1、 第 章 破產(chǎn)法 第一節(jié) 破產(chǎn)法概述 一、破產(chǎn)的概念及法律特征狹義上的破產(chǎn)是指破產(chǎn)清算，是當債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債時，為滿足債權人正當合理的清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督之下，就債務人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序。廣義上的破產(chǎn)是指由破產(chǎn)清算程序與破產(chǎn)和解、破產(chǎn)整頓等預防性程序共同構成的一個統(tǒng)一的破產(chǎn)法律制度體系。 法律特征： 1破產(chǎn)是一種執(zhí)行程序 2破產(chǎn)是在特定情況下適用的一種法律程序 3破產(chǎn)是對債務人全部法律關系的徹底清算 4破產(chǎn)程序強調的是對債權人的公平清償和對債務人的公平保護。 二、破產(chǎn)法的概念與性質破產(chǎn)法是規(guī)定在債務人不能清償?shù)狡趥鶆栈蜇搨^資產(chǎn)時，由法院宣告其破產(chǎn)

2、，并主持對其全部財產(chǎn)強制進行清算分配，公平清償全體債權人，或由債務人與債權人會議達成和解協(xié)議、進行企業(yè)重整，避免破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。 三、破產(chǎn)法的社會調整作用（一）保護債權人（二）保護債務人 （三）維護市場秩序 （四）有利于市場經(jīng)濟體制的建立 四、破產(chǎn)法律制度的歷史發(fā)展（一）免責制度產(chǎn)生之前的破產(chǎn)制度 1、古羅馬法上的財產(chǎn)零售制 2中世紀之后歐洲大陸的破產(chǎn)制度 1）意大利個別執(zhí)行制度；商人破產(chǎn)主義 ；嫌疑時期制度； 2）法國1673年路易十四公布的商事條例 標志著破產(chǎn)法的成文法漸告完備。 3英美破產(chǎn)制度的產(chǎn)生與發(fā)展英美破產(chǎn)制度的產(chǎn)生與發(fā)展“債權人利益優(yōu)先”理念直接影響了英國破產(chǎn)制度。 英國1

3、705年實施免責制度。1800年美國議會通過的破產(chǎn)法（1803年廢止），只適用于商人 。不允許債務人提出自愿破產(chǎn)。但是，經(jīng)債權人會議的債權人人數(shù)和全部債權額的2/3以上通過，債務人可以獲得免責。 （二）免責制度的產(chǎn)生對破產(chǎn)立法理念的影響 1856年英國頒布了英國歷史上第一部現(xiàn)代意義的公司法，并自此確立了在英國獨具特色的公司破產(chǎn)制度與自然人破產(chǎn)制度雙軌立法的破產(chǎn)立法模式。美國議會于1867年通過了另一部破產(chǎn)法。破產(chǎn)免責、自由財產(chǎn)制度和破產(chǎn)免責、自由財產(chǎn)制度和自愿破產(chǎn)制度自愿破產(chǎn)制度 得以確立。 （三）股東有限責任制度的產(chǎn)生對破產(chǎn)立法理念的影響股東有限責任制度的出現(xiàn)，使企業(yè)破產(chǎn)案件中的天平支點又發(fā)

4、生了實質性的變化。破產(chǎn)法所尋求的，已不再是在債權人和債務人兩極間的平衡，而是加入了社會力量，成為在三維方向與三極層面上作用力量的平衡關系。 （四）我國破產(chǎn)制度的歷史發(fā)展 1、舊中國的破產(chǎn)法律制度 清政府于1906年起草破產(chǎn)律；1935年年4月，國民政府立法院民法委員月，國民政府立法院民法委員會開始起草破產(chǎn)法。會開始起草破產(chǎn)法。 2、新中國的破產(chǎn)法律制度、新中國的破產(chǎn)法律制度 1985年2月9日，沈陽市人民政府頒布施行關于城市集體所有制工業(yè)企業(yè)破產(chǎn)倒閉處理試行規(guī)定。1986年11月廣東省通過深圳經(jīng)濟特區(qū)涉外公司破產(chǎn)條例。1986年12月2日第六屆全國人大常委會第18次會議通過的中華人民共和國企業(yè)

5、破產(chǎn)法（試行） 3、04年企業(yè)破產(chǎn)法的新突破 (1)賦予非法人組織以破產(chǎn)能力 (2)設定了獨立的破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解程序 (3)確立了管理人在破產(chǎn)程序中的中心地位 (4)對銀行、非銀行金融機構、保險公司等采取分離立法的模式 (5)對破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的工資及其他依照新企業(yè)破產(chǎn)法應當享有優(yōu)先權的相關費用及補償金，實行“新舊劃段”的處理方法 (6)允許范圍內(nèi)的國有企業(yè)破產(chǎn)在一定期限內(nèi)繼續(xù)實行特殊的處理方法 第二節(jié) 破產(chǎn)申請與受理 一、破產(chǎn)要件 （一）破產(chǎn)能力破產(chǎn)能力是指債務人能夠適用破產(chǎn)程序解決債務清償問題的資格。 1、法人的破產(chǎn)能力其一，公法人不適用破產(chǎn)其二，公益法人不適用破產(chǎn) 其三，企業(yè)

