1、第九章 股東出資法律制度本章大綱 第一節 股東出資的概念和意義 第二節 股東出資的方式（新、重、難） 第三節 股東違反出資義務的表現形式及法 律責任第一節 股東出資的概念和意義 一、股東出資的概念一、股東出資的概念 股東（包括發起人及認股人）在公司設立或增加資本時，根據發起人協議或公司章程的規定，遵循法定的出資形式及出資程序，向公司交付財產并履行相關義務，以獲得股份或股權的行為。 二、股東出資的意義二、股東出資的意義 （一）股東身份獲得的法律依據 （二）公司彰顯資本信用的法律依據第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 一、股東出資方式的構成要件一、股東出資方式的構成要件 （一）價值相對確定

2、（一）價值相對確定內涵內涵 股東出資構成了公司注冊資本，而注冊資本則體現為公司章程以及公司注冊登記文件上的一個具體數字。 “相對確定”的內涵公司成立之前的驗資程序中，出資財產的價值必須可以確定。 （二）可以轉讓（二）可以轉讓（A27、A83）原因原因 公司破產時，股東出資構成了清償債權的擔保。故而，公司法要求股東的出資可以有效地移轉給公司的債權人，供清償債權之用。因此，股東出資必須具有可轉讓性。 新新公司法公司法A27A27、A83A83： 有限責任公司的股東和股份有限公司的發起人可以用貨幣貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地實物、知識產權、土地使用權使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓等可

3、以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。 舊舊公司法公司法A24A24、A80A80： 股東可以用貨幣貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土實物、工業產權、非專利技術、土地使用權地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 二、貨幣出資二、貨幣出資 （一）優點（一）優點無需評估、財務靈活、無出資溢價問題 （二）最低比例要求（二）最低比例要求 1.有限責任公司

4、30%（A27-3） 2.股份有限公司 （1）發起設立設立發行（靈活） 增資發行（必須貨幣） （2）募集設立發起人出資（靈活） 募集出資（必須貨幣）新新公司法公司法A27-3： 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。舊舊公司法公司法A24-2： 以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（三）借款能否用于出資？（三）借款能否用于出資？ 股東作為借款人的三種情形股東作為借款人的三種情形 1. 股東股東承擔還款還款義務許可 2.公司公司承擔還款還款義務禁止

5、3.公司公司作為還款擔保擔保人（guarantor）許可（避免關聯交易）（四）非法獲得的現金能否用于出資？理由？（四）非法獲得的現金能否用于出資？理由？（五）非本位幣能否用于出資？（五）非本位幣能否用于出資？ 1.應當許可理由？ 2.技術層面的問題（應按本位幣計價；資本溢價計為資本公積金 ）第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 三、實物出資三、實物出資條件條件（一）實物（一）實物具有現存性及確定性具有現存性及確定性（二）實物的價值具有可估量性（二）實物的價值具有可估量性（三）實物具有可獨立轉讓性（三）實物具有可獨立轉讓性（四）該實物對于公司具有有益性（四）該實物對于公司具有有益性第二節第

6、二節 股東出資的方式股東出資的方式 （一）實物具有現存性及確定性（一）實物具有現存性及確定性 1.現存性現存性 ：認定實物“現存”時點，應當是實物的交付日期，而不應是認繳出資的日期。 2.確定性確定性 實物的確定，是一個通過主觀意志予以客觀化的過程。股東必須就實物出資達成一致達成一致意見，并且將其公示公示于公司相關文件之中。 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（二）實物的價值具有可估量性（二）實物的價值具有可估量性 用于評估實物價值的方法，應具有廣泛的認同度廣泛的認同度，而不能建立在少數人的個人評判上，更不能以個人情感為基礎。張三擬以一塊玉石作為對某文化傳播有限公司的出資，同時張三聲稱

