1、中央電大畢業論文    試論電子合同（小二號楷體加粗）（建議論文題目字數不超過20個字）內容摘要：網絡發展的日新月異，使得越來越多的交易在網上進行。近年來，電子商務的迅速發展受到了國際社會的普遍關注。電子合同是電子商務的基礎與核心。因此，我國應加快電子商務的立法工作，建立電子合同監管體制，并完善電子合同交易的法律制度。（字數為150300字）（五號宋體，1.5倍行距）關鍵詞：電子合同 電子商務 法律問題（關鍵詞 35個）（五號宋體，1.5倍行距）（正文小四號宋體，1.5倍行距）（總字數一般不少于5000字，不超過8000字）網絡發展的日新月異，使得越來越

2、多的交易在網上進行，電子商務成為未來商務發展的一個必然趨勢。近年來，電子商務的迅速發展受到了國際社會的普遍關注，而電子合同是電子商務的基礎與核心，它以其獨特的訂立方式對傳統的紙面交易提出了法律、技術和監管等方面的挑戰。但是，電子合同中的法律問題阻礙了電子交易的進行，也制約了電子交易的發展。本文擬對電子合同的相關問題進行探討。一、電子合同的涵義（一級標題小四號宋體加粗）在合同法理論上，合同又稱契約，其本意為“共相交易”。 我國合同法重新審視了傳統合同的定義，將合同視為反映交易的法律形式。根據我國合同法第2條規定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

3、” 可見，合同反映了雙方或多方當事人意思表示一致的法律行為。在市場經濟條件下，絕大多數交易活動都是通過締結和履行合同來進行的，而交易活動是市場活動的基本內容，無數的交易構成了完整的市場，因此，合同關系是市場經濟社會最基本的法律關系。隨著電子技術的發展，電子商務正在被越來越多的商家所采用，電子合同得以出現。電子合同（Electronic Contract），亦稱電子商務合同，目前我國對電子合同尚未作出明確的法律定義，世界各國在其有關電子商務的立法中也沒有一個權威性的統一解釋。聯合國電子商務示范法第2條規定：“數據電文系指經由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括，但不限

4、于電子數據交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真。”我國合同法第11條規定“書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式”。這樣，我國合同法實際上把電子合同納入了“書面形式”之內。        從法學研究的角度來看，電子合同的定義是研究電子合同其他方面問題的一個邏輯起點，也是電子合同立法的一個重要前提。因此，從理論上對電子合同進行定義是非常必要的。根據聯合國電子商務示范法以及世界各國所頒布的電子商務（交易）法，同時結合我國合同法的有關規定，筆

5、者認為：電子合同是平等民事主體之間通過電子信息網絡，主要以電子郵件和電子數據交換等形式設立、變更、終止財產性民事權利義務關系的協議。通過上述定義可以看出電子合同是以電子方式所訂立的合同，主要是指在網絡條件下當事人為了實現一定的目的，通過數據電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權利義務關系的一種電子協議。二、電子合同的特征電子合同作為一種嶄新的合同形式，它與傳統合同所包含的信息大體相同，即同樣是對簽訂合同各方當事人的權利和義務作出確定的文件，其成立同樣要具備要約和承諾兩個要件。在訂立電子合同的過程中，合同的意義和作用并沒有發生改變，但其簽訂過程和載體已不同于傳統的書面合同，其形式也發生了很大的變化

6、。通過將電子合同與傳統合同進行比較，我們可以清楚地看到它的特征。具體分述如下：（一）電子合同是通過計算機互聯網，以數據電文的方式訂立的。在傳統合同的訂立過程中，當事人一般通過面對面的談判或通過信件、電報、電話、電傳和傳真等方式進行協商，并最終締結合同。這是電子合同有別于傳統書面合同的關鍵。（二）電子合同交易的主體具有虛擬性和廣泛性的特點。訂立合同的各方當事人通過在網絡上的運作，可以互不謀面。電子合同的交易主體可以是世界上的任何自然人、法人或其他組織，合同當事人的身份依靠密碼辨認或者認證機構的認證。這就必然需要提供一系列的配套措施，如建立信用制度，讓交易的相對人在交易前知道對方的資信狀況等。（三

7、）子合同中的意思表示具有電子化的特點。在電子合同訂立的過程中，合同當事人可以通過電子方式來表達自己的意愿。電子合同的要約與承諾不需要傳統意義上的協商過程和手段，其文件的往來亦可通過互聯網進行。（四）電子合同生效的方式、時間和地點與傳統合同有所不同。傳統合同一般以當事人簽字或者蓋章的方式表示合同生效，而在電子合同中，表示合同生效的傳統的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。合同成立的時間和地點對于確定當事人的權利與義務以及合同應適用的法律具有重要的意義，但各國合同法對承諾生效的時間并不一致。一般認為，電子合同采取到達生效的原則更為合理，聯合國電子商務示范法亦采取此種做法。傳統合同的生效地點一般為合同成立

8、的地點，而采用數據電文等形式所訂立的合同，一般以收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。        （五）電子合同的載體與傳統合同不同。傳統合同一般以紙張等有形材料作為載體，同時對于大宗交易一般要求采用書面形式，而電子合同的信息記錄在計算機或磁盤等載體中，其修改、流轉、儲存等過程均通過計算機內進行。因此，電子合同也被稱為“無紙合同”。電子合同所依賴的電子數據是無形物，具有易消失性和易改動性。所以，如果不對合同的信息采用一定的加密、保全措施，其作為證據時就具有很大的局限性。

