1、 焦點 Focus新法速遞2013年5月副刊 德和衡證券律師團隊【卷首語卷首語】 新視點永無止境新視點永無止境 自2011年8月新法速遞第一期創刊以來，我們就一直在討論刊物的定位問題：我們所處的資本市場還會怎樣變化？在已經目睹過巨變起伏的資本大潮后，讀者對市場信息的認知和興趣發生了怎樣的變化？讀者們還需要什么樣的專業法律信息？已經堅持23期的新法速遞是否可以沿用現有的風格繼續下去？過去2年間，我們眼見著中國經濟和資本市場的發展不斷蝕刻著我們的工作和生活。隨著一個又一個新元素進入到我們的視野-無論是市場新熱點、新機遇抑或是新的立法法規，都讓我們意識到，我們需要更加關注資本市場的新動向，以當前最新

2、的視角和方式來記錄、推動和分享這一時刻資本市場的新視點，以誠懇、專業、敏銳而又不失批判的態度，共鳴于那些淘沙于資本市場的讀者們，讓每一個對境內外資本市場感興趣的伙伴們能夠共同獲益。您正在翻開的就是這種新嘗試，2013年5月新法速遞新帶來的專屬副刊焦點，從內容結構到版式設計再到關注熱點，我們樂于聽見來自您的任何意見和建議，和您一樣，我們對新視點的追求永無止境。本期副刊，我們將以2012年底被重新激活的香港H股市場為關注熱點，具體包括： H股市場最新資訊； H股新政解讀之證監會審批新規； H股新政解讀之外匯監管新規。北京德和衡律師事務所證券律師團隊2013年6月6日 u CEPA9 CEPA9新增

3、新增4343項措施鼓勵項措施鼓勵“小小H H股股”赴港赴港上市上市2012年6月29日，商務部副部長蔣耀平代表中央與香港特區政府簽署了內地與香港關于建立更緊密經貿合作關系的安排補充協議九（以下簡稱“CEPA9”），在金融合作方面，CEPA9提出，內地將修訂完善境外上市的相關規定，支持符合香港上市條件的內地企業赴香港上市，為內地企業特別是中小企業到境外市場直接上市融資創造便利條件。u 赴港上市赴港上市“456456條款條款”將修改將修改 中小企業中小企業H H股融資通道拓寬股融資通道拓寬2012年11月，證監會負責人表示，證監會積極支持符合香港上市條件的內地企業赴港上市，將修訂完善境外上市的相關

4、規定，其中最顯著的修改是降低內地企業赴港上市財務、規模方面要求，即所謂“456”條款(根據證監會規定，內地企業若要以H股形式赴港上市，其凈資產必須不少于4億元人民幣，集資金額不能少于5000萬美元，在過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣)，使得更多的中小企業能夠到香港上市。u 小小H H股破題股破題 PEPE退出現轉機退出現轉機2012年11月，香港官員表示，擬以“小H股”的形式鼓勵內地民營企業赴港上市。今年以來，A股IPO放緩、海外融資停滯等問題突出，如今民企去香港融資條件放寬，既有利于簡化上市流程，也有望給PE資金退出拓寬渠道。u 赴港融資潮起赴港融資潮起: :民企瞄準小民企瞄準小H

5、H股股 地產或黯然被拒地產或黯然被拒“據我了解，證監會沒意愿放松對房地產行業的審批”。一位接近證監會人士向記者透露，例如房地產企業想走“小H股”上市的道路依舊非常困難。按證監會2010年制定的政策，內地房企想要上市融資需要等候證監會與國土部的共同審核，而自2010年至今，在A股上市或在港交所以H股成功上市的房地產企業一直為零(紅籌上市除外)。u 小型小型H H股醞釀香港上市股醞釀香港上市 難容許發人民幣股難容許發人民幣股2013年1月14日消息，據香港媒體報道，據市場消息人士透露，因內地倘若容許H股來港發行人民幣股票，這或會對A股市場構成競爭，因此不是中國證監會今年最優先處理的項目。今年首要工

