1、 行政法 行行 政政 行行 為為 第三章第三章 第一節(jié)第一節(jié) 行政行為概述行政行為概述 一、行政行為的概念一、行政行為的概念 行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)對國家和社行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)對國家和社 會公共事務(wù)進行管理和提供服務(wù)的法律行為。會公共事務(wù)進行管理和提供服務(wù)的法律行為。 四層涵義：四層涵義： 第一，第一，主體要素主體要素行政行為是行政主體所作出的行行政行為是行政主體所作出的行 為。為。 第二，第二，職權(quán)、職責(zé)要素職權(quán)、職責(zé)要素行政行為是行政主體行使行政行為是行政主體行使 行政職權(quán)、履行行政職責(zé)的行為。行政職權(quán)、履行行政職責(zé)的行為。 第三，第三，法律要素法律要素行政行為是具

2、有法律意義的行為。行政行為是具有法律意義的行為。 第四，第四，目的要素目的要素實現(xiàn)國家行政管理。實現(xiàn)國家行政管理。 二、行政行為的特征二、行政行為的特征 第一，第一，從屬法律性從屬法律性。行政行為的內(nèi)容從根本上來。行政行為的內(nèi)容從根本上來 說由法律所規(guī)定，體現(xiàn)的是國家意志。其效力也說由法律所規(guī)定，體現(xiàn)的是國家意志。其效力也 由法律所規(guī)定。由法律所規(guī)定。 第二，第二，單方性（前提）。單方性（前提）。由于行政行為是行政主由于行政行為是行政主 體根據(jù)法律或國家權(quán)力機關(guān)的意志來對國家和社體根據(jù)法律或國家權(quán)力機關(guān)的意志來對國家和社 會公共事務(wù)進行管理和提供公共服務(wù)的法律行為，會公共事務(wù)進行管理和提供公共

3、服務(wù)的法律行為， 故一般情況下，行政主體的單方意思表示就可以故一般情況下，行政主體的單方意思表示就可以 在行政機關(guān)與相對人之間形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因在行政機關(guān)與相對人之間形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因 此，行政行為具有單方性。此，行政行為具有單方性。 第三，第三，強制性（保障）。強制性（保障）。在未經(jīng)有權(quán)的國家機關(guān)在未經(jīng)有權(quán)的國家機關(guān) 依法撤銷或變更之前，也應(yīng)當(dāng)主動履行該行政決依法撤銷或變更之前，也應(yīng)當(dāng)主動履行該行政決 定。如果行政相對人不主動履行或拒絕履行，將定。如果行政相對人不主動履行或拒絕履行，將 會導(dǎo)致強制執(zhí)行。會導(dǎo)致強制執(zhí)行。 第四，第四，裁量性裁量性。法律給行政主體行使職權(quán)時給予。法律給行政主

4、體行使職權(quán)時給予 了一定的自由裁量余地，以適應(yīng)行政事務(wù)的復(fù)雜了一定的自由裁量余地，以適應(yīng)行政事務(wù)的復(fù)雜 性和變化性。性和變化性。 第五，第五，服務(wù)性服務(wù)性。行政行為被認為是行政主體在行。行政行為被認為是行政主體在行 政相對人的合作下所作的公共服務(wù)行為。政相對人的合作下所作的公共服務(wù)行為。 第六，第六，無償性無償性。行政行為所需的經(jīng)費，歸根結(jié)底。行政行為所需的經(jīng)費，歸根結(jié)底 來源于社會（納稅），行政主體在實施行政行為來源于社會（納稅），行政主體在實施行政行為 時就應(yīng)當(dāng)不再收取費用。當(dāng)然也有例外情況，那時就應(yīng)當(dāng)不再收取費用。當(dāng)然也有例外情況，那 就是，如果特定行政相對人承擔(dān)了比其他行政相就是，如果

5、特定行政相對人承擔(dān)了比其他行政相 對人更從的公共負擔(dān)（如財產(chǎn)被征收），或分享對人更從的公共負擔(dān)（如財產(chǎn)被征收），或分享 了比其他行政相對人更多的公共利益（如獲取國了比其他行政相對人更多的公共利益（如獲取國 有土地使用權(quán)），就應(yīng)當(dāng)是有償?shù)摹？傊瑹o償有土地使用權(quán)），就應(yīng)當(dāng)是有償?shù)摹？傊瑹o償 是原則，有償是例外。是原則，有償是例外。 三、行政行為的分類三、行政行為的分類 （一）按行政相對人是否特定、具體為標準（一）按行政相對人是否特定、具體為標準 （直接涉及受案范圍問題）直接涉及受案范圍問題） 抽象行政行為抽象行政行為，是指以不特定的人或事為管理對，是指以不特定的人或事為管理對 象，制定具有普遍

