1、2021/4/11第四章 外商投資企業法w 第一節 中外合資經營企業的法律制度w 一、中外合資經營企業的概念和特征一、中外合資經營企業的概念和特征w 1.1.概念：簡稱為合營企業，是指中國的公概念：簡稱為合營企業，是指中國的公司、企業或其他經濟組織與外國的公司、企司、企業或其他經濟組織與外國的公司、企業、其他經濟組織或者個人依照中國的法律業、其他經濟組織或者個人依照中國的法律規定，經中國政府批準，設在中國境內的，規定，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業。資比例共擔風險、共負盈虧的企業。202

2、1/4/12w 2.2.特征：特征：w 1 1）是中外投資者共同投資組成的企業。）是中外投資者共同投資組成的企業。w 2 2）是股權式企業，其組織形式為有限）是股權式企業，其組織形式為有限責任公司。責任公司。w 3 3）是經中國政府批準設立的中國企業）是經中國政府批準設立的中國企業法人。法人。2021/4/13w 二、合營企業的設立二、合營企業的設立w （一）設立條件（一）設立條件w 申請設立合營企業有下列情況之一的，不予申請設立合營企業有下列情況之一的，不予批準：批準：w 1 1有損中國主權的有損中國主權的w 2 2違反中國法律的違反中國法律的w 3 3不符合中國國民經濟發展要求的不符合中國

3、國民經濟發展要求的w 4 4造成環境污染的造成環境污染的w 5 5簽訂的協議、合同、章程簽訂的協議、合同、章程 顯屬不公平，損顯屬不公平，損害合營一方權益的害合營一方權益的2021/4/14w 二）設立申請二）設立申請w 設立合營企業應由中國合營者和外國合營者共設立合營企業應由中國合營者和外國合營者共同將申請材料報審批機關批準。設立審批和登記同將申請材料報審批機關批準。設立審批和登記w 設立合營企業的審批機關商務部或者省級商務設立合營企業的審批機關商務部或者省級商務主管部門（即受托機關）。主管部門（即受托機關）。w 除按照國家有關規定由商務部負責審批的合營除按照國家有關規定由商務部負責審批的合

4、營企業外，其他的合營企業設立由省級商務主管部門審企業外，其他的合營企業設立由省級商務主管部門審批，報商務部備案。批，報商務部備案。w 審批機關在收到申請文件審批機關在收到申請文件3 3個月內作出是否批個月內作出是否批準的決定。準的決定。2021/4/15w （三）注冊登記（三）注冊登記w 收到批準證書后一個月內，向登記收到批準證書后一個月內，向登記機關辦理登記手續，領取營業執照。機關辦理登記手續，領取營業執照。w 登記機關在受理登記機關在受理30天內作出是否核準天內作出是否核準登記的決定。登記的決定。2021/4/16w 三、合營企業的組織形式與資本三、合營企業的組織形式與資本w （一）合營企

5、業的組織形式（一）合營企業的組織形式 根據根據中外合資經營企業法中外合資經營企業法的規定，的規定，合營企業的組織形式為有限責任公司。合營企業的組織形式為有限責任公司。 （二）（二） 注冊資本和投資總額注冊資本和投資總額w 合營企業的注冊資本是指合營各方認繳合營企業的注冊資本是指合營各方認繳的經企業登記機關登記的資本總額，它是合的經企業登記機關登記的資本總額，它是合營各方認繳的出資額之和。營各方認繳的出資額之和。w 2021/4/17w 注冊資本應符合下述要求注冊資本應符合下述要求w 1 1）外國投資者的出資比例不得低于）外國投資者的出資比例不得低于25%25%。w 2 2）在合營期限內，不得減