6、作重點是，在取消限制內地企業來港發行H股上市“456”條款后，讓“小型H股”在港上市，以及容許H股“全流通”。有市場人士認為，今年本港人民幣新股不會有重大突破，預期只會有少數公司會發行人民幣新股，主要為本港公司及非H股。H H股市場最新資訊股市場最新資訊u H H股全流通外匯進出成難題股全流通外匯進出成難題外匯結算問題是在內地公司赴境外上市規則設計方面的一個老大難問題，但這并不是中國證監會能夠控制的。根據現行規定，在外募資取得外匯的回流仍需要履行嚴格和復雜的結匯程序。如果有實實在在的投資項目，是有途徑可以實現結匯的，這需要企業與外匯管理部門溝通。根據現行的規定，外匯不能隨意留在境外，需要就外匯

7、留存境外的理由對外匯管理部門加以說明，外匯是否回流需要有境內或境外項目作為依據。如果在境外募集資金所獲得的大量外匯不回流，可能存在資產變相轉移的問題，這就需要監管層出臺一套系統性的方法來應對。 u H H股全流通擬松綁股全流通擬松綁 將以將以IPOIPO作試點作試點2013年1月10日，據香港新報引述消息人士稱，在經過逾十年研究H股全流通的可能性后，中國證監會將以IPO作為H股全流通的試點。對于政策開綠燈，消息人士說：“中證監不對外公布允許內地以H股全流通形式來港上市，主要原因是不希望作一次性放行?！庇袠I內人士也表示，由于H股全流通既涉國策問題，也要小心處理非流通股份，故認為以“要求案例”形式

8、，并以IPO作為試點是比較穩妥的做法。u H H股股IPOIPO悄然試水全流通悄然試水全流通據香港媒體報道，在去年11月取消H股來港上市的“456”限制后，新IPO的H股有望成為下一步H股全流通的試點。記者昨日采訪業內人士認為，此舉如成為事實，將事實上對A股IPO“堰塞湖”的困境提供疏解。2012年年底，證監會頒布了關于股份有限公司境外發行股票和上市申報文件及審核程序的監管指引，徹底取消了“4、5、6”條款（即“凈資產不少于4億元人民幣、籌資額不少于5000萬美元、過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣”），給諸多計劃境外上市融資的企業帶來了福音。H H股新政解讀之證監會審批新規股新政解讀之

9、證監會審批新規 證監會的新舊監管指引之區別證監會的新舊監管指引之區別 關于股份有限公司境外發行股票關于股份有限公司境外發行股票和和上上市申報文件及審核程序的監管指引市申報文件及審核程序的監管指引關于企業申請境外上市有關問題的通知關于企業申請境外上市有關問題的通知（已廢止）已廢止）申報條件申報條件依照中華人民共和國公司法設立的股份有限公司在符合境外上市地上市條件的基礎上，可自主向中國證監會提出境外發行股票和上市申請。（三）凈資產不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預期市盈率計算，籌資額不少于5000萬美元。申報材料申報材料（一）申請報告，內容包括：公

10、司演變及業務概況、股本結構、公司治理結構、財務狀況與經營業績、經營風險分析、發展戰略、籌資用途、符合境外上市地上市條件的說明、發行上市方案。（一）申請報告。內容應包括；公司演變及業務概況，重組方案與股本結構，符合境外上市條件的說明，經營業績與財務狀況（最近三個會計年度的財務報表、本年度盈利預測及依據），籌資用途。申請報告須經全體董事或全體籌委會成員簽字，公司或主要發起人單位蓋章。同時，填寫境外上市申請簡表。（十三）發行上市方案。 注：紅字為新規定主要不同之處H H股新政解讀之證監會審批新規股新政解讀之證監會審批新規 證監會的新舊監管指引之區別證監會的新舊監管指引之區別 申報材料申報材料（二）股

11、東大會及董事會相關決議。（五）公司股東大會關于境外募集股份及上市的決議。（三）公司章程。（八）公司章程。（四）公司營業執照、特殊許可行業的業務許可證明（如適用）。（四）公司審批機關對設立股份公司和轉為境外募集公司的批復。（五）行業監管部門出具的監管意見書（如適用）。（二）所在地省級人民政府或國務院有關部門同意公司境外上市的文件。（六）國有資產管理部門關于國有股權設置以及國有股減（轉）持的相關批復文件（如適用）。（六）國有資產管理部門對資產評估的確認文件、國有股權管理的批復。（七）募集資金投資項目的審批、核準或備案文件（如適用）。（七）國土資源管理部門對土地使用權評估確認文件、土地使用權處置方案