6、約束力的規(guī)范性文件的行象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行 為，如制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。抽為，如制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。抽 象行政行為相對于具體行政行為而存在，其象行政行為相對于具體行政行為而存在，其 核心特征就在于行為對象的不特定性或普遍核心特征就在于行為對象的不特定性或普遍 性。性。 具體行政行為具體行政行為，是指在行政管理過程中，針對特，是指在行政管理過程中，針對特 定的人或事所采取的具體措施的行為，其行定的人或事所采取的具體措施的行為，其行 為的結(jié)果和內(nèi)容將直接影響某人或組織的權(quán)為的結(jié)果和內(nèi)容將直接影響某人或組織的權(quán) 益。益。 區(qū)分標準區(qū)分標準有四個有四個： 一是具體行

7、政行為所針對的對象是特定的，而抽象一是具體行政行為所針對的對象是特定的，而抽象 行政行為所針對的對象是不特定的；行政行為所針對的對象是不特定的； 二是具體行政行為不具有普遍約束力，而抽象行政二是具體行政行為不具有普遍約束力，而抽象行政 行為具有普遍約束力；行為具有普遍約束力； 三是具體行政行為只能適用一次，而抽象行政行為三是具體行政行為只能適用一次，而抽象行政行為 可以重復(fù)適用；可以重復(fù)適用； 四是具體行政行為的效力及于以前，抽象行政行為四是具體行政行為的效力及于以前，抽象行政行為 的效力及于以后。的效力及于以后。 區(qū)分例子 A、某市新聞管理部門向有關(guān)單位下發(fā)、某市新聞管理部門向有關(guān)單位下發(fā)關(guān)

8、于停關(guān)于停 止對止對“水變油水變油”“”“水基燃料水基燃料”宣傳報道的通知宣傳報道的通知， 該通知命令禁止各所轄新聞單位對該通知命令禁止各所轄新聞單位對“水基燃料水基燃料” 的發(fā)明進行報道，并要求所有與的發(fā)明進行報道，并要求所有與“新能源公司新能源公司” 有經(jīng)濟往來的企事業(yè)單位不要給該公司投錢投物，有經(jīng)濟往來的企事業(yè)單位不要給該公司投錢投物， 不得參與此事，已經(jīng)參與的要退出等。不得參與此事，已經(jīng)參與的要退出等。 該通知實際上屬于一個行政命令，準確地說是一該通知實際上屬于一個行政命令，準確地說是一 項禁令。對于這項命令，就對象而言，是明確的，項禁令。對于這項命令，就對象而言，是明確的， 它是對所

9、述的新聞單位所作的一種行為約束；就它是對所述的新聞單位所作的一種行為約束；就 內(nèi)容而言，它是明確要求已經(jīng)出現(xiàn)的行為（特別內(nèi)容而言，它是明確要求已經(jīng)出現(xiàn)的行為（特別 是報道）停止。因為命令是報道）停止。因為命令“停止停止”肯定是針對已肯定是針對已 經(jīng)發(fā)生并還存在著的行為狀態(tài)。經(jīng)發(fā)生并還存在著的行為狀態(tài)。 B、市政府作出兩個不同的規(guī)定：、市政府作出兩個不同的規(guī)定： “在在2002年前在本市已領(lǐng)取車牌的車主必須交城年前在本市已領(lǐng)取車牌的車主必須交城 市擴容費市擴容費1000元元” “今后凡在本市申領(lǐng)個性化車牌的車主必須交城今后凡在本市申領(lǐng)個性化車牌的車主必須交城 市擴容費市擴容費1000元元” C

10、、“對張三昨天在公共場所吸煙行為罰款對張三昨天在公共場所吸煙行為罰款100 元元” “凡在公共場所抽煙的，必須罰款凡在公共場所抽煙的，必須罰款100元，該規(guī)元，該規(guī) 定從頒布之日起施行。定從頒布之日起施行。” 招生限制性別比例案招生限制性別比例案 原告趙某原就讀于廈門市金雞亭小學(xué)，該校原告趙某原就讀于廈門市金雞亭小學(xué)，該校2004年年 推薦入讀廈門市外國語學(xué)校的名額為推薦入讀廈門市外國語學(xué)校的名額為5人。趙某在人。趙某在 小學(xué)畢業(yè)考試中總分名列第四。根據(jù)思明區(qū)教育局小學(xué)畢業(yè)考試中總分名列第四。根據(jù)思明區(qū)教育局 關(guān)于關(guān)于2004年初中招生工作補充意見年初中招生工作補充意見(簡稱簡稱補補 充意見充

