合同未損害國家利益）乘人之危而訂立的合同未損害國家利益 其構(gòu)成要件為： 不法行為人乘對方危難或者急迫之際逼迫對方。 受害

18、人因?yàn)樽陨砦ｋy或者急迫而訂立合同。 不法行為人所獲得的利益超出了法律允許的程度。3、撤銷權(quán)行使（1）行使撤銷權(quán)的主體（2）撤銷權(quán)的救濟(jì)（3）撤銷權(quán)的消滅 合同法第55條規(guī)定：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消失具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。4 、合同無效和被撤銷后的法律后果無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。合同被確認(rèn)無效和被撤銷后，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)即

19、為無效。履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。對因履行無效合同和被撤銷合同而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行處理：(1)返還財(cái)產(chǎn)。(2)賠償損失。(3)追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有。3.4 合同的履行3.4.1 合同履行的概念合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。 如建設(shè)工程施工合同中完成約定工作并交付工作成果。3.4 合同的履行3.4.2合同履行的原則全面，適當(dāng)履行的原則:按合同約定的標(biāo)的、價(jià)款、數(shù)量、質(zhì)量、地點(diǎn)、期限、方式等全面履行各自的義務(wù)。按照約定履行自己的義務(wù)，既包括全面履行義務(wù)，也包括正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。遵循誠實(shí)信

20、用原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助和保密的義務(wù)。 公平合理，促進(jìn)合同履行的原則當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則3.4.3 合同條款空缺1.合同條款空缺的概念(1) 合同條款空缺是指所簽訂的合同中約定的條款存在缺陷或者空白點(diǎn)，使得當(dāng)事人無法按照所簽訂的合同履約的法律事實(shí)。(2) 解決合同條款空缺得問題，合同法第61條給出了原則性規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”2.解決合同條款空缺的具體規(guī)定（1）適用于普通商品的具體規(guī)定 質(zhì)量要求不

21、明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)，行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)地的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 （2）適用于政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的商品的具體規(guī)定 執(zhí)行政府定

22、價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的。遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。3.4.4 第三人履行合同 第三人履行合同包括債務(wù)人向第三人履行債務(wù)和第三人向債權(quán)人履行債務(wù)兩種情況。1.1.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)債務(wù)人向第三人履行債務(wù) 是指債務(wù)人本應(yīng)向債權(quán)人履行義務(wù)，但由于債權(quán)人與債務(wù)人經(jīng)過約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但原債權(quán)人的地位不變。被稱為第三人利益訂立的合同。 若債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人

23、承擔(dān)違約責(zé)任。 債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但第三人仍不是合同的當(dāng)事人。合同當(dāng)事人需協(xié)商同意由第三人接受履行，向第三人的履行原則上不能增加履行難度和履行費(fèi)用。3.4.4 第三人履行合同2.2.第三人向債權(quán)人履行債務(wù)第三人向債權(quán)人履行債務(wù) 第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，是指經(jīng)當(dāng)事人約定由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人也不是合同的當(dāng)事人。但這種代替履行的行為必須征得債權(quán)人的同意，并且對債權(quán)人沒有不利的影響。3.4.5建設(shè)工程合同履行糾紛的處理1.接觸建設(shè)工程施工合同的條件

24、問題(1) 發(fā)包人請求解決合同的條件 承包人由下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予以支持： 明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； 合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未能完工的； 已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的。 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包，違法分包的。(2) 承包人請求解除合同的條件 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： 未按約定支付工程價(jià)款的； 提供的主要建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； 不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 上述三種情形均屬于發(fā)

25、包人違約。因此，合同解除后，發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任。(3) 合同解除后的法律后果 “合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。” “合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。” 建設(shè)工程施工合同解除后，已完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)按照規(guī)定支付相應(yīng)的工程款。 已完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的根據(jù)具體情況處理。 因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)賠償對方因此造成的損失 2.建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定情況下責(zé)任承擔(dān)問題(1) 因承包商過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定處理因承包商過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定處理 合同法合

26、同法第第281條規(guī)定：條規(guī)定：“因施工人的原因致使建設(shè)因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工，改建。經(jīng)過修理或者返工，期限內(nèi)無償修理或者返工，改建。經(jīng)過修理或者返工，改建后，告成逾期交付的，施工人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。改建后，告成逾期交付的，施工人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。”(2) 因發(fā)包人過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理因發(fā)包人過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第第9條規(guī)定：條規(guī)定：“建設(shè)單位必建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察，設(shè)計(jì)，施工，工程監(jiān)理等單位提供與須向有關(guān)的勘察，設(shè)計(jì)，施