6、少其注冊資本，但）在合營期限內，不得減少其注冊資本，但因為投資總額和生產經營規模等發生變化，因為投資總額和生產經營規模等發生變化，確須減少注冊資本的，須經審批機關批準。確須減少注冊資本的，須經審批機關批準。w 3 3）合營企業的注冊資本應當符合）合營企業的注冊資本應當符合公司法公司法規定的有限責任公司注冊資本的最低限額要規定的有限責任公司注冊資本的最低限額要求。求。 2021/4/18w 合營企業的投資總額是指按照合營企業合營企業的投資總額是指按照合營企業合同、章程規定的生產規模需要投入的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和?；窘ㄔO資金和生產流動資金的總和。w

7、合營企業的注冊資本在投資總額中所合營企業的注冊資本在投資總額中所占的比例不得低于法定限額。占的比例不得低于法定限額。2021/4/19合營企業注冊資本與投資總額的比例w （1）投資總額在）投資總額在300萬美元以下的（含萬美元以下的（含300萬），注萬），注冊資本至少應占投資總額的冊資本至少應占投資總額的7/10；w （2）投資總額在）投資總額在300萬美元以上的到萬美元以上的到1 000萬（含萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2；w （3）投資總額在）投資總額在1000萬美元以上的到萬美元以上的到3 000萬（含萬（含3000萬）美

8、元的，注冊資本至少應占投資總額的萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低萬美元以下的，注冊資本不得低于于500萬美元；萬美元；w （4）投資總額在）投資總額在3 000萬美元以上的，注冊資本至少萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的應占投資總額的1/3，其中投資總額在，其中投資總額在3600萬美元以萬美元以下的，注冊資本不得低于下的，注冊資本不得低于1200萬美元。萬美元。2021/4/110w （三）合營企業合營各方的出資方式與出資期限（三）合營企業合營各方的出資方式與出資期限w 1.1.出資方式出資方式w 1 1）現金

9、）現金w 外方只能以外幣繳付出資，應當按照繳款當日中國人民銀外方只能以外幣繳付出資，應當按照繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算成人民幣或套算成約定的外幣。行公布的基準匯率折算成人民幣或套算成約定的外幣。 w 2 2）實物）實物w 3 3）工業產權和專有技術）工業產權和專有技術 w 必須符合：能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產必須符合：能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產率；能顯著節約原材料、燃料、動力。率；能顯著節約原材料、燃料、動力。w 4 4）場地使用權）場地使用權w 5 5）其他財產權利）其他財產權利2021/4/111w 2.2.出資期限出資期限w 1 1）一次性出資）一

10、次性出資w 合營各方必須在營業執照簽發之日起的合營各方必須在營業執照簽發之日起的6 6個月個月內內繳清。繳清。w 2 2）分期出資）分期出資w 第一期出資不得低于合營各方各自認繳出資額的第一期出資不得低于合營各方各自認繳出資額的15%15%，并且應當在營業執照簽發之日起，并且應當在營業執照簽發之日起3 3個月個月內繳清。內繳清。投資各方分期出資總期限一般最長不超過投資各方分期出資總期限一般最長不超過3 3年。合營年。合營各方未能在合同規定的期限內繳清出資的，視為合營各方未能在合同規定的期限內繳清出資的，視為合營企業自動解散。企業自動解散。2021/4/112w 四、合營企業的組織機構四、合營企

11、業的組織機構w （一）合營企業的董事會是合營企業的最高（一）合營企業的董事會是合營企業的最高權力機構權力機構w 董事會的人數由合營各方協商確定，但董事會的人數由合營各方協商確定，但不得少于不得少于3 3人人。合營各方按照協商確定的名額。合營各方按照協商確定的名額分別委派董事，董事每屆任期分別委派董事，董事每屆任期4 4年年，任期屆滿，任期屆滿， 經合營者委托可以連任。一般中外合營者的經合營者委托可以連任。一般中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。2021/4/113w 董事會會議由董事長召集，不能召集時，由董事會會議由董事長召集，不能召集時，由

