1、建設工程固定總價合同糾紛成因及其解決途徑探討一、建設工程固定總價合同糾紛的現狀 固定總價合同，俗稱“一口價合同”、“包死價合同”。所謂“固 定”，是指這種合同價款一經約定， 除雙方合同約定因素發生時予以 調整外，一律不調整。所謂“總價”，是指整個合同的價款，目前普 遍使用的建設部與國家工商總局推薦使用建設工程施工合同 99 文本通用條款第 1.11 款將合同價款定義為：“指發包人、承包人在 協議書中約定，發包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內 全部工程并承擔質量保修責任的款項”。隨著建設市場的進一步發 展，承、發包雙方因工程固定總價合同所引起的糾紛案時有發生，多 集中在施工過程中出現了

2、影響合同價格的諸多因素。而一旦發生糾 紛，往往涉及爭議數額比較大，雙方都將面臨巨大的利益風險。這就 需要雙方事先對固定價格合同的選擇使用進行認真分析， 力求合同固 定總價條款的嚴密性， 以避免隨著建設工程的全面展開而逐步顯現出 來弊端，引發建設工程固定價格合同的糾紛。二、建設工程固定總價合同糾紛產生的原因分析 建設工程承發包合同是承、 發包雙方權利和義務的法律保證， 合同條 款中的每一項內容都直接關系到雙方的切身利益。 固定總價合同是目 前建設市場常見的一種施工承包合同形式， 是工程承發包計價三種合 同價格方式之一，在中華人民共和國建設部第 107 號令建筑工程 施工發包與承包計價管理辦法 第

3、十二條明確規定： “合同價可以采 用以下方式： （一）固定價。合同總價或者單價在合同約定的風險范 圍內不可調整。”在 2004 年 10 月 20 日財政部、建設部頒布實施 的建設工程價款結算暫行辦法（財建【 2004 】 369 號）第八條 對固定總價適用范圍作出了詳細的規定： “發、承保人在簽訂合同時 對于工程價款的約定， 可以選用下列一種約定方式： （一）固定總價。 合同工期較短且工程總價較低的工程，可以采用固定總價合同方 式”。但實踐中承、 發包雙方簽訂固定總價合同往往不是基于工程的 上述特點。 簽訂固定總價合同的原因多是由于一方面承、 發包雙方認 為固定總價合同易于工程價款的最終結算

4、， 若在施工過程中發包方不 改變合同約定的施工內容， 合同約定的固定價款就是承發包雙方最終 的結算價款，這樣雙方就節省了大量的計量、核價工作；另一方面發 包方也想通過簽訂固定總價合同將合同履行過程的一切風險完全轉 移給承包方來承擔，發包方日后不予補償，用以防止承包方索賠，從 根本上也控制整個工程造價不突破原預算。 因此，基于上述原因和建 設方在合同中的優勢地位， 對承包方來說， 簽訂固定總價合同所要承 擔的風險比建設方要多。固定總價合同簽訂后， 在工程施工過程中， 市場環境和生產要素價格變化往往會直接影響固定總價合同的價款， 主要存在以下幾方面的風 險因素：1、物資、材料價格變動因素。建設工程

5、本身需要大量的物資、材料， 在如今開放的市場經濟條件下，在整個工程的建設期內，物資、材料 的市場價格一成不變幾乎是不可能的，而固定總價是價款不變的合 同，雖然承包商承受的材料漲價的風險更大，但有漲總會有落。在合 同履行期間物資、材料價格的波動，使承、發包雙方都可能承擔一定 經濟利益風險。2、工程量的變更。建設工程施工過程中工程量的變化主要基于以下 兩方面原因：（1）設計變更和洽商。由于初期施工設計深度不夠，施工過程中為 完善設計難免會發生大量變更、洽商。建設初期，發包方急于開工， 各方面條件不完備，特別是圖紙設計深度不夠，在施工中，很多問題 都需要根據現場實際情況予以調整變更， 設計變更和施工

6、洽商、 簽證 不可避免地發生經濟費用， 也直接影響到整個工程的結算價格， 對此 部分影響合同固定價格的款項承擔問題，往往很容易造成糾紛。（2）承包方工程量漏算、錯算。固定總價合同簽訂前，在工程招標 實踐中， 發包方往往只提供施工圖紙和說明， 給予投標單位的投標時 間往往比較短， 承包商來不及根據施工圖精確計算工程量， 更多的是 憑借經驗結合圖紙估算，因此漏算、錯算幾乎難以避免，只不過數額 有大有小罷了。另一方面，部分承包商在投標報價時為了獲取工程， 會故意將某個子項的價格壓低， 以較低的總價獲得中標機會， 而一旦 其中標，馬上又會通過簽證洽商的形式依據實際發生的工程量向發包 方提出索賠。 以上