27、工，工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實(shí)，準(zhǔn)確，建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實(shí)，準(zhǔn)確，齊全。齊全。” 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第第14條規(guī)定：條規(guī)定：“按照合同按照合同約定，由建設(shè)單位采購建筑材料，建設(shè)構(gòu)配件和設(shè)備的，約定，由建設(shè)單位采購建筑材料，建設(shè)構(gòu)配件和設(shè)備的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建設(shè)材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建設(shè)材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。計(jì)文件和合同要求。 建設(shè)單位不得明顯或者暗示施工建設(shè)單位不得明顯或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備。單位使用不合格的建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備。”(

28、3) 發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理3. 對竣工日期的爭議問題對竣工日期的爭議問題 竣工日期可以分為竣工日期可以分為合同中約定的竣工日期和實(shí)際竣工日合同中約定的竣工日期和實(shí)際竣工日期期。合同中約定的竣工日期合同中約定的竣工日期是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議書中約定的承包人完成承包人完成承包范圍內(nèi)工程夫人書中約定的承包人完成承包人完成承包范圍內(nèi)工程夫人絕對或相對的日期。絕對或相對的日期。實(shí)際竣工日期實(shí)際竣工日期是指承包人全面，適是指承包人全面，適當(dāng)履行了施工承包合同時(shí)的日期。當(dāng)履行了施工承包合同時(shí)的日期。 我國建設(shè)工程施工合同（示范文本）第

29、我國建設(shè)工程施工合同（示范文本）第32.4款規(guī)定：工款規(guī)定：工程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收報(bào)告的日期為實(shí)程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收報(bào)告的日期為實(shí)際竣工日期。際竣工日期。 但是在實(shí)際操作過程中去容易出現(xiàn)一些特殊的情形并最但是在實(shí)際操作過程中去容易出現(xiàn)一些特殊的情形并最終導(dǎo)致關(guān)于竣工日期的爭議的產(chǎn)生。這些情形主要表現(xiàn)終導(dǎo)致關(guān)于竣工日期的爭議的產(chǎn)生。這些情形主要表現(xiàn)在：在： (1)由于建設(shè)單位和施工單位對于工程質(zhì)量是否符合合同由于建設(shè)單位和施工單位對于工程質(zhì)量是否符合合同約定產(chǎn)生爭議而導(dǎo)致對竣工日期的爭議。約定產(chǎn)生爭議而導(dǎo)致對竣工日期的爭議。 (2)由于發(fā)包人拖延驗(yàn)收而產(chǎn)生的對實(shí)際竣工

30、日期的爭議由于發(fā)包人拖延驗(yàn)收而產(chǎn)生的對實(shí)際竣工日期的爭議 (3)由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對于實(shí)際竣工驗(yàn)收由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對于實(shí)際竣工驗(yàn)收日期的爭議日期的爭議4. 對計(jì)價(jià)方法的爭議問題對計(jì)價(jià)方法的糾紛主要表現(xiàn)在以下幾方面：因變更引起的糾紛 (1)工程量的變化導(dǎo)致價(jià)格的糾紛 (2)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的變化導(dǎo)致價(jià)格的糾紛因工程質(zhì)量驗(yàn)收不合格導(dǎo)致的糾紛因利息而產(chǎn)生的糾紛因合同計(jì)價(jià)方式產(chǎn)生的糾紛合同價(jià)可以采用以下方式：合同價(jià)可以采用以下方式： 固定價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)不可調(diào)整。 可調(diào)價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同實(shí)施期內(nèi)，根據(jù)合同約定的辦法調(diào)整。 成本加酬金。合同總價(jià)由成

31、本和建設(shè)單位支付給施工單位的酬金兩部分構(gòu)成 5.對工程量的爭議問題關(guān)于確認(rèn)工程量引起的糾紛 (1)對未簽證但事實(shí)上已經(jīng)完成的工程量的確定 (2)對于確定工程量的時(shí)間的糾紛6. 建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題 (1)擔(dān)保法與合同法在工程款優(yōu)先受償權(quán)問題上的沖突 (2)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的司法解釋3.4.6 合同履行中的抗辯權(quán) 抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同的履行中，雙方都應(yīng)當(dāng)履行自己的債務(wù)，一方不履行或者有可能不履行時(shí)，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。1.同時(shí)履行抗辯權(quán)同時(shí)履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。包括： 一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求； 一方在對方履行債務(wù)