12、董事長委托副董事長或其他董事召集。董事長委托副董事長或其他董事召集。w 董事會會議應有董事會會議應有2/32/3以上董事出席，決議方式以上董事出席，決議方式可以根據合營企業章程載明的議事規則作出?？梢愿鶕蠣I企業章程載明的議事規則作出。w 必須經出席董事會會議的董事一致通過方可必須經出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議的事項：合營企業章程的修改；合作出決議的事項：合營企業章程的修改；合營企業的中止、解散；合營企業注冊資本的營企業的中止、解散；合營企業注冊資本的增加、減少；合營企業的合并、分立。增加、減少；合營企業的合并、分立。2021/4/114w （二（二 ） 合營企業設經營管理機構負責

13、合營企業設經營管理機構負責企業的日常經營管理工作。企業的日常經營管理工作。w 經營管理機構設總經理經營管理機構設總經理1 1人，副總經人，副總經理若干人，設總工程師、審計師、總會理若干人，設總工程師、審計師、總會計師，上述人員由董事會聘任。計師，上述人員由董事會聘任。2021/4/115w 五、合營期限與解散五、合營期限與解散w （一）合營期限（一）合營期限w 合營企業的合營期限按不同行業、合營企業的合營期限按不同行業、不同情況作不同的約定。不同情況作不同的約定。w 約定合營期限的，期限屆滿，經合約定合營期限的，期限屆滿，經合營各方同意延長的，應在距合營期限界營各方同意延長的，應在距合營期限界

14、滿滿6 6個月前向審批機關提出申請，審批個月前向審批機關提出申請，審批機關在機關在1 1個月內決定批準或不批準。個月內決定批準或不批準。2021/4/116w （二）解散（二）解散w 合營企業發生嚴重虧損或一方不履行合營企業發生嚴重虧損或一方不履行約定義務以及發生不可抗力的，經合營約定義務以及發生不可抗力的，經合營各方協商同意報請審批機關批準并經工各方協商同意報請審批機關批準并經工商管理局登記可終止合營合同。商管理局登記可終止合營合同。2021/4/117第二節中外合作經營企業法律制度w 一、中外合作經營企業的概念和特征一、中外合作經營企業的概念和特征w （一）概念（一）概念w 是指中國合作者

15、與外國合作者依是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規定在中國境照中華人民共和國法律的規定在中國境內共同舉辦的按合作企業合同的約定分內共同舉辦的按合作企業合同的約定分配收益或者產品，分擔風險和虧損的企配收益或者產品，分擔風險和虧損的企業。業。2021/4/118w （二）特征（二）特征w 1 1）中外合作經營企業是契約式企業）中外合作經營企業是契約式企業w 2 2）中外合作經營企業的經營管理機）中外合作經營企業的經營管理機構具有靈活性構具有靈活性w 3 3）中外合作經營企業的組織形式具）中外合作經營企業的組織形式具有可選擇性有可選擇性w 4 4）中外合作經營企業的外國合作者）中外合

16、作經營企業的外國合作者可以先行回收投資可以先行回收投資2021/4/119w 與合營企業相比較與合營企業相比較: :w 合營的方式不同合營的方式不同w 組織形式不同組織形式不同w 投資回收方式不同投資回收方式不同w 經營管理機構不同經營管理機構不同w 利潤分配不同利潤分配不同2021/4/120w 二、中外合作經營企業的類型二、中外合作經營企業的類型w 1.1.產品出口型企業產品出口型企業w 是指產品主要用于出口，年度外匯總收入是指產品主要用于出口，年度外匯總收入減除年度生產經營支出額和外國投資者分得減除年度生產經營支出額和外國投資者分得利潤所需外匯額后，外匯有節余的生產型企利潤所需外匯額后，