9、同時，由于信息的傳遞具有網絡化、中介性、實時性等特征，故電子合同比傳統合同具有更大的風險性。三、電子合同對傳統合同法的沖擊和挑戰在當代商業活動中，互聯網和電子數據交換（EDI）等數字化通訊手段已經得到了廣泛的運用。人們使用“電子商務”一詞來概括和形容商業活動在新的通訊環境下的發展和變革。以往的傳統合同簽訂地點很重要，因為發生糾紛時，簽訂地點是約定管轄的重要依據。所以，合同的簽訂受到了地域的限制，這給合同的雙方帶來了很大的不便。而電子合同，訂立合同的雙方或多方在網絡上運作，可以互不見面。合同內容等信息記錄在計算機或磁盤等中介載體中，其修改、流轉、儲存等過程均在計算機內進行。表示合同生效的傳統簽字

10、蓋章方式被數字簽名(即電子簽名)所代替。傳統合同的生效地點一般為合同成立的地點，而采用數據電文形式訂立的合同，收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。電子合同所依賴的電子數據具有易消失性和易改動性。電子數據以磁性介質保存，是無形物，改動、偽造不易留痕跡。其作為證據具有一定的局限性。在方便性上，電子合同也對傳統合同造成了很大的沖擊。從法律的角度看，電子商務的本質特點在于使用計算機程序化的通訊。這是電子商務與以紙質文件為基礎的傳統商業活動的本質區別。法律對市場交易的調整和規范不僅覆蓋了交易的內容，而且覆蓋了交易的形式。這是因為，交易的形式關系到交易的安全，關

11、系到對交易各方商業利益的合理預期的保障。電子商務改變了市場交易的形式，而新的交易形式勢必與原有法律規范發生沖突，并需要新的法律規范與之協調和配合。電子合同的“超文本性”就構成了對現有合同法規則的挑戰。然而，要真正給電子商務立法，實際操作起來決非易事。首先，世界各國的法律千差萬別，協調由此產生的沖突是最大的難題。其次，技術的發展尚未達到能有效控制網上交易的程度。第三，立法有可能會降低電子商務的效率。第四，目前的消費者法、合同法以及其他法律皆是建立在傳統的有形        貿易之上，并不完全適用于無形的網絡經濟。所以

12、，電子商務合同在法律方面仍然存在著重大的盲點，在完善這方面的法律問題前，電子合同還是有一定的不便性。這是與傳統合同相比一個重要的不足之處。四、應對挑戰的策略（一）對電子合同效力的認定合同的形式一般不會影響合同的效力。但電子合同是虛擬的網絡世界里的交易形式，它完全不同于傳統的紙質合同，傳統的法律中找不到這種合同形式的規范.而且世界各國法律中對民商事法律行為普遍要求書面形式，許多國家的現行合同法均要求某些合同必須采用書面形式。如果法律不承認電子合同形式的有效，電子商務舉步維艱。電子數據通訊是人類高科技的產物，法律不能拒絕科學。國際貿易法委員會國際支付工作組在關于電子數據交換的研究報告中提出了兩種解

13、決方法：一是擴大傳統書面形式的內涵，把電子數據記錄納人書面形式范疇，二是允許當事人在協議中另行約定，將電子合同視為書面形式，或者共同聲明放棄他們各國的法律，確認電子商務合同的有效性或可強制執行性。（二）對電子合同內容的認定對電子合同內容違法的審查與認定更難，在開放型電子商務環境下，交易雙方可能是跨越國境，從未謀面的當事人之間本身就缺少封閉型社區交易群體的道德約束力，違法的可能性比傳統環境下更大，本國的法律對當事人的約束力降低。如何判斷一份國際貿易的電子合同內容違法也很困難，電子交易可瞬間完成，當事人可將違法內容迅速不留絲毫痕跡地刪除，查無對證。而且當事人利用網絡進行非法貿易，其隱蔽性更大，進行

14、跨國非法交易更容易。這需要政府部門加大網上交易的監管力度，保證電子合同在法律上的安全有效。（三）以電子合同作為證據的效力問題電子證據雖然應當是一種介于物證與書證之間的獨立證據。但我國訴訟法目前對其法律效力并未明確規定，沒有將其單列出來作為證據的一種，但因其屬于計算機儲存的能證明事實數據和資料，對照民事訴訟法第63條的規定，可將其歸入“視聽資料”類，且民事訴訟法也規定在提交原件確有困難時，可提交復制品或副本。而新合同法也已規定了電子合同可以作為書面合同的形式，因此，我國法律在證據采納方面的規定不構成將電子證據采納為證據的障礙，必須在今后的立法或司法解釋中加以明確。綜上所述，電子合同作為一種新生事物，必然存在著許多問題，我們如何解決這些問題，特別是如何從法律上加以規范是保障電子合同能否健康發展的前提。為此，我國應對現行的法律法規進行修改和完善，以全面系統地規范電子交易，這樣既有利于電子商務在我國的推廣與        應用，也可以使我國法律在此方面能與國際公約和國際慣例接軌。我們期待著我國更為完善的合同法能早日誕生，以對我國的電子合同領域作出必要的規范。主要參