32、不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。3.4.6 合同履行中的抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件是：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價(jià)給付債務(wù)；(2)合同中未約定履行的順序；(3)對方當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；(4)對方的對價(jià)給付對價(jià)給付是可能履行的義務(wù)。 指一方履行的義務(wù)和對方履行的義務(wù)之間具有互為條件、互指一方履行的義務(wù)和對方履行的義務(wù)之間具有互為條件、互為牽連的關(guān)系并且在價(jià)格上基本相等。為牽連的關(guān)系并且在價(jià)格上基本相等。 2.先履行抗辯權(quán) 包括兩種情況：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方未履行的，后履行的一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行的一方履行債務(wù)不符合規(guī)定的，

33、后履行的一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 先履行抗辯權(quán)的適用條件為：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價(jià)給付債務(wù)；(2)合同中約定了履行的順序；(3)應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對價(jià)給付是可能履行的義務(wù)。3.不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應(yīng)當(dāng)后履行合同一方財(cái)務(wù)狀況惡化的情況，應(yīng)當(dāng)先履行合同一方在對方未履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。設(shè)立不安抗辯權(quán)的目的在于，預(yù)防合同成立后情況發(fā)生變化而損害合同另一方的利益。 應(yīng)當(dāng)先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(2)轉(zhuǎn)移

34、財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的；(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。案例案例6：苛刻檢查，導(dǎo)致?lián)p失，承擔(dān)賠：苛刻檢查，導(dǎo)致?lián)p失，承擔(dān)賠償責(zé)任償責(zé)任【案情簡介】【案情簡介】 某外貿(mào)公司委派某外貿(mào)公司委派A代表甲方對其辦公樓工程進(jìn)行施工監(jiān)督管理工作。乙方（某代表甲方對其辦公樓工程進(jìn)行施工監(jiān)督管理工作。乙方（某工程局工程公司）開槽后發(fā)現(xiàn)一輸氣管道影響施工。工程局工程公司）開槽后發(fā)現(xiàn)一輸氣管道影響施工。A代表察看現(xiàn)場后，認(rèn)為代表察看現(xiàn)場后，認(rèn)為乙方放線有誤，提出重新復(fù)查定位線。乙方配合復(fù)查，沒有查出問題。一天后，乙方放線有誤，提出重新復(fù)查定位線。乙方配合復(fù)查，沒有查出問題

35、。一天后，A代表認(rèn)為前一天復(fù)測時(shí)儀器有問題，要求更換測量儀器再次復(fù)測。乙方只好代表認(rèn)為前一天復(fù)測時(shí)儀器有問題，要求更換測量儀器再次復(fù)測。乙方只好停工配合復(fù)測，最后證明測量無錯(cuò)誤。乙方向停工配合復(fù)測，最后證明測量無錯(cuò)誤。乙方向D公司提出了合同中末確定輸氣公司提出了合同中末確定輸氣管道技術(shù)處理費(fèi)及甲方代表反復(fù)檢查兩次的配合費(fèi)用的索賠要求。管道技術(shù)處理費(fèi)及甲方代表反復(fù)檢查兩次的配合費(fèi)用的索賠要求。 在辦公樓施工階段，在辦公樓施工階段，A代表對乙方施工的框架梁、柱鋼筋工程的隱蔽檢查更加代表對乙方施工的框架梁、柱鋼筋工程的隱蔽檢查更加“認(rèn)真認(rèn)真”，對主筋表面浮銹要求進(jìn)行全面除銹（按當(dāng)時(shí)情況，鋼筋表面的浮

36、銹，對主筋表面浮銹要求進(jìn)行全面除銹（按當(dāng)時(shí)情況，鋼筋表面的浮銹無脫皮現(xiàn)象，允許不除銹）。對綁扎箍筋間距誤差無脫皮現(xiàn)象，允許不除銹）。對綁扎箍筋間距誤差0.5cm的規(guī)范允許情況都的規(guī)范允許情況都要求返工，不予簽辦隱檢手續(xù)。乙方在取得有關(guān)證據(jù)及證明的情況下，向要求返工，不予簽辦隱檢手續(xù)。乙方在取得有關(guān)證據(jù)及證明的情況下，向D公公司提出了所委派代表苛刻檢查的事實(shí)和索賠要求。司提出了所委派代表苛刻檢查的事實(shí)和索賠要求。 經(jīng)雙方多次協(xié)商，甲方同意付給乙方因其代表苛刻檢查所發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用。經(jīng)雙方多次協(xié)商，甲方同意付給乙方因其代表苛刻檢查所發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用。【案例評析】【案例評析】 在目前情況下，這種情況雖然

