1、商業賄賂行為和虛假宣傳行為商業賄賂行為和虛假宣傳行為反不正當競爭法反不正當競爭法RED商業賄賂行為商業賄賂行為 概念：經營者采用財務或者其他手段進行賄賂以達成商品或服務交易的行為。 商業賄賂是市場競爭中常見的現象，經營者通過收買交易相對方獲取交易機會和的競爭優勢。導致商業道德腐敗，競爭秩序混亂。違背的原則：誠實信用原則和公認的商業道德RED商業賄賂行為構成要件商業賄賂行為構成要件主體：主體： 兩方：受賄者和行賄者 行賄者為經營者，即使是員工為之，也是代表經營者 受賄者為“對方單位和個人”，即交易對方（包括經營者與非經營者；非經營者如國家機關、事業單位等）（P121）RED商業賄賂行為構成要件商

2、業賄賂行為構成要件主觀方面主觀方面：主觀是故意，目的是獲得交易機會和商業利益，排擠競爭對手，促成交易達成，推銷商品或購買緊俏商品。RED商業賄賂行為構成要件商業賄賂行為構成要件客觀方面：客觀方面： 賄賂方式的多樣性：財物或其他手段 賄賂行為的隱蔽性：如在賬外暗中給與對方單位或個人回扣或不以明示方式給對方折扣、給中間人傭金等（P121） 反不正當競爭法第八條規定“在賬外暗中給與對方單位或個人回扣的，以行賄論處；對方單位或個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經營者必

3、須如實入賬。”RED商業賄賂行為構成要件商業賄賂行為構成要件客體：客體： 商業賄賂侵害了其他經營者的公平競爭機會及競爭秩序，違背了誠實信用原則和公認的商業道德，損害了其他經營者的合法利益，擾亂了市場秩序 。RED商業賄賂行為商業賄賂行為 案情簡介案情簡介 2007年4月15日、2007年8月4日，廣源科技有限公司與廣州醫學院簽訂了銷售血凝儀和分析儀協議書，分別以5.6萬美元、3.9萬美元的價格成交。該成交價格除了血凝儀和分析儀外，協議內容還包括免費贈送聯想品牌電腦1臺、中文報告處理軟件一套、激光打印機、彩色噴墨打印機、醫藥試劑等物品。建新縣工商分局認為廣源科技有限公司在與廣州醫學院多次談判過程

4、中，為擊敗競爭對手，未按照將血凝儀、分析儀及相應附屬設備配套銷售的行業慣例銷售，而是采取承諾免費贈送電腦、電源、打印機等方式獲得交易機會，使其他競爭對手喪失了與廣州醫學院的交易機會，影響了市場交易秩序。因為電腦、電源、打印機、試劑等是血凝儀、分析儀正常使用所需要的配套設備，廣源科技有限公司將其作為贈品免費贈送廣州醫學院，而未作為配套設備銷售，不符合“折扣”行為構成要件。故廣源科技有限公司以附贈的方式銷售血凝儀和分析儀的行為，違反了反不正當競爭法第8條的規定，屬于商業賄賂行為。建新工商局由此對廣源科技有限公司做出處罰決定：沒收廣源科技有限公司違法所得9.5萬美元、罰款10萬元。RED商業賄賂行為

5、商業賄賂行為 案例解析案例解析 廣源科技有限公司銷售血凝儀和分析儀的行為構成商業賄賂行為。依據是： 本案中，廣源科技有限公司為擊敗競爭對手，未按照將血凝儀、分析儀及相應附屬設備配套銷售的行業慣例銷售，而是采取承諾免費贈送電腦、電源、打印機等方式獲得交易機會。但電腦、電源、打印機、試劑等是血凝儀、分析儀正常使用所需要的配套設備，廣源科技有限公司將其作為贈品免費贈送廣州醫學院，而未作為配套設備銷售，不符合“折扣”行為構成要件，也不屬于按照商業慣例贈送小額廣告禮品，其行為違反了反不正當競爭法的第8條和關于禁止商業賄賂行為的暫行規定的第8條的規定，構成了商業賄賂行為。 RED反不正當競爭法第8條： 第

6、1款：經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。 第2款：經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經營者必須如實入賬。 關于禁止商業賄賂行為的暫行規定第8條： 第1款：經營者在商品交易中不得向對方單位或者其個人附贈現金或者物品。但按照商業慣例贈送小額廣告禮品的除外。 第2款：違反前款規定的，視為商業賄賂行為。 反不正當競爭法第22條：“經營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，

7、構成犯罪的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，監督檢查部門可以根據情節處以1萬元以上20元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。” RED虛假宣傳行為虛假宣傳行為概念：虛假宣傳行為也稱商業誤導行為，指經營者利用廣告或其他方法，對商品或服務的質量、制作成分、性能、用途或價格等作虛假或引入誤解的虛假宣傳行為。違反的原則：誠實信用原則RED虛假宣傳行為的構成要件：主體主體：經營者和廣告經營者 經營者：廣告法中規定的廣告主，推銷商品或者提供服務，自行或者委托他人設計、制作、發布廣告的法人、其他經濟組織或個人 廣告經營者：1、狹義的廣告經營者：受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經濟組織和個人。2