17、外匯有節余的生產型企業。業。w 2.2.技術先進型企業技術先進型企業w 是指外國投資者提供先進技術，從事新產是指外國投資者提供先進技術，從事新產品開發，實行產品升級換代以增加出口創匯品開發，實行產品升級換代以增加出口創匯或者替代進口的生產型企業或者替代進口的生產型企業 。2021/4/121有下列情形之一的，設立申請不予批準：有下列情形之一的，設立申請不予批準：1 1）損害國家主權和社會公共利益的；）損害國家主權和社會公共利益的；2 2）危害國家安全；）危害國家安全；3 3）造成嚴重環境污染的；）造成嚴重環境污染的；4 4）違反法律法規或者不符合國家產業政）違反法律法規或者不符合國家產業政策的

18、其他情形。策的其他情形。2021/4/122w 三、中外合作經營企業的設立三、中外合作經營企業的設立w 由中方合作者提出設立申請，由商務部或由中方合作者提出設立申請，由商務部或者省級商務主管部門審批。者省級商務主管部門審批。w 審查核準機關應當自收到規定文件之日起審查核準機關應當自收到規定文件之日起4545天決定是否批準。天決定是否批準。w 設立合作企業，應該自收到批準證書之日設立合作企業，應該自收到批準證書之日起起30天內向登記機關申請登記。并自成立之天內向登記機關申請登記。并自成立之日起日起30天內向稅務機關辦理稅務登記天內向稅務機關辦理稅務登記.2021/4/123w 四、中外合作經營企

19、業的組織形式和資本四、中外合作經營企業的組織形式和資本w （一）（一） 合作企業的組織形式合作企業的組織形式 1 1）具備中國法人條件的合作企業取得中）具備中國法人條件的合作企業取得中國法人資格，其組織形式為有限責任公司。國法人資格，其組織形式為有限責任公司。 2 2）不具備中國法人條件的合作企業）不具備中國法人條件的合作企業. .w （二）（二） 合作企業的注冊資本合作企業的注冊資本w 是指合作各方認繳的并在工商管理機關登是指合作各方認繳的并在工商管理機關登記的出資額之和。記的出資額之和。2021/4/124w （三）出資方式、合作各方的出資比例（三）出資方式、合作各方的出資比例w 1.1.

20、出資方式出資方式 合作各方對合作企業的出資可以是貨幣、合作各方對合作企業的出資可以是貨幣、實物、工業產權、專有技術、土地使用權或實物、工業產權、專有技術、土地使用權或其他財產權利。其他財產權利。 合作各方應當以自有財產或財產權利出資合作各方應當以自有財產或財產權利出資的，也不能以該財產對外設立抵押或其他擔的，也不能以該財產對外設立抵押或其他擔保。出資后，應經中國注冊會計師驗證并出保。出資后，應經中國注冊會計師驗證并出具驗資證明。具驗資證明。2021/4/125w 2.2.合作各方的出資比例合作各方的出資比例w 各方的出資比例通過合作合同約定，各方的出資比例通過合作合同約定，但是在依法取得法人資

21、格的合作企業中，但是在依法取得法人資格的合作企業中，外方合作者的出資不得低于合作企業注外方合作者的出資不得低于合作企業注冊資本的冊資本的25%25%。2021/4/126w 五、中外合作經營企業的組織機構五、中外合作經營企業的組織機構w （一）（一） 組織機構組織機構w 1 1董事會制董事會制 w 2 2聯合管理委員會制聯合管理委員會制 w 3. 3. 委托管理制委托管理制 w （二）議事規則（二）議事規則2021/4/127w 六、合作企業的收益分配和投資回收六、合作企業的收益分配和投資回收w （一）合作企業的收益或產品的分配（一）合作企業的收益或產品的分配 合作各方可以約定分配合作企業的合