12、的批復。（八）納稅證明文件。（十）重組協議、服務協議及其它關稅交易協議。（九）環保證明文件。（十）法律意見書。（十一）法律意見書。（十一）財務報表及審計報告。（十二）審計報告、資產評估報告及盈利預測報告。（十二）招股說明書（草稿）。（三）境外投資銀行對公司發行上市的分析推薦報告。（九）招股說明書。（十三）中國證監會規定的其他文件。（十四）證監會要求的其他文件。 注：紅字為新規定主要不同之處H H股新政解讀之證監會審批新規股新政解讀之證監會審批新規 證監會的新舊監管指引之區別證監會的新舊監管指引之區別 申請及審核程序申請及審核程序（一）公司申請境外發行股票和上市的，應向中國證監會報送本通知第一部

13、分列明的行政許可申請文件。（一）公司在向境外證券監管機構或交易所提出發行上市初步申請（如向香港聯交所提交A1表）3個月前，須向證監會報送本通知第二部分所規定的（一）至（三）文件，一式五份。（二）中國證監會依照中國證券監督管理委員會行政許可實施程序規定（證監會令第66號），對公司提交的行政許可申請文件進行受理、審查，作出行政許可決定。（三）經初步審核，證監會發行監管部函告公司是否同意受理其境外上市申請。（三）中國證監會在收到公司申請文件后，可就涉及的產業政策、利用外資政策和固定資產投資管理規定等事宜征求有關部門意見。（二）證監會就有關申請是否符合國家產業政策、利用外資政策以及有關固定資產投資立項

14、規定會商國家計委和國家經貿委。（四）公司收到中國證監會的受理通知后，可向境外證券監管機構或交易所提交發行上市初步申請；收到中國證監會行政許可核準文件后，可向境外證券監管機構或交易所提交發行上市正式申請。（五）公司應在完成境外發行股票和上市后15個工作日內，就境外發行上市的有關情況向中國證監會提交書面報告。（四）公司在確定中介機構之前，應將擬選中介機構名單書面報證監會備案。（五）公司在向境外證券監管機構或交易所提交發行上市初步申請5個工作日前，應將初步申請的內容（如向香港聯交所提交的A1表）報證監會備案。（六）公司在向境外證券監管機構或交易所提出發行上市正式申請（如在香港聯交所接受聆訊）10個工

15、作日前，須向證監會報送本通知第二部分所規定的（四）至（十四）文件，一式二份。證監會在10個工作日內予以審核批復。（六）中國證監會關于公司境外發行股票和上市的核準文件有效期為12個月。（七）境外上市公司在同一境外交易所轉板上市的，應在完成轉板上市后15個工作日內，就轉板上市的有關情況向中國證監會提交書面報告。 注：紅字為新規定主要不同之處隨著2013年1月28日國家外匯管理局關于境外上市外匯管理有關問題的通知的頒布，H股上市公司及其境內股東的首次股票發行、股票增發、增減持股份、股份回購、募集資金匯入境內及結匯、境內回購資金匯出等事項的外匯監管步入了新階段。H H股新政解讀之外匯登記新規股新政解讀

16、之外匯登記新規關于境外上市外匯管理有關問題的通知關于境外上市外匯管理有關問題的通知備注（與已廢止舊外匯規定的變化）備注（與已廢止舊外匯規定的變化）一、境外上市，是指在境內注冊的股份有限公司經中國證券監督管理委員會（以下簡稱中國證監會）許可，在境外發行股票（含股票派生形式證券）、可轉換為股票的公司債券等法律、法規允許的證券，并在境外證券交易所公開上市流通的行為國家外匯管理局中國證監會關于進一步完善境外上市外匯管理有關問題的通知（匯發200277號，以下簡稱“77號文”）還將境外中資控股上市公司納入監管范疇，新規不再監管三、境內公司應在境外上市首次發股結束后的15個工作日內，持一系列材料到其注冊所