37、較少。但實(shí)際工程中卻有發(fā)生，按照合同規(guī)定，甲方代表及其委派人員有權(quán)在施工過程中的任何時(shí)候?qū)λ芄こ踢M(jìn)行現(xiàn)場檢驗(yàn)。乙方應(yīng)為其提供便利條件，并按照甲方代表及委派人員的要求返工、修改，承擔(dān)由自身原因?qū)е路倒ぜ靶薷牡馁M(fèi)用。毫無疑問，甲方代表的各種檢查都會(huì)給被檢查現(xiàn)場帶來某種干擾，但這種干擾應(yīng)理解為是合理的。甲方代表所提出的修改或返工的要求應(yīng)該依據(jù)合同所指定的技術(shù)規(guī)范，一旦甲方代表的檢查超出了合同范圍提出的要求，超出了一般正常的技術(shù)規(guī)范要求即認(rèn)為是苛刻檢查。所以，甲方代表對自己的權(quán)力職責(zé)行為應(yīng)掌握好合同界限，過分地不恰當(dāng)?shù)厥褂米约旱臋?quán)力，將會(huì)產(chǎn)生不良后果。特別是面對具有豐富經(jīng)驗(yàn)的承包公司。 對工程苛刻檢

38、查D常見的情況有，對同一部位的反復(fù)檢查對同一部位的反復(fù)檢查；使用與合同規(guī)定不使用與合同規(guī)定不符的檢查標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢查符的檢查標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢查；過分頻繁的檢查過分頻繁的檢查；故意不及時(shí)檢查故意不及時(shí)檢查等。在實(shí)際工作中，有時(shí)對“嚴(yán)格檢查嚴(yán)格檢查”與“苛刻檢查苛刻檢查”的劃分難以統(tǒng)一看法，也往往會(huì)引起甲、乙雙方工作上的不協(xié)調(diào)，影響主要工作目標(biāo)的實(shí)施。只有在特殊情況下，上述情況才按索賠進(jìn)行處理。3.5.2 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓1. 合同轉(zhuǎn)讓概述(1) 合同轉(zhuǎn)讓的概念 合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。(2)合同轉(zhuǎn)讓的類型債權(quán)轉(zhuǎn)讓，即合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，債權(quán)讓與，它分為合同權(quán)利部

39、分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓；債務(wù)承擔(dān)，即合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)轉(zhuǎn)移，它分為合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓；概括承受，即合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，概括轉(zhuǎn)移，它分為合同權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移和合同權(quán)利義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。2.債權(quán)轉(zhuǎn)讓 P19 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件 須存在有效的債權(quán)，無效合同或者已經(jīng)被中止的合同不產(chǎn)生有效的債權(quán)，不產(chǎn)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓 被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。下列三種債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓； （1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； （2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的； （3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利不具有可轉(zhuǎn)讓性。3.債務(wù)轉(zhuǎn)移 債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件(1)被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在(2)被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性(3)須經(jīng)債權(quán)人同意 債務(wù)轉(zhuǎn)移

40、的效力(1)承擔(dān)人稱為合同新債務(wù)人(2)抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移(3)從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移四、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議原合同必須有效原合同為雙務(wù)合同符合法定的程序企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移3.6合同的終止合同的終止 3.6.1 合同終止的概念合同終止的概念 合同終止，是指當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義合同終止，是指當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)在客觀上務(wù)在客觀上不復(fù)存在不復(fù)存在。 與合同中止區(qū)別與合同中止區(qū)別:合同中止只在法定的特殊情況下，當(dāng)事人暫時(shí)停止合同中止只在法定的特殊情況下，當(dāng)事人暫時(shí)停止履行合同，當(dāng)這種特殊情況消失以后，當(dāng)事人仍然履行合同

41、，當(dāng)這種特殊情況消失以后，當(dāng)事人仍然承擔(dān)繼續(xù)履行的義務(wù)；承擔(dān)繼續(xù)履行的義務(wù)；合同終止是隨著一定法律事實(shí)發(fā)生而發(fā)生的，而合合同終止是隨著一定法律事實(shí)發(fā)生而發(fā)生的，而合同終止是合同關(guān)系的消滅，不可能恢復(fù)。同終止是合同關(guān)系的消滅，不可能恢復(fù)。 合同終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。根合同終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。權(quán)利義據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。權(quán)利義務(wù)的終止不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。務(wù)的終止不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。3.6.2 合同終止的原因合同終止的原因1.債務(wù)已按照約定履行債務(wù)已按照約定履行 債務(wù)已按照約定履行即