22、作各方可以約定分配合作企業的利潤也可以約定分配產品，其分配方式、利潤也可以約定分配產品，其分配方式、份額或比例由合作各方通過合作企業合份額或比例由合作各方通過合作企業合同約定。同約定。2021/4/128 （二）（二） 合作企業的投資回收合作企業的投資回收 合作企業的外方投資者可以在合作企業經合作企業的外方投資者可以在合作企業經營期限屆滿前先行收回投資。營期限屆滿前先行收回投資。 合作企業的虧損未彌補前合作企業的虧損未彌補前, ,外方投資者不外方投資者不能先行收回投資能先行收回投資. . 外方合作者先行收回投資的，合作期滿時外方合作者先行收回投資的，合作期滿時合作企業的全部固定資產必須無償歸中

23、國合合作企業的全部固定資產必須無償歸中國合作者所有。同時，中外合方應當依照法律的作者所有。同時，中外合方應當依照法律的規定或合同的約定對合作企業的債務承擔責規定或合同的約定對合作企業的債務承擔責任。任。2021/4/129w 七、中外合作經營企業的期限、解散七、中外合作經營企業的期限、解散 合作各方可以在合作合同中約定經營合作各方可以在合作合同中約定經營期限，也可以不約定合作期限。期限，也可以不約定合作期限。 約定合作期限的，期限屆滿，合作各約定合作期限的，期限屆滿，合作各方同意延長經營期限，應當在期限屆滿方同意延長經營期限，應當在期限屆滿180180天前向審批機關提出延期的申請，天前向審批機

24、關提出延期的申請，審批機關自接到申請之日起審批機關自接到申請之日起3030日內作出日內作出批準或不批準的決定。批準或不批準的決定。2021/4/130w 合作企業出現下列情形之一時解散：合作企業出現下列情形之一時解散：w 1.合作期限屆滿；合作期限屆滿；w 2.合作企業發生嚴重虧損或因不可抗力造成合作企業發生嚴重虧損或因不可抗力造成嚴重損失無力繼續經營；嚴重損失無力繼續經營；w 3.合作一方或數方不履行合同、章程規定的合作一方或數方不履行合同、章程規定的義務致使合作企業無法繼續經營；義務致使合作企業無法繼續經營；w 4.合作企業合同章程規定的其他解散事由出合作企業合同章程規定的其他解散事由出現

25、；現；w 5.因違法被責令關閉因違法被責令關閉2021/4/131第四節外資企業法律制度w 一、外資企業的概念一、外資企業的概念w 即外商獨資企業，是指依照中華人即外商獨資企業，是指依照中華人民共和國法律在中國境內設立的全部資民共和國法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業。本由外國投資者投資的企業。2021/4/132w 二、外資企業的設立與變更二、外資企業的設立與變更w （一）（一） 設立外資企業的申請和審批設立外資企業的申請和審批 w 申請程序為：必須通過擬設立外資企申請程序為：必須通過擬設立外資企業所在地的縣級或縣級以上地方人民政業所在地的縣級或縣級以上地方人民政府提出申請府

26、提出申請 w 審批機關：商務部或者省級商務主管審批機關：商務部或者省級商務主管部門部門2021/4/133w （二）（二） 外資企業的設立登記和變更外資企業的設立登記和變更w 設立外資企業的申請經批準后，外國設立外資企業的申請經批準后，外國投資者應當在接到批準證書之日起投資者應當在接到批準證書之日起3030日日申請設立登記，領取營業執照。申請設立登記，領取營業執照。2021/4/134w 三、外資企業的組織形式與資本三、外資企業的組織形式與資本w （一）組織形式（一）組織形式w 外資企業的組織形式為有限責任公司。外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。經批準也可以為其他責

27、任形式。w （二）外國投資者的出資方式與出資期限（二）外國投資者的出資方式與出資期限w 1.1.出資方式：外國投資者的出資方式包括出資方式：外國投資者的出資方式包括貨幣出資，也可以以機器設備、工業產權、貨幣出資，也可以以機器設備、工業產權、專有技術作價出資。專有技術作價出資。2021/4/135w 1）外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備）外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備必須符合下列要求：必須符合下列要求：w 第一，外資企業生產經營所必須的第一，外資企業生產經營所必須的w 第二，中國不能生產或者雖能生產但在技術性能或第二，中國不能生產或者雖能生產但在技術性能或供應時間上不能保證