11、意見)“推薦人選中女生比例限制不低于推薦數(shù)推薦人選中女生比例限制不低于推薦數(shù) 的的”的規(guī)定，此次思明區(qū)教育局確定外國語的規(guī)定，此次思明區(qū)教育局確定外國語 學(xué)校男女生招生名額比例為。由于金雞亭小學(xué)校男女生招生名額比例為。由于金雞亭小 學(xué)畢業(yè)考試的英語成績排名中前四名均為男生，而學(xué)畢業(yè)考試的英語成績排名中前四名均為男生，而 五、六名為女生，趙某未能進入推薦名單。為此，五、六名為女生，趙某未能進入推薦名單。為此， 趙某以思明區(qū)教育局在推薦入讀外國語學(xué)校名額中趙某以思明區(qū)教育局在推薦入讀外國語學(xué)校名額中 限制男女生比例的具體行政行為侵害他的平等受教限制男女生比例的具體行政行為侵害他的平等受教 育權(quán)為由

12、，將思明區(qū)教育局推上了被告席。育權(quán)為由，將思明區(qū)教育局推上了被告席。 法院審理認為，思明區(qū)教育局作出的法院審理認為，思明區(qū)教育局作出的補充補充 意見意見中關(guān)于推薦入讀廈門外國語學(xué)校的男中關(guān)于推薦入讀廈門外國語學(xué)校的男 生或女生比例的規(guī)定，屬于行政機關(guān)制定、生或女生比例的規(guī)定，屬于行政機關(guān)制定、 發(fā)布的具有普遍約束力的決定，即抽象行政發(fā)布的具有普遍約束力的決定，即抽象行政 行為，根據(jù)行政訴訟法第十二條第行為，根據(jù)行政訴訟法第十二條第(二二)項規(guī)項規(guī) 定，人民法院不受理公民、法人或者其他組定，人民法院不受理公民、法人或者其他組 織對織對“行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制

13、定、 發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令”提起提起 的訴訟。為此，思明區(qū)法院駁回了趙某的訴的訴訟。為此，思明區(qū)法院駁回了趙某的訴 訟請求。訟請求。 （二）按行政行為成立時參與意思表示的當(dāng)事人（二）按行政行為成立時參與意思表示的當(dāng)事人 是否包括行政相對人為標準是否包括行政相對人為標準 單方行政行為單方行政行為，是指依行政機關(guān)單方意思表示，是指依行政機關(guān)單方意思表示， 無須征得相對方同意即可成立的行政行為。無須征得相對方同意即可成立的行政行為。 行政機關(guān)實施的行政行為大多數(shù)是單方行政行為。行政機關(guān)實施的行政行為大多數(shù)是單方行政行為。 雙方行政行為雙方行政行為，是指行政

14、機關(guān)為實現(xiàn)公務(wù)目的，是指行政機關(guān)為實現(xiàn)公務(wù)目的， 與相對方協(xié)商達成一致而成立的行政行為，如行與相對方協(xié)商達成一致而成立的行政行為，如行 政合同行為。政合同行為。 例如市政府與建筑商簽訂建造地鐵的合同；農(nóng)業(yè)例如市政府與建筑商簽訂建造地鐵的合同；農(nóng)業(yè) 承包合同；國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓合同承包合同；國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓合同 （三）按行政行為受法律規(guī)范約束的的程度（三）按行政行為受法律規(guī)范約束的的程度 為標準為標準 羈束行政行為羈束行政行為是指法律規(guī)范對行政行為的是指法律規(guī)范對行政行為的 范圍、條件、標準、形式、程序等都作了范圍、條件、標準、形式、程序等都作了 較詳細、具體、明確規(guī)定的行政行為。較詳

15、細、具體、明確規(guī)定的行政行為。 行政主體違反羈束性規(guī)定，即構(gòu)成行政主體違反羈束性規(guī)定，即構(gòu)成違法行違法行 為為。 如：稅務(wù)機關(guān)征稅，對于特定稅種的稅率如：稅務(wù)機關(guān)征稅，對于特定稅種的稅率 只能按照法律、法規(guī)規(guī)定，對此稅務(wù)機關(guān)只能按照法律、法規(guī)規(guī)定，對此稅務(wù)機關(guān) 并沒有選擇裁量的權(quán)力。并沒有選擇裁量的權(quán)力。 自由裁量行政行為自由裁量行政行為是指法律規(guī)范僅對行為是指法律規(guī)范僅對行為 的目的、行為范圍等作一原則性規(guī)定，而的目的、行為范圍等作一原則性規(guī)定，而 將行為的具體條件、標準、幅度、方式等將行為的具體條件、標準、幅度、方式等 留給行政主體自行選擇、決定的行為。行留給行政主體自行選擇、決定的行為。