7、這塊玉石是其祖傳寶物，必須以其市場估值的10倍計價。 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（三）實物具有可獨立轉讓性（三）實物具有可獨立轉讓性 1.設定擔保的財產能否用于出資？設定擔保的財產能否用于出資？ 資本確定原則（舉例） 我國否定（公司登記管理條例A14-2） 2.借入物或者租賃物能否用于出資？借入物或者租賃物能否用于出資？ 無權處分 動產（可修補）；不動產（無效） 3.未征得所有共有人同意，共有物能否用于出資？未征得所有共有人同意，共有物能否用于出資？ 同上 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（四）該實物對于公司具有有益性（四）該實物對于公司具有有益性 有益性指該出資的實

8、物能夠滿足公司生產經營需要，能夠為公司帶來實際利用價值實際利用價值。（我國公司法并沒有規定；但公司登記實務中對有益性做了嚴格的規定。） 理由？ 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 四、知識產權出資四、知識產權出資（一）知識產權出資的概念（一）知識產權出資的概念（二）知識產權出資的法律風險（二）知識產權出資的法律風險（三）知識產權以轉讓方式出資（三）知識產權以轉讓方式出資（四）知識產權以許可方式出資（四）知識產權以許可方式出資第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（一）知識產權出資的概念（一）知識產權出資的概念 知識產權出資是知識產權資本化的過程，它是指知識產權人通過轉讓轉讓知識產權

9、或者許可許可公司使用知識產權的方式，實現對公司的出資。我國法律允許知識產權出資，經過了一個歷史過程。（外商投資企業法、合伙企業法、公司法） 著作權能否作出對外商投資企業的出資？ 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（二）知識產權出資的法律風險（二）知識產權出資的法律風險 1.權利瑕疵風險權利瑕疵風險公司在接受出資時必須注意：公司在接受出資時必須注意： （1）區分職務技術成果還是非職務技術成果（當權利歸屬單位） （2）區分知識產權創造過程中多個主體之間的法律關系（處分權） （3）區分不同知識產權，查驗相關權屬憑證 2.2.穩定性風險穩定性風險 （1）權屬狀態的穩定性風險（無效、撤銷） （2

10、）時間性風險（法定有效期） （3）地域性風險（固有特征） （4）市場價值風險（可預見性） 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（三）知識產權以轉讓方式出資（三）知識產權以轉讓方式出資 是指股東將知識產權的所有權所有權移轉給公司的出資方式。以這種方式出資，必須注意三方面的問題： 1.接受知識產權出資的公司必須具備相應的資質（硬+軟） 2.出資方必須將知識產權全部轉讓其他立法 3.妥善解決知識產權的有效期與公司資本制度的潛在沖突 如果在公司存續時間，知識產權因經過時效而進入公有領域，使得公司不再單獨擁有所有權，此時應當如何處理？ 區分處理區分處理：商標、專利技術、非專利技術 第二節第二節 股

11、東出資的方式股東出資的方式（四）知識產權以許可方式出資（四）知識產權以許可方式出資 是指股東許可公司對該知識產權享有一定期限和一定范圍的使用權的方式出資。 以這種方式出資，也必須注意處理與知識產權轉讓出資類似的問題，如果許可使用的期限短于公司經營期限的，必須區分情況予以處理。第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 五、土地使用權出資五、土地使用權出資 （一）土地使用權出資的概念（一）土地使用權出資的概念 是指股東以土地使用權作價出資的法律行為。土地使用權出資，是國有企業公司化改造、中方和外方合資過程中最為普遍的投資形式。 （二）土地使用權出資的若干條件（二）土地使用權出資的若干條件 1.只

12、能是國有土地的使用權，而不能是集體土地的使用權 2.只能是出讓土地的使用權，而不能是劃撥土地的使用權 3.應是未設權利負擔的土地使用權 （三）土地使用權出資的履行方式（三）土地使用權出資的履行方式 交付和產權登記 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 六、符合條件的其他出資方式六、符合條件的其他出資方式 （一）股權出資 （二）債權出資第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（一）股權出資（一）股權出資 1 1股權出資的概念股權出資的概念 2 2股權出資的條件股權出資的條件 （1）用于出資的股權權屬清晰、權能完整，已足額繳納 （2）股權和其他非貨幣財產出資額之和不得高于被投資公司注冊資本