28、需要的。該機器設備的作價不得供應時間上不能保證需要的。該機器設備的作價不得高于國際市場上同類設備的正常價格。高于國際市場上同類設備的正常價格。w 2 2） 外國投資者以工業產權、專有技術作價出資的，外國投資者以工業產權、專有技術作價出資的，該工業產權、專有技術必須符合下列要求：該工業產權、專有技術必須符合下列要求：w 第一，是外國投資者自己所有的第一，是外國投資者自己所有的 w 第二，是能生產中國急需的新產品或者適銷產品的第二，是能生產中國急需的新產品或者適銷產品的 2021/4/136w 2 2出資期限：外國投資者繳付出資的出資期限：外國投資者繳付出資的期限應當在設立申請書和企業章程中載期限

29、應當在設立申請書和企業章程中載明。外國投資者可以一次出資，也可以明。外國投資者可以一次出資，也可以分期出資。分期出資。2021/4/137w 四、期限與終止四、期限與終止w 外資企業的經營期限由外國投資者申報，外資企業的經營期限由外國投資者申報，由審批機關批準，期滿需要延長的應當在期由審批機關批準，期滿需要延長的應當在期滿前滿前180180日以前向審批機關提出申請，審批機日以前向審批機關提出申請，審批機關在接到申請之日起關在接到申請之日起3030日內決定批準或不批日內決定批準或不批準。批準延長經營期限的，外資企業應自接準。批準延長經營期限的，外資企業應自接到批準文件之日起到批準文件之日起303

30、0日內向工商行政管理機日內向工商行政管理機關辦理變更登記手續。關辦理變更登記手續。2021/4/138w 外資企業出現下列情形之一應予終止：外資企業出現下列情形之一應予終止：w 1 1）經營期限屆滿；）經營期限屆滿；w 2 2）經營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；）經營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；w 3 3）因自然災害、戰爭等不可抗力而遭受嚴重損失，）因自然災害、戰爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續經營；無法繼續經營；w 4 4）破產；）破產；w 5 5）違反中國法律、法規，危害社會公共利益被依法）違反中國法律、法規，危害社會公共利益被依法撤銷；撤銷；w 6 6）外資企業章程規定

31、的其他解散事由已經出現。）外資企業章程規定的其他解散事由已經出現。2021/4/139案例分析w 1、某市一汽車制造廠欲引進國外先進技術生產轎車，經與某國一家汽車公司協商，達成了建立中外合資經營企業的協議。該協議主要內容包括：雙方投資總額為600萬美元，其中注冊資本為250萬美元；2021/4/140中方以貨幣、廠房、機器設備、土地使用權出資，出資額為180萬美元；外方以生產汽車的專利技術作價70萬美元作為出資；以中方名義向中國銀行貸款300萬美元，作為合資企業的流動資金，并約定由中方所在地的財政局提供擔保；在合營期間，經雙方協商同意可減少企業注冊資本；雙方同意選擇適用外國法律。2021/4/

32、141審批機構指出了協議中存在的問題，經修改后，簽發了批準證書。雙方辦理登記后，領取了營業執照。合營企業成立后，中方在規定的期限內繳清全部投資，但外方作為投資的專利技術因缺乏專利證書而被其本國海關扣留。后來外方重新向該國專利機構申請，領取了專利證書，海關才將該項專利技術放行。2021/4/142w 該合營企業經營兩年后，經董事會會議決定，從利潤中撥出10萬美元先行返還外方投資。該合營企業與國內某公司簽訂買賣合同，合營企業供應該公司汽車，后因國內某公司延期支付貨款而發生糾紛。合營企業于是向中國國際貿易仲裁委員會請求仲裁。問題：2021/4/143w 1該合營企業協議存在什么問題?2外方作為出資的