42、是債的清償，是按照合同約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。 清償是合同的權(quán)利義務(wù)終止的最主要和最常見的原因。 清償一般由債務(wù)人為之，但不以債務(wù)人為限，也可能由債務(wù)人的代理人或者第三人進(jìn)行合同的清償。 清償?shù)臉?biāo)的物一般是合同規(guī)定的標(biāo)的物，但是債權(quán)人同意，也可用合同規(guī)定的標(biāo)的物以外的物品來清償其債務(wù)。2.合同解除合同解除 合同解除，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力、但合同解除，是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當(dāng)尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為。債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為。 合同解除類

43、型合同解除類型:約定解除和法定解除約定解除和法定解除。約定解除約定解除是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進(jìn)行的合同解除。或者雙方協(xié)商決定而進(jìn)行的合同解除。法定解除法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。同解除。二者區(qū)別則在于解除條件的來源不同。二者區(qū)別則在于解除條件的來源不同。 解除合同條件解除合同條件 (1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。 (2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債表示或者以自己的行為表明不履行主要債

44、務(wù)。務(wù)。 (3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行。后在合理的期限內(nèi)仍未履行。 (4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違法行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。法行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的。 (5)法律規(guī)定的其他情形的。法律規(guī)定的其他情形的。 3.債務(wù)相互抵消債務(wù)相互抵消 :約定債務(wù)抵銷、法定債務(wù)抵約定債務(wù)抵銷、法定債務(wù)抵銷銷 4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存?zhèn)鶆?wù)人依法將標(biāo)的物提存 5.債權(quán)債務(wù)同歸一方債權(quán)債務(wù)同歸一方 6.債權(quán)人免除債務(wù)債權(quán)人免除債務(wù) 7.合同的權(quán)利義務(wù)終止的其他情形合同的權(quán)利義務(wù)終止的其他情形案

45、例7：因政府行為單方解除合同，未構(gòu)成違約責(zé)任【案情簡介】【案情簡介】 1995年年7月，月，A開發(fā)公司與某研究院簽了一個(gè)聯(lián)合建房合開發(fā)公司與某研究院簽了一個(gè)聯(lián)合建房合同。合同約定，同。合同約定，A開發(fā)公司負(fù)責(zé)投入資金，研究院負(fù)責(zé)取得開發(fā)公司負(fù)責(zé)投入資金，研究院負(fù)責(zé)取得規(guī)劃地塊上的政府有關(guān)批準(zhǔn)文件，雙方共同建造一座規(guī)劃地塊上的政府有關(guān)批準(zhǔn)文件，雙方共同建造一座12層的層的大廈。在合同簽訂前，研究院在批準(zhǔn)建房的地塊上已做了一大廈。在合同簽訂前，研究院在批準(zhǔn)建房的地塊上已做了一些前期開發(fā)工作，些前期開發(fā)工作，投入了約投入了約1 50萬元的資金，合同規(guī)定萬元的資金，合同規(guī)定A公公司對此司對此150萬元

46、給予補(bǔ)償萬元給予補(bǔ)償。同時(shí)規(guī)定在。同時(shí)規(guī)定在A公司支付此補(bǔ)償費(fèi)公司支付此補(bǔ)償費(fèi)l 50萬元后一星期內(nèi)，研究院必須將政府有關(guān)批準(zhǔn)文件交付對萬元后一星期內(nèi)，研究院必須將政府有關(guān)批準(zhǔn)文件交付對方，以便及時(shí)展開規(guī)劃設(shè)計(jì)與施工工作。方，以便及時(shí)展開規(guī)劃設(shè)計(jì)與施工工作。合同還規(guī)定若發(fā)生合同還規(guī)定若發(fā)生不可抗力或因政府行為而使合同無法履行，不視為違約不可抗力或因政府行為而使合同無法履行，不視為違約。 合同訂立后，合同訂立后，A公司于公司于7月月29日將日將150萬元匯入研究院的賬號。萬元匯入研究院的賬號。但由于市政府對于批建房的地塊的規(guī)劃一直處于變動(dòng)之中。到但由于市政府對于批建房的地塊的規(guī)劃一直處于變動(dòng)之中

47、。到1995年年1 I月，研究院仍未取得批準(zhǔn)文件。月，研究院仍未取得批準(zhǔn)文件。A公司一再催促，若得不到批公司一再催促，若得不到批準(zhǔn)文件就解除合同，研究院以政府行為并非其本身原因?yàn)橛赏涎樱瑴?zhǔn)文件就解除合同，研究院以政府行為并非其本身原因?yàn)橛赏涎樱煌饨獬贤２煌饨獬贤?996年該市的房地產(chǎn)市場不景氣，年該市的房地產(chǎn)市場不景氣，A公司便于公司便于1996年年5月月18日發(fā)函給研究院，宣布解除合同關(guān)系，要求研究院返日發(fā)函給研究院，宣布解除合同關(guān)系，要求研究院返還還150萬元并支付違約金。研究院不同意，要求繼續(xù)履行合同，說萬元并支付違約金。研究院不同意，要求繼續(xù)履行合同，說他們一直在爭取之中