16、行 政主體在實施這類行政行為時，可以根據(jù)政主體在實施這類行政行為時，可以根據(jù) 行為時的具體情況選擇適當(dāng)?shù)臉藴屎头绞叫袨闀r的具體情況選擇適當(dāng)?shù)臉藴屎头绞?進行。進行。 如：消防部門在滅火時，有權(quán)根據(jù)火情決如：消防部門在滅火時，有權(quán)根據(jù)火情決 定是否拆除與失火房屋相鄰的房屋及拆除定是否拆除與失火房屋相鄰的房屋及拆除 幾間房屋等。幾間房屋等。 （四）按行政行為是否可由行政主體主動實（四）按行政行為是否可由行政主體主動實 施為標準施為標準 依職權(quán)行政行為依職權(quán)行政行為，是指行政主體根據(jù)其職是指行政主體根據(jù)其職 權(quán)，而無需行政相對人申請就能主動實施權(quán)，而無需行政相對人申請就能主動實施 的行政行為，主動（

17、或積極）行政行為。的行政行為，主動（或積極）行政行為。 依申請行政行為依申請行政行為，是指行政主體只有在行是指行政主體只有在行 政相對人提出申請后才能實施，而不能主政相對人提出申請后才能實施，而不能主 動實施的行政行為，被動（或消極）行政動實施的行政行為，被動（或消極）行政 行為。行為。 （五）行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定 形式為標準 要式行政行為要式行政行為是指必須具備某種法定的形式或遵是指必須具備某種法定的形式或遵 守法定程序才能夠生效的行政行為。行政行為絕守法定程序才能夠生效的行政行為。行政行為絕 大多數(shù)都是屬于要式行政行為。大多數(shù)都是屬于要式行政行為。 例如，行政許可必須頒發(fā)許可證；

18、例如，行政許可必須頒發(fā)許可證； 行政處罰必須制作處罰決定書；行政處罰必須制作處罰決定書； 非要式行政行為非要式行政行為是指不需要一定的方式和程序，是指不需要一定的方式和程序， 無論采取何種形式都可以成立的行政行為。無論采取何種形式都可以成立的行政行為。 例如，在交通管理、治安管理等行政活動中，如例如，在交通管理、治安管理等行政活動中，如 遇到緊急、危急情況，行政主體經(jīng)常可以采取非遇到緊急、危急情況，行政主體經(jīng)常可以采取非 要式的方式來作出行政行為。要式的方式來作出行政行為。 （六）依據(jù)實施行政行為時所形成的法律 關(guān)系的不同 行政立法行為行政立法行為是指國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定的是指國家行政機關(guān)

19、依照法律規(guī)定的 權(quán)限和程序，制定規(guī)范性文件的活動。權(quán)限和程序，制定規(guī)范性文件的活動。 行政執(zhí)法行為行政執(zhí)法行為是指國家行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)是指國家行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán) 的組織執(zhí)行或適用法律、法規(guī)和規(guī)章，使法律、的組織執(zhí)行或適用法律、法規(guī)和規(guī)章，使法律、 法規(guī)和規(guī)章在實際生活中得以實現(xiàn)的活動。法規(guī)和規(guī)章在實際生活中得以實現(xiàn)的活動。 行政司法行為行政司法行為是指行政機關(guān)作為第三方，裁決行是指行政機關(guān)作為第三方，裁決行 政爭議的行為，行政司法中的法律關(guān)系是三方法政爭議的行為，行政司法中的法律關(guān)系是三方法 律關(guān)系，以行政機關(guān)為一方，以發(fā)生糾紛的雙方律關(guān)系，以行政機關(guān)為一方，以發(fā)生糾紛的雙方 當(dāng)事人

20、各為一方。當(dāng)事人各為一方。 四、行政行為的功能四、行政行為的功能 1. 1.賦予或剝奪權(quán)益。賦予或剝奪權(quán)益。 權(quán)益（法律上的權(quán)能或權(quán)利和利益）權(quán)益（法律上的權(quán)能或權(quán)利和利益） 權(quán)能，是指能夠從事某種活動和行為的一種資格，權(quán)能，是指能夠從事某種活動和行為的一種資格， 如給予律師資格。如給予律師資格。 權(quán)利，是指能夠從事某種活動或要求他人不為某種權(quán)利，是指能夠從事某種活動或要求他人不為某種 行為，或指基于某種權(quán)利所得到利益。行為，或指基于某種權(quán)利所得到利益。 2. 2.科以或免除義務(wù)。科以或免除義務(wù)。 行為義務(wù)，如接受審計監(jiān)督；行為義務(wù)，如接受審計監(jiān)督； 財產(chǎn)義務(wù)，如納稅決定；財產(chǎn)義務(wù)，如納稅決定