6、法人有條件適用 2、自然人的破產(chǎn) 3、關于外國人的破產(chǎn)能力問題 （二）破產(chǎn)原因 破產(chǎn)原因是指就債務人存在的能夠對債務人開始破產(chǎn)程序的原因和根據(jù)。因為它是衡量債務人是否陷入破產(chǎn)的界限，故又稱為破產(chǎn)界限。 其一，債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債； 其二，債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶颐黠@缺乏清償能力。 (三)是否應該存在多數(shù)債權人 (四) 無破產(chǎn)障礙是否應作為條件 二、破產(chǎn)申請二、破產(chǎn)申請 （一）申請的主體（一）申請的主體 1、無財產(chǎn)擔保的債權人 2、有財產(chǎn)擔保的債權人 3、債務人 （二）（二）破產(chǎn)申請的提出 1、申請材料、申請材料 2、申請費用 3、破產(chǎn)申請的撤回 （三）（三）破產(chǎn)申請的受理 1、

7、破產(chǎn)案件的管轄 (1)破產(chǎn)案件的地域管轄 (2)破產(chǎn)案件的級別管轄 (3)破產(chǎn)案件管轄權的轉移 2、破產(chǎn)申請的受理 通知債務人;指定管理人;通知已知債權人，并予以公告。 （四）破產(chǎn)保全與破產(chǎn)凍結 （五）破產(chǎn)債權的申報 （六）破產(chǎn)案件受理的其他法律效力 第二節(jié) 破產(chǎn)管理人 一、破產(chǎn)管理人的慨念、法律地位 （一）破產(chǎn)管理人的慨念 （二）破產(chǎn)管理人的法律地位 二、破產(chǎn)管理人的任職資格與選任方式 （一）破產(chǎn)管理人的任職資格 （二）破產(chǎn)管理人的選任方式 三、破產(chǎn)管理人的職責與監(jiān)督 （一）破產(chǎn)管理人的職責 （二）破產(chǎn)管理人的義務與報酬 （三）破產(chǎn)管理人的監(jiān)督 第三節(jié) 破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆罩贫?一、

8、破產(chǎn)財產(chǎn)制度 （一）破產(chǎn)財產(chǎn)的概念與破產(chǎn)財團制度 （二）破產(chǎn)財團的分類及構成 1、破產(chǎn)財團的一般分類 2、自然人破產(chǎn)中的范圍構成 （三）企業(yè)法人破產(chǎn)時破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍 二、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆罩贫?（一）破產(chǎn)費用與共益饋務的概念與特征 （二）破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆盏姆秶鷺嫵?（三）破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆論芨逗屠靸數(shù)囊?guī)則 第三節(jié) 債權人會議 一、債權人會議的基本概念和作用 二、債權人會議的組成 三、債權人委員會債權人 四、債權人會議的召集及其職權 （一）會議的召集 （二）債權人會議的職權 五、債權人會議的議決規(guī)則及決議效力 （一）債權人會議的議決規(guī)則 （二）債權人會議的決議效力 第四節(jié) 破產(chǎn)重整 一、破產(chǎn)重

9、整的概念和作用是指經(jīng)由利害關系人的申請，在法院的主持和利害關系人的參與下，對具有重整原因和重整能力的債務人進行生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權債務關系上的清理，以使其擺脫財務困境，重獲經(jīng)營能力的破產(chǎn)預防制度。 二、破產(chǎn)重整的開始 （一）重整申請 （二）重整期間的保全 （三）重整的終止 三、重整計劃的制定、表決、批準與執(zhí)行 （一）重整計劃的制定 （二）重整計劃的表決、批準與執(zhí)行 1、重整計劃的表決 2、重整計劃的批準 3、重整計劃的執(zhí)行 第五節(jié) 破產(chǎn)清算 一、破產(chǎn)宣告及其法律效力 （一）破產(chǎn)宣告的程序 （二）破產(chǎn)宣告的法律效力 二、破產(chǎn)債權 （一）破產(chǎn)債權的概念及構成要件 是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務