33、專利技術存在什么問題?3能否先行返還外方投資?為什么?4中國國際經濟貿易仲裁委員會對此案有無管轄權?2021/4/144w 答：1該合營協議存在下列問題：(1)注冊資本與投資總額的比例不符合法律要求。根據國家工商局的規定，投資總額在300萬美元以上1000萬美元以下的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2。(2)該合營協議中，“專利技術”作價70萬元，占注冊資本額的24，不符合法律規定的25的比例規定。(3)不能以中方名義向銀行貸款作為合營企業的流動資金。合營企業的流動資金只能以合營的名義貸款(見關于中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定)。2021/4/145(4)財政局不能為這筆貸

34、款提供擔保。擔保法規定，國家機關不能為企業貸款提供擔保。(5)協議規定經雙方同意可減少注冊資本是錯誤的。合資經營企業法規定，合營企業在經營期間不得減少注冊資本。(6)協議選擇適用外國法律是錯誤的。我國法律規定，中外合資經營企業是中國法人，適用中國法律，因合營企業合同發生糾紛提起的訴訟，由有關人民法院管轄。2021/4/146w 2外方作為出資的專利技術缺少專利證書。關于中外合資經營企業合營各方出資的若干規定規定，以實物、工業產權、專有技術作價出資的，出資者應出具擁有所有權和處置權的有效證明。2021/4/147w 3不能先行返還外方出資。先行返還外方出資是中外合作經營企業特有的方式。合資經營企

35、業不能先行返還外方的投資。4有管轄權。根據我國仲裁法、中外合資經營企業法的規定，本案雙方的爭議可以向中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁。 2021/4/148w 2、中外雙方經過多次協商，準備簽署一項中中外雙方經過多次協商，準備簽署一項中外合作經營的合同，合作企業合同的內容中外合作經營的合同，合作企業合同的內容中有以下條款：有以下條款：（一）中外合作企業設立董事會，中方擔任（一）中外合作企業設立董事會，中方擔任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任期期4年，董事長和董事均不得連任。年，董事長和董事均不得連任。（二）合作企業投資的注冊資本為（二）合作企業投資

36、的注冊資本為50萬美元，萬美元，中方出資中方出資40萬美元，外方出資萬美元，外方出資10萬美元，自萬美元，自營業執照核發之日起一年半內，應將資本全營業執照核發之日起一年半內，應將資本全部繳齊。部繳齊。2021/4/149（三）合作企業的合作期限為（三）合作企業的合作期限為12年，合作年，合作期滿時，合作企業的全部固定資產無償期滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有，外國合作者依法可歸中國合作者所有，外國合作者依法可以在合作期限內先行回收投資。以在合作期限內先行回收投資。請問上述條款，是否合法？為什么？請問上述條款，是否合法？為什么？2021/4/150w 分析提示：（分析提示：（1）

37、上述第一條的約定違）上述第一條的約定違反了反了中外合作經營企業法中外合作經營企業法關于合作關于合作企業組織機構的規定：董事會每屆任期企業組織機構的規定：董事會每屆任期不得超過不得超過3年。董事任期屆滿，委派方年。董事任期屆滿，委派方繼續委任的，可以連任。繼續委任的，可以連任。2021/4/151w 2）上述第二條的約定也違反了）上述第二條的約定也違反了中外合作經營企業中外合作經營企業法法的有關規定：在中外合作經營企業中，對取得法的有關規定：在中外合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作經營企業中，對取得法人資格的合作企業，外國合作者的投資

38、比例一般不得人資格的合作企業，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資。而上述約定中外方出資10萬美萬美元，只占注冊資本總額元，只占注冊資本總額50萬美元的萬美元的20%，顯然低于法，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規定：定：“注冊資本在注冊資本在50萬美元以下（含萬美元以下（含50萬美元）的，萬美元）的，自營業執照核發之日起一年內，應將資本全部繳齊。自營業執照核發之日起一年內，應將資本全部繳齊。w 3）上述第三條約定符合）上述第三條約定符合中外合作經營企業法中外合作經營企業法的的規