7、投標階段承包方故意或過失漏算、 錯算工程量的行 為，日后均會引起雙方合同工程價款的爭議。3、工程承包范圍爭議。“固定總價合同”的固定價格是建立在工程 合同承包范圍和內容固定基礎上的， 若發生合同承包范圍外的工程則 可以追加合同價款。 正因如此， 雙方對合同承包范圍的明確界定就顯 得十分重要。實踐中此類爭議發生主要由于合同過于簡單、 約定不明、 資料不全等原因造成，發生的機會雖少，但涉及的糾紛金額卻不小， 同樣應當引起足夠重視。另外，還有其它原因，諸如工程地點所在地自然條件的變化、各種不 能預見的政策性調整等等，都有可能引起固定總價合同的糾紛。三、避免建設工程固定總價合同糾紛的途徑1、對于材料價

8、格變動因素對合同總價的影響。雙方事先應在合同中 就調整物資、材料的種類、價格標準、調整幅度等作出詳細約定；物 資、材料漲跌受市場供需等因素的影響不依當事人的意志為轉移， 簽 約雙方均無法預知合同履行過程中材料是漲還是跌， 因此雙方將材料 價差約定在風險包干范圍能保障承、 發包雙方的利益， 是公平原則的 體現。從根本上來說， 采用固定價格合同還是考慮優先適用于履行周 期短、材料市場價格相對穩定的小型工程， 如果價格變動幾率和幅度 都不大的話，雙方引發爭議的概率也會大大降低。2、對于工程量的變更。發包方應當注意，如果采用固定價格合同， 在招標時就應盡可能向投標人提供詳細的施工圖及說明、施工要求，

9、并給投標人留有足夠的編標和詢標時間， 以確保投標人完全了解施工 場地，理解設計意圖，明確施工要求，減少投標人工程量計算失誤的 概率，從而避免糾紛的發生。同時，為防止承包方故意漏算、錯算工 程量，應事先在合同中約定允許調增的工程量范圍， 調增工程量時單 價的確定方式，以及超過此范圍的處理方法。對于承包商而言，在投 標時應吃透設計意圖， 詳細踏勘現場， 對圖紙和說明中不明確的地方 應及時通過詢標要求招標人明示， 并做好詢標答疑的詳細記錄， 已備 日后發生爭議時有足夠的證據。雙方在此項上都要盡到一定謹慎義 務。3、關于工程承包范圍的爭議。 發包方在招標時應盡可能將招標范圍、 投標人報價應包含的工作內

10、容、 費用項目在招標文件中一一明確， 避 免產生歧義。承包商在報價時應仔細審閱招標文件、圖紙及說明，以 免遺漏報價內容， 要對擬建工程可能發生的一切項目和費用作全面考 慮，對項目清單列項內容不妥或遺漏之處，及時通過質疑方式提出， 以避免日后以各種借口提出索賠與調整。綜上所述， 固定總價合同是在一定條件下的固定， 無條件固定總合同 是不存在的。對承、發包方而言，盡管固定總價合同有其優勢的一面， 但固定總價合同畢竟有其適用工程項目類型上的局限性， 在選擇適用 時都要慎重對待固定總價合同的性質所帶來的風險， 雙方特別是承包 方在簽訂固定總價合同時，要對市場環境、生產要素、價格變化、成 本核算等諸多因

11、素系統、 全面的考慮。 合同價款方式本身是合同中最 核心的條款， 在普遍使用的建設部與國家工商總局 建設工程施工合 同99 示范文本通用條款第 23 條“合同價款及調整”中推薦的三種 確定合同價款的方式中， 其中第一種“固定價格合同”項下即有關于 風險范圍的約定與調整規定， 就明確提示： 若雙方約定采用固定價格 合同，則應在“專用條款內約定合同價款包含的風險范圍和風險費用 的計算方法， 在約定的風險范圍內合同價款不再調整。 風險范圍以外 的合同價款調整方法，應當在專用條款內約定”，對應專用條款 23 條同樣規定，若采用固定價格合同，“合同價款中包含的風險范 圍：，風險費用的計算方法：，風險范圍以外合同價款調整 方法： ”。最高人民法院 2005年1月1日起頒布施行法釋 200414 號審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第二十二條規定：“當事人約定按照固定價結算工程價款， 一方當事 人請求對