48、。他們一直在爭取之中。A公司遂起訴研究院，要求解除合同，返還公司遂起訴研究院，要求解除合同，返還150萬元，支付違約金。法院受理后，研究院答辯稱萬元，支付違約金。法院受理后，研究院答辯稱A公司單方宣公司單方宣布解除合同是于法無據(jù)的。布解除合同是于法無據(jù)的。150萬元屬于支付給研究院的補(bǔ)償費(fèi)，萬元屬于支付給研究院的補(bǔ)償費(fèi)，不應(yīng)退還。反要求不應(yīng)退還。反要求A公司支付違約金。雙方意見完全相反。公司支付違約金。雙方意見完全相反。【案例評析】【案例評析】 在合同中，當(dāng)事人是否有權(quán)單方解除合同？回答是肯定在合同中，當(dāng)事人是否有權(quán)單方解除合同？回答是肯定的。除了雙方協(xié)商一致可以解除合同外，當(dāng)事人在不可抗力和

49、另一方違約的情況的。除了雙方協(xié)商一致可以解除合同外，當(dāng)事人在不可抗力和另一方違約的情況下享有單方解除合同的權(quán)力。下享有單方解除合同的權(quán)力。（l）不可抗力，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見，對其發(fā)生及結(jié)）不可抗力，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見，對其發(fā)生及結(jié)果無法避免并無法克服的事件。不可抗力的發(fā)生對于合同雙方當(dāng)事果無法避免并無法克服的事件。不可抗力的發(fā)生對于合同雙方當(dāng)事人均有權(quán)單方解除合同，這要視不可抗力對于合同的履行造成的影人均有權(quán)單方解除合同，這要視不可抗力對于合同的履行造成的影響程度來定。如果不可抗力只影響了合同部分的履行，那么合同雙響程度來定。如果不可抗力只影響了合同部分的履行，那么合同

50、雙方可以協(xié)商變更或解除合同，只有在不可抗力影響到合同的全部義方可以協(xié)商變更或解除合同，只有在不可抗力影響到合同的全部義務(wù)不能履行時(shí)，合同當(dāng)事人才有權(quán)享有單方解除合同的權(quán)利。務(wù)不能履行時(shí)，合同當(dāng)事人才有權(quán)享有單方解除合同的權(quán)利。（2）另一方違約，合同法規(guī)定在另一方違約的情況下可以單方解）另一方違約，合同法規(guī)定在另一方違約的情況下可以單方解除合同，對由于違約達(dá)到什么程度時(shí)，當(dāng)事人才有權(quán)單方解除合同，除合同，對由于違約達(dá)到什么程度時(shí)，當(dāng)事人才有權(quán)單方解除合同，合同法并未予以規(guī)定，這樣容易造成單方解除權(quán)的濫用。在實(shí)際生合同法并未予以規(guī)定，這樣容易造成單方解除權(quán)的濫用。在實(shí)際生活中，應(yīng)堅(jiān)持在另一方違約以

51、致嚴(yán)重影響了合同的履行或使合同繼活中，應(yīng)堅(jiān)持在另一方違約以致嚴(yán)重影響了合同的履行或使合同繼續(xù)履行已成為不必要時(shí)，才有權(quán)行使單方解除權(quán)。續(xù)履行已成為不必要時(shí)，才有權(quán)行使單方解除權(quán)。 單方解除合同與合同的協(xié)商一致訂立原則和合同的全面履行原則是相違背的，這是在特殊情況下不得已而采取的措施，因此一定要慎重行使。當(dāng)事人單方解除合同的效力應(yīng)自解除合同的通知到達(dá)對方當(dāng)事人處生效，因此通知應(yīng)及時(shí)送達(dá)對方，并應(yīng)采取書面形式。在此之后，原經(jīng)濟(jì)合同就失去了效力。但如果行使單方解除權(quán)的當(dāng)事人因行使不當(dāng)而給對方當(dāng)事人造成了損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。 本案中，政府行為的變化導(dǎo)致合同的不能履行，不應(yīng)視為不可抗力。因?yàn)槿?/p>