39、定，是合法的，可以保留。規定，是合法的，可以保留。 2021/4/152w 3、1993年2月，美國某公司在中國獨立投資建立了一個玩具制造廠，企業登記注冊時，該公司認繳注冊資本額為50萬美元，其中非專利技術作價為10萬美元。第一期出資10萬美元，其余部分由該公司分期繳納。2021/4/153w 1994年4月，該公司由于經營策略的改變，沒有按期繳納第二期出資，工商行政管理部門告知該公司如果在30天內仍不繳付第二期出資，玩具制造廠的批準證書即自動失效，該公司仍然不繳付，工商行政管理部門于是吊銷了該玩具制造廠的營業執照。w 問題問題w 工商行政管理部門的處理是否符合法律規定?w 2021/4/15

40、4w 分析分析w 外資企業的注冊資本，是指為設立外資企業在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。根據外資企業法實施細則的規定，外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業產權、專有技術等作價出資，經審批機關批準，外國投資者也可以用其由中國境內舉辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資。2021/4/155w 外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業的申請書和外資企業章程中載明，外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業執照簽發之日起3年內繳清，其第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15，并應當在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳清。第

41、一期出資未按期繳清的，或者無正當理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業批準證書即自動失效。2021/4/156w 外資企業應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續，繳銷營業執照；不辦理注銷登記和繳銷營業執照的，由工商行政管理機關吊銷其營業執照并予以公告。外國投資者有正當理由要求延期出資的，應當經審批機關同意，并報工商行政管理機關備案。2021/4/157w 結論結論w 本案中該美國公司無正當理由拒不繳納所認繳的出資額，這是違反中國外資企業法規定的，而工商行政管理部門依照外資企業法第九條的規定，吊銷玩具制造廠的營業執照的處理決定是恰當的。2021/4/158課堂練習題w 一、單項選擇題一、單

42、項選擇題1、由外國公司同中國的公司依照中國的法律和行政法規，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方通過合同約定各自的權利和義務的企業是（ ）。 A、中外合資經營企業 B、中外合作經營企業 C、外商獨資經營企業 D、中外合資股份有限公司 2021/4/159w 1、答案答案:B 解析解析:本題考核點是中外合作經營企業的概念。中外合作經營企業亦稱契約式合營企業，它是由外國公司、企業和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業或者其他經濟組織，依據中國的法律和行政法規，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方通過合作經營企業合同約定各自的權利和義務的企業。2021/4/160w 2、國內企業A由英國投資者

43、B收購51%的股權于2005于11月9日依法變更為中外合資經營企業C。經審批機關批準后，B于2006年2月16日支付了購買股權總金額60%的款項，于2006年4月21日支付購買股權總金額30%的款項。于2006年11月6日支付了剩余的購買股權款項，根據中外合資經營企業法律制度的規定，B取得C控股權的時間是（ ）。 A、2005年11月9日 B、2006年2月16日 C、2006年4月21日 D、2006年11月6日 2021/4/161w 2、答案答案:D 解析解析:本題考核點是外商投資企業的出資期限?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業決策權。故本題D選項2006年11月6日B才能取得C控股權是正確的。 2021/4/162w 3、外國投資者股權并購境內企業的，下列各項中，關于被并購的境內公司債權債務的處理方式，正確的是（ ）。 A、被并購的境內公司繼承有債權債務 B、并購后所設立的外商投資企業繼承被并購境內公司的債權債務 C、并購的外國投資者繼承被并購境內公司的債權債務 D、由審批機關確定 2021/4/163w 3、答案答案:B 解析解析:注意區分股權并購與資產并購時，對境內企業原有債權債務的處理方式。2021/4/1