8、、廣告發布者：廣告主或者廣告主委托的廣告經營者發布廣告的法人或者其他經濟組織。RED虛假宣傳行為的構成要件：主觀方面主觀方面：故意，具有誤導消費者的動機 廣告經營者、發布者在明知或應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告的，構成共同侵權與廣告主承擔連帶責任；不能提供廣告主名稱、地址的應承擔全部民事責任。 廣告經營者發布者設計、制作、發布關系消費者生命健康商品或服務的虛假廣告，造成消費者損害的，應該與提供該商品或服務的經營者承擔連帶責任。 社會團體或其他組織、個人在關系消費者生命健康或服務的虛假廣告或者其他虛假宣傳中向消費者推薦商品或服務，造成消費者損害的，應當與提供該商品與服務的經營者承擔

9、連帶責任RED虛假宣傳行為的構成要件：客觀方面：客觀方面：廣告或者其他方法（P123）多樣化的類型特征： 一是進行與客觀事實完全不符、直接虛假宣傳； 二是以歧義性語言或其他引人誤解的方式進行，足以造成相關公眾誤解的宣傳。 三是對商品做片面的宣傳或對比，足以造成相關公眾誤解的宣傳； 四是將科學上未定論的觀點、現象等當作定論的事實用于商品宣傳足以造成相關公眾誤解的。（P123） RED虛假宣傳行為的構成要件：客體：侵害了消費者的知情權，擾亂了市場競爭秩序RED虛假宣傳行為虛假宣傳行為 案情簡介案情簡介 2013年5月，我局執法人員根據群眾舉報，經局領導批準，對某企業進行檢查，發現其辦公室內放置的企

10、業簡介中標注有獲得的榮譽及獎項證書：先進單位、先進集體、中國國際專利與名牌博覽會金獎、第八屆中國國際科學儀器及實驗室裝備博覽會自主創新金獎等。后經執法人員調查核實：當事人并未獲得中國國際專利與名牌博覽會金獎、第八屆中國國際科學儀器及實驗室裝備博覽會自主創新金獎兩項榮譽，據此我局決定對這起案件進行立案查處。RED處理結果處理結果 經過辦案人員多次的調查取證，并與有關業務科室多次探討，最終認定當事人在其企業簡介上，謊稱獲得“中國國際專利與名牌博覽會金獎、第八屆中國國際科學儀器及實驗室裝備博覽會自主創新金獎”，通過發放企業簡介在全市范圍內對外進行虛假宣傳，蓄意提高公司形象，當事人的上述行為違反了中華

11、人民共和國反不正當競爭法第9條第1款之規定，構成利用企業簡介對其商品和服務作引人誤解的虛假宣傳行為。依據中華人民共和國反不正當競爭法第24條第1款的規定，責令當事人立即改正違法行為，處罰款50000元。RED處理過程的不同意見處理過程的不同意見 第一種意見認為：這是一種發布虛假廣告的違法行為。該公司在企業簡介中所標示的內容不真實，在宣傳內容上含有虛假的成份，屬于廣告法和廣告管理條例規定中的利用廣告弄虛作假、欺騙用戶和消費者的違法行為，應依據廣告法、廣告管理條例施行細則的規定進行處罰。 第二種意見認為：該公司為了擴大影響力，提高社會知名度和自身形象，故意謊稱獲得金獎和專利等，使廣大經營者和消費者

12、誤以為該公司形象好、社會知名度高，從而產生信任，進而獲得更多的市場交易機會，擾亂了正常的市場公平競爭秩序，損害了其他經營者的合法權益。其行為違反了反不正當競爭法第9條的規定，這是一種利用簡介對企業做引人誤解的虛假宣傳，屬于不正當競爭行為，應依據反不正當競爭法第24條的規定進行處罰。RED案件評析案件評析 雖然廣告法第3條：廣告應當真實、合法，符合社會主義精神文明建設的要求。第4條：廣告不得含有虛假的內容，不得欺騙和誤導消費者。但當事人大量印制企業簡介，在社會上散發其企業簡介2萬多份，并在簡介中對企業獲取的獎項進行夸大，其行為已經不僅僅是一種單純的宣傳行為，其目的是為了爭取到更多的客戶和交易機會

13、，已經引起廣大消費者的誤解，且已實施了違法行為，所以本案適用廣告法顯然不妥當，應采用反不正當競爭法來進行調整處罰。RED區分虛假廣告和虛假宣傳區分虛假廣告和虛假宣傳 所謂虛假廣告是指廣告主或廣告經營者、廣告發布者為牟取非法利益而在廣告中采取欺詐性的手段，對商品或服務的主要內容作不真實的或引人誤解的表示，導致或足以導致消費者對其產生高期望值從而做出錯誤判斷的廣告。 而虛假宣傳則是指經營者為牟取非法利益，利用廣告或其他方法,對商品或服務的主要內容作不真實的或引人誤解的表示,導致或足以導致消費者對其產生高期望值從而作出錯誤判斷的宣傳活動。從法學的角度來看,二者同屬意思表示的范疇,并且均屬于虛假的、欺騙性或誤導性的意思表示。但二者有明顯的區別：RED1、調整的層面不同。虛假廣告是虛假宣傳的一種形式,虛假宣傳包含虛假廣告。虛假廣告必然是虛假宣傳，但虛假宣傳不一定都是虛假廣告，二者為種屬關系。反不正當競爭法第9條第1款的規定 “經營者不得利用廣告或其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途,生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳”中可以得到說明。RED2、調整的主體不同。虛假廣告的主體是廣告主(商品的經營者和服務的提供者)、廣告經營者和廣告發布者;而虛假宣傳的主體通常是商品的經營者或服務的提供者，即