52、果合同涉及到政府的行為，當(dāng)事人對此應(yīng)當(dāng)是有預(yù)見性的。但如果雙方當(dāng)事人同意將政府行為列入不可抗力，這也是允許的。故為避免日后引起糾紛，當(dāng)事人最好在合同中約定不可抗力的范圍。本案的合同規(guī)定若因不可抗力或政府行為導(dǎo)致合同不能履本案的合同規(guī)定若因不可抗力或政府行為導(dǎo)致合同不能履行的，不視為違約。行的，不視為違約。這就是說，合同雖然沒有明確將政府行為歸入不可抗力，但將其在這就是說，合同雖然沒有明確將政府行為歸入不可抗力，但將其在結(jié)果上與不可抗力等同起來，可以說政府行為與不可抗力是有同一結(jié)果上與不可抗力等同起來，可以說政府行為與不可抗力是有同一性質(zhì)的。這樣，既然研究院一直拿不到批準(zhǔn)文件，不能按合同約定性質(zhì)

53、的。這樣，既然研究院一直拿不到批準(zhǔn)文件，不能按合同約定交付文件，不視為違約行為，那么可以說發(fā)生了不可抗力事件。由交付文件，不視為違約行為，那么可以說發(fā)生了不可抗力事件。由于房地產(chǎn)開發(fā)與一般的經(jīng)濟(jì)合同不一樣，具有很強(qiáng)的時(shí)間性。房地于房地產(chǎn)開發(fā)與一般的經(jīng)濟(jì)合同不一樣，具有很強(qiáng)的時(shí)間性。房地產(chǎn)市場變化較快，如果不及時(shí)開工，損失將會(huì)很大。因此，本案研產(chǎn)市場變化較快，如果不及時(shí)開工，損失將會(huì)很大。因此，本案研究院在合同訂立后究院在合同訂立后10個(gè)月仍無法得到批準(zhǔn)文件，此時(shí)房地產(chǎn)的市場個(gè)月仍無法得到批準(zhǔn)文件，此時(shí)房地產(chǎn)的市場業(yè)已蕭條，可以認(rèn)為已嚴(yán)重影響到了合同訂立時(shí)所預(yù)期的利益。就業(yè)已蕭條，可以認(rèn)為已嚴(yán)重

54、影響到了合同訂立時(shí)所預(yù)期的利益。就A公司來說，合同的履行已沒有必要，故公司來說，合同的履行已沒有必要，故A公司根據(jù)合同法的規(guī)定公司根據(jù)合同法的規(guī)定宣布單方解除合同是合理、合法的。法院判決合同應(yīng)予解除。合同宣布單方解除合同是合理、合法的。法院判決合同應(yīng)予解除。合同解除后，就要對雙方的責(zé)任、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處理。解除后，就要對雙方的責(zé)任、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處理。3.7違約責(zé)任違約責(zé)任3.7.1 違約責(zé)任的概念違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，是指當(dāng)事人任何一方不能履行違約責(zé)任，是指當(dāng)事人任何一方不能履行或者履行合同不符合約定的而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的或者履行合同不符合約定的而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。法律責(zé)任。 違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行

55、和不適當(dāng)違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當(dāng)履行。不履行是指當(dāng)事人不能履行或者拒履行。不履行是指當(dāng)事人不能履行或者拒絕履行合同義務(wù)。不能履行合同的當(dāng)事人絕履行合同義務(wù)。不能履行合同的當(dāng)事人一般也應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。不適當(dāng)履行則包一般也應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。不適當(dāng)履行則包括不履行以外的其他所有違約情況。括不履行以外的其他所有違約情況。3.7.2 承擔(dān)違約責(zé)任的條件和承擔(dān)違約責(zé)任的條件和原則原則1.承擔(dān)違約責(zé)任的條件承擔(dān)違約責(zé)任的條件當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件，是指當(dāng)事人承當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件，是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要件。擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要件。過錯(cuò)責(zé)任原則要求違約人承擔(dān)違約責(zé)任的前過錯(cuò)責(zé)任原

56、則要求違約人承擔(dān)違約責(zé)任的前提是違約人必須有過錯(cuò)。而嚴(yán)格責(zé)任原則不提是違約人必須有過錯(cuò)。而嚴(yán)格責(zé)任原則不要求以違約人有過錯(cuò)為承擔(dān)違約責(zé)任的前提，要求以違約人有過錯(cuò)為承擔(dān)違約責(zé)任的前提，只要違約人有違約行為就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。只要違約人有違約行為就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國合同法采用了嚴(yán)格責(zé)任原則，但對締約我國合同法采用了嚴(yán)格責(zé)任原則，但對締約過失、無效合同和可撤銷合同依然適用過錯(cuò)過失、無效合同和可撤銷合同依然適用過錯(cuò)原則。原則。2.承擔(dān)違約責(zé)任的原則承擔(dān)違約責(zé)任的原則我國合同法規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任是以補(bǔ)我國合同法規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任是以補(bǔ)償性為原則的。補(bǔ)償性是指違約責(zé)任旨償性為原則的。補(bǔ)償性是指違約責(zé)