13、的70% （3）必須符合股權轉讓的相關規定 （4）應當經被投資公司全體股東一致同意作價 3 3股權出資的形式股權出資的形式（1）認繳出資（2）實繳出資第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式（二）債權出資（二）債權出資 1 1債權出資的概念債權出資的概念 2 2債權出資的風險及法律選擇債權出資的風險及法律選擇 （1）債權價值不易確定 （2）制造虛假債權，催生虛假出資 3 3債權出資操作中的若干問題債權出資操作中的若干問題 （1）債權人以對公司享有的債權轉化為股權出資 第一，我國的債轉股政策 第二，不能以填補股東未到位出資的方式轉為股權 （2）債權人以對他人享有的債權轉化為股權出資 第一，用于

14、出資的債權是否一定要求到期？ 第二，用于出資的債權是否一定要求能夠實現或者可以被執行？ 第三，用于出資的債權是否一定要具有流動性？ 第二節第二節 股東出資的方式股東出資的方式 七、人力資本的出資問題七、人力資本的出資問題（一）人力資本的概念（一）人力資本的概念問題提出的背景問題提出的背景 人力資本具有與貨幣、土地、廠房、機器、設備等要素一樣的屬性，都是由投資形成且具有增值性，故都屬于資本的范疇。我國公司法關于出資方式的“兜底條款”凡是“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”，都可以“作價出資”。 人力資本到底是否能夠被認可為股東的出資方式呢？ （二）人力資本作為出資的法律障礙（二）人力資本

15、作為出資的法律障礙 1.人力資本的評估面臨法律障礙（法定機構、確定性、真實性） 2.人力資本在公司存續期間的價值極不確定 3.人力資本的轉讓面臨困難 4.人力資本的出資人承擔責任面臨困難 第三節第三節 股東違反出資義務的表現形式及法律責任股東違反出資義務的表現形式及法律責任 股東違反出資義務的情形分為兩大類：第一類，股東瑕疵出資；第二類，股東抽逃出資。 第一類：股東瑕疵出資問題第一類：股東瑕疵出資問題 一、股東出資不及時而導致出資瑕疵一、股東出資不及時而導致出資瑕疵 二、股東出資財產有缺陷而導致出資瑕疵二、股東出資財產有缺陷而導致出資瑕疵 三、出資瑕疵股東的民事責任三、出資瑕疵股東的民事責任第

16、三節第三節 股東違反出資義務的表現形式及法律責任股東違反出資義務的表現形式及法律責任 一、股東出資不及時而導致出資瑕疵一、股東出資不及時而導致出資瑕疵 公司法第28條第1款規定，股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣出資的，應當依法辦理其財產所有權的轉移手續。（一）貨幣財產出資不及時（一）貨幣財產出資不及時（二）非貨幣財產出資不及時（二）非貨幣財產出資不及時 1.股東既未將財產實際交付公司使用，也未辦理產權變更登記手續 2.股東已將財產實際交付公司使用，但未辦理產權變更登記手續 3.股東已辦理產權變更登記手續，但未將財產實際交付公司使用第三節第三節 股東

17、違反出資義務的表現形式及法律責任股東違反出資義務的表現形式及法律責任 二、股東出資財產有缺陷而導致出資瑕疵二、股東出資財產有缺陷而導致出資瑕疵（一）貨幣出資時虛假驗資導致貨幣出資存有瑕疵（一）貨幣出資時虛假驗資導致貨幣出資存有瑕疵 公司法第29條規定，股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。 以本位貨幣出資，則驗資報告是否虛假，以何時為計算時點？ （二）非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額（二）非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額 “非貨幣財產的實際價額是否顯著低于公司章程所定價額”，以何時為判斷時點？ 第三節第三節 股東違反出資義務的表現形式及法律責任股東違反出資義務的表現形式及法律責任 三、出資瑕疵股東的民事責任三