17、在地外匯局（以下簡稱所在地外匯局）辦理境外上市登記：外匯局審核上述材料無誤后，為境內公司出具境外上市登記證明，境內公司憑該證明辦理境外上市有關業務。77號文要求境內公司分別于（1）獲得證監會批準后、（2）募集資金到位、（3）減持上市公司股票及（4）出售資產資金到位后30天內向外匯局提供相應材料。四、境內公司境外上市后，其境內股東擬根據有關規定增持或減持境外股份的，應持一系列到境內股東所在地外匯局辦理境外持股登記：外匯局審核上述材料無誤后，為境內股東出具境外持股登記證明，境內股東憑該證明辦理后續增持或減持有關業務。1.77號文下，未對增持股份進行任何外匯要求；2.77號文下，僅要求境內公司向外匯

18、局辦理手續，未要求境內股東辦理境外持股登記；3.77號文僅要求資金到位后30天內辦理外匯局手續，而新規要求在增減持前就辦理登記。 注：紅字為需要重點關注之處。關于境外上市外匯管理有關問題的通知關于境外上市外匯管理有關問題的通知備注（與已廢止舊外匯規定的變化）備注（與已廢止舊外匯規定的變化）五、境內公司應當憑境外上市登記證明，針對其首發（或增發）、回購業務，分別在所在地銀行開立境內專用賬戶，用以辦理與該項業務對應的資金匯兌與劃轉。77號文就回購業務，要求境外上市外資股公司應在獲得中國證監會批準后，到外匯局辦理境外上市股票外匯登記變更及相關的境外開戶和資金匯出核準手續。然而，證監會新頒布的關于股份

19、有限公司境外發行股票和上市申報文件及審核程序的監管指引未對回購業務做任何要求。六、境內公司的境內股東應當憑境外持股登記證明，針對其增持或減持境外股份業務，分別在所在地銀行開立境內專用賬戶，用以辦理與該項業務對應的資金匯兌與劃轉。從字面上看，這一條為境內股東持有的境外股份的自由流通，創造了條件。七、境內公司及其境內股東因辦理境外上市相關業務需在境外開立專用賬戶的，該境外專用賬戶的收支范圍應當符合附件3的相關要求。1. 國家外匯管理局關于完善境外上市外匯管理有關問題的通知（匯發2003108號，以下簡稱“108號文”）要求，境內公司向外匯局申請開立境外賬戶時，應在上市地優先選擇中資銀行，同時還應提

20、供擬選境外開戶銀行出具的書面承諾。新規下未發現類似要求。2.77號文要求境外賬戶壽命為開立之日起3個月，后國家外匯管理局關于境外上市外匯管理有關問題的通知（匯發20056號，以下簡稱“6號文”）將其延長至2年，如需延長應另行申請。新規定為規定時間限制。八、境內公司境外上市募集資金可調回對應的境內專用賬戶或存放境外專用賬戶，資金用途應與招股說明文件或公司債券募集說明文件、股東通函、股東大會決議等公開披露的文件所列相關內容一致。九、境內公司申請境外上市境內專用賬戶資金結匯的，應向所在地外匯局提供一系列材料。 注：紅字為需要重點關注之處。關于境外上市外匯管理有關問題的通知關于境外上市外匯管理有關問題

21、的通知備注（與已廢止舊外匯規定的變化）備注（與已廢止舊外匯規定的變化）十、境內公司回購其境外股票，可使用符合有關規定的境外資金，也可境內匯出資金。需由境內匯出的，可憑列明了相關回購信息的境外上市登記證明，到銀行辦理資金劃入其回購境內專用賬戶及匯出境外的手續。十一、境內股東依據有關規定增持境內公司境外股份，可以使用符合有關規定的境外資金，也可以從境內匯出。需由境內匯出的，可憑境外持股登記證明，到銀行辦理資金劃入其增持境內專用賬戶及匯出境外的手續。與新規第六條一起，為境內股東持有境外股份的自由流通，創造了制度便利。十二、境內股東因減持、轉讓境內公司境外股份或境內公司從境外證券市場退市等原因所得的資本項下收入，應當自該收入獲得之日起2年內調回其減持境內專用賬戶。77號文第4條僅要求境內公司將減持、轉讓的資金到位30天內調回境內，辦理結匯還需提交一系列材料。新規下，延長至2年，且因為境內股東已根據新規第4條事先辦理了境外持股登記證明，因此可以直接辦理結匯，無須其他材料。十三、境內公司若發