10、人享有的依法申報并獲得確認的，債務人進入破產(chǎn)清算程序之后有權參與分配的債權。 破產(chǎn)債權應當符合以下構成要件： (1)破產(chǎn)債權限于財產(chǎn)上的請求權。 (2)破產(chǎn)債權限于對人請求權。 (3)破產(chǎn)債權限于可強制執(zhí)行的債權。 (4)破產(chǎn)債權原則上限于因破產(chǎn)受理前的原因而成立的債權。 （二）破產(chǎn)債權的范圍 (1)無財產(chǎn)擔保的債權、有財產(chǎn)擔保但放棄優(yōu)先權的債權以及數(shù)額超過擔保標的物的價值而不能受清償?shù)哪遣糠謧鶛唷?(2)附條件債權、附期限但破產(chǎn)受理時條件尚未成就或者尚未到期的債權。 (3)被保證人破產(chǎn)時保證人享有的債權。 (4)保證人破產(chǎn)時債權人享有的債權。 (5)保證人與被保證人同時破產(chǎn)時債權人享有的債權

11、。 (6)破產(chǎn)管理人或者債務人在破受理后解除末履行的雙務合同以及收回投資給他人造成損害的，其損害賠償額作為破產(chǎn)債權。 (7)票據(jù)(含匯票、本票、支票)的出票人破產(chǎn)時，付款人或承兌人不知其破產(chǎn)而付款或承兌所產(chǎn)生的債權。 (8)委托人破產(chǎn)時，受托人不知其破產(chǎn)，繼續(xù)處理委托事務而產(chǎn)生的請求權。 三、破產(chǎn)別除權（一）破產(chǎn)別除權的概念、特征 是指在破產(chǎn)程序開始之前，就債務人的特定財產(chǎn)設定了擔保物權或者存在有其他特別優(yōu)先權的，于債權人宣告破產(chǎn)后，權利人享有就該特定財產(chǎn)不依照破產(chǎn)清算程序而優(yōu)先獲得清償和滿足的權利。破產(chǎn)別除權具有如下特征：(1)它是針對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)行使的權利。(2)它是擔保物權和法定特別

12、優(yōu)先權。(3)破產(chǎn)別除權或者可轉化為破產(chǎn)別除權的基礎權利的設定應當在破產(chǎn)宣告之前。(4)它的行使通常會受破產(chǎn)程序的適當約束。（二）破產(chǎn)別除權的行使 四、破產(chǎn)抵銷權 （一）破產(chǎn)抵銷權的概念破產(chǎn)抵銷權系指債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可不依破產(chǎn)分配程序以自己享有的債權與該債務相抵銷的權利。 （二）破產(chǎn)抵銷權的適用范圍及其限制 有下列情形之一的，不得抵銷： (1)債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的； (2)債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外； (3)債務人的

13、債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。 五、破產(chǎn)取回權 （一）破產(chǎn)取回權的概念是指財產(chǎn)權利人主張自破產(chǎn)財團或管理人返還或交付不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)而歸其支配的財產(chǎn)的權利。 （二）一般取回權第三人的財產(chǎn)于破產(chǎn)受理前為債務人占有，于破產(chǎn)受理后被破產(chǎn)管理人依法接收并仍然存在于破產(chǎn)財團的，該財產(chǎn)的權利人可以通過破產(chǎn)管理人從破產(chǎn)財團取回相應財產(chǎn)的權利，即為一般取回權。 (1)接受定作物的加工承攬人破產(chǎn)；(2)接受貨物的承運人破產(chǎn)；(3)承租人破產(chǎn)；(4)保管人破產(chǎn)；(5)質權人破產(chǎn)；(6)遺失物

14、或失散物的拾得人破產(chǎn)；(7)商品的代銷人破產(chǎn)；(8)占有委托購買物的行紀人破產(chǎn)等。 （三）特別取回權 特別取回權是以標的物尚未被破產(chǎn)管理人所控制為前提，并且發(fā)生在雙方有買賣關系的場合。 1、賣主取回權 2、行紀人取回權 六、破產(chǎn)撤銷權 （一）破產(chǎn)撤銷權的概念與構成要件是指破產(chǎn)管理人對于破產(chǎn)債務人在臨近破產(chǎn)程序開始的期間內(nèi)實施的有害于債權人利益的行為，于破產(chǎn)程序開始后予以撤銷并將撤銷利益返還破產(chǎn)財團的權利。 要件： (1)破產(chǎn)受理前破產(chǎn)人的行為致財產(chǎn)關系發(fā)生變動； (2)有害于破產(chǎn)債權人的行為； (3)第三人因而受益； (4)可撤銷行為的發(fā)生臨近于破產(chǎn)程序的開始。 （二）破產(chǎn)撤銷權的適用范圍 (1)無償轉讓財產(chǎn)的； (2)以明顯不合理的價格進行交易的； (3)對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的； (4)對末到期的債務提前清償?shù)模?(5)放棄債權的。 七、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配與破產(chǎn)程序的終結 （一）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配破產(chǎn)分配是指本著債權公平原則，將破產(chǎn)財產(chǎn)按各債權人的應受償順序和應受償比例在債權人之間進行的清償程序。