21、； 人身義務(wù)，如拘留決定。人身義務(wù)，如拘留決定。 3.3.確認法律地位確認法律地位（往往成為其他行政行為作出的（往往成為其他行政行為作出的 前提）。前提）。 指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系是否存指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系是否存 在及存在范圍的認定。在及存在范圍的認定。 交通事故責(zé)任認定（主次責(zé)任）（接下來就是作交通事故責(zé)任認定（主次責(zé)任）（接下來就是作 出交通行政處罰決定）；出交通行政處罰決定）； 房管局對房屋所有權(quán)的確認（產(chǎn)權(quán)登記），抵押房管局對房屋所有權(quán)的確認（產(chǎn)權(quán)登記），抵押 登記、身份登記、船舶登記，這類事項是對民事登記、身份登記、船舶登記，這類事項是對民事 財產(chǎn)權(quán)利或

22、民事關(guān)系的確認行為，目的是為了確財產(chǎn)權(quán)利或民事關(guān)系的確認行為，目的是為了確 認其法律效力，以對抗第三人。例如因權(quán)屬問題認其法律效力，以對抗第三人。例如因權(quán)屬問題 引起糾紛，法院法官就會支持有因登記而取得相引起糾紛，法院法官就會支持有因登記而取得相 應(yīng)權(quán)屬證件的一方的主張。應(yīng)權(quán)屬證件的一方的主張。 4. 4.確認法律事實確認法律事實（往往成為其他行政行為作出的（往往成為其他行政行為作出的 前提）。前提）。 指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系有重大指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系有重大 影響的事實是否存在，依法加以確認。影響的事實是否存在，依法加以確認。 如交通事故中受傷者傷殘等級的確認（接

23、下來就如交通事故中受傷者傷殘等級的確認（接下來就 是民事賠償），醫(yī)療事故責(zé)任認定，火災(zāi)事故責(zé)是民事賠償），醫(yī)療事故責(zé)任認定，火災(zāi)事故責(zé) 任認定。任認定。 上述確認并沒有直接對相對人的權(quán)利義務(wù)作出處上述確認并沒有直接對相對人的權(quán)利義務(wù)作出處 分，只是對相對人作出權(quán)利義務(wù)行政行為的前提，分，只是對相對人作出權(quán)利義務(wù)行政行為的前提， 實質(zhì)上是作出行政行為的一個重要環(huán)節(jié)。實質(zhì)上是作出行政行為的一個重要環(huán)節(jié)。 五、行政行為的效力五、行政行為的效力 行政行為的效力，是指行政行為成立后對行政相對行政行為的效力，是指行政行為成立后對行政相對 人和行政主體產(chǎn)生的法律效果。人和行政主體產(chǎn)生的法律效果。 1. 1.

24、確定力確定力 行政行為的確定力是指已生效的行政行為對行政行政行為的確定力是指已生效的行政行為對行政 相對人和行政主體所具有的相對人和行政主體所具有的不受任意改變不受任意改變的法律效的法律效 力。力。 不過確定力也不過確定力也不是絕對不是絕對的：的： （1）行政主體如果發(fā)現(xiàn)自己的行政行為確實具有違）行政主體如果發(fā)現(xiàn)自己的行政行為確實具有違 法情形，可以依法予以改變，但對受損害的行政法情形，可以依法予以改變，但對受損害的行政 相對人應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。相對人應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 （2）行政相對人在法定期限內(nèi)，按法律程序向法定）行政相對人在法定期限內(nèi)，按法律程序向法定 國家機關(guān)請求改變。

25、國家機關(guān)請求改變。 2. 2.拘束力拘束力 行政行為的拘束力，是指行政行為生效后行政行為的拘束力，是指行政行為生效后 所具有的約束、限制行政主體和行政相對所具有的約束、限制行政主體和行政相對 人行為的法律效力。人行為的法律效力。 拘束力不但要求行政主體不得隨意更改，拘束力不但要求行政主體不得隨意更改， 要求行政相對人接受并履行其內(nèi)容，而且要求行政相對人接受并履行其內(nèi)容，而且 要求其他國家機關(guān)不得任意干涉，要求其要求其他國家機關(guān)不得任意干涉，要求其 他社會成員不得隨意干預(yù)