57、任旨在彌補(bǔ)或者補(bǔ)償因違約行為造成的損失。在彌補(bǔ)或者補(bǔ)償因違約行為造成的損失。對于財(cái)產(chǎn)損失的賠償范圍，我國合同法對于財(cái)產(chǎn)損失的賠償范圍，我國合同法規(guī)定，賠償損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約行規(guī)定，賠償損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約行為所造成的損失，包括合同履行后可獲為所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。得的利益。3.7.3 承擔(dān)違約責(zé)任的方式承擔(dān)違約責(zé)任的方式 1.繼續(xù)履行繼續(xù)履行 2.采取補(bǔ)救措施采取補(bǔ)救措施主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下。主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下。 3.賠償損失賠償損失 4.支付違約金支付違約金 5.定金罰則定金罰則3.8合同爭議的解決合同爭議的解決 合同爭議也稱合同糾紛，是指

58、合同當(dāng)事人合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當(dāng)事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的理對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。解。 合同爭議的解決方式有四種：合同爭議的解決方式有四種：協(xié)商協(xié)商調(diào)解調(diào)解仲裁仲裁訴訟訴訟案例案例8 8 將未經(jīng)登記的建筑隊(duì)交由個(gè)人承包案將未經(jīng)登記的建筑隊(duì)交由個(gè)人承包案 （無效合同案）（無效合同案） 【案情摘要案情摘要】 原告：孫某原告：孫某 被告：人防工程公司被告：人防工程公司 1992年被告人防工程公司未經(jīng)工商行政管理部門審查批準(zhǔn)即成立了人防工程公司第三施工隊(duì)(以下簡稱第三施工隊(duì))，并于同年4月2日出具公函，申請刻制了第三施工隊(duì)的印鑒。1992年4月12日與原告孫某簽

59、訂承包施工隊(duì)合同，合同載明：原告承包被告的第三施工隊(duì)；被告向原告提供該隊(duì)的營業(yè)執(zhí)照副本、施工許可證、企業(yè)資質(zhì)證復(fù)印本和印鑒；由原告自置設(shè)備、自備廠房、自找活源、自主經(jīng)營、獨(dú)立核算。原告自1992年4月12日至1994年12月31日間，共向被告交納利潤28 000元。合同簽訂后，原告于當(dāng)日將2 000元風(fēng)險(xiǎn)抵押金交給被告，被告將為該隊(duì)刻制的上述印鑒交給原告，并具函申請為原告刻制第三施工隊(duì)的財(cái)務(wù)專章和業(yè)務(wù)專章。原告組建了施工人員，加工定作和購置了卷揚(yáng)機(jī)、羅紋鋼、腳手架、小推車、寫字臺(tái)、塔吊八角盤、吊斗、鋼絲繩等配套的零部件及其他物品。1992年7月中旬，原告帶施工隊(duì)承建醫(yī)院綜合樓工程，1994年底

60、建筑市場整頓，被告提出：根據(jù)上級有關(guān)規(guī)定，要求解除與原告的承包合同。雙方于1995年1月9日達(dá)成了書面協(xié)議。言明：第三施工隊(duì)承擔(dān)的綜合樓工程交給公司；醫(yī)院撥給該隊(duì)的建筑材料折款轉(zhuǎn)給公司；第三施工隊(duì)完成的工程量，按預(yù)算定額結(jié)算；第三施工隊(duì)的工程損失如實(shí)報(bào)公司，待雙方確認(rèn)后計(jì)開支費(fèi)用，約定雙方必須在同月20日付清。該協(xié)議訂立后，原告遂向被告提交了“解除合同后的固定資產(chǎn)處理報(bào)告”和“醫(yī)院部分工程決算書”，被告未作答復(fù)。合同解除后，被告拒不返還、支付他的承包抵押金、工程款和固定資產(chǎn)折款，拒絕賠償由此而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失和承擔(dān)違約責(zé)任。原告認(rèn)為：被告未經(jīng)工商行政管理部門審批登記，將施工隊(duì)發(fā)包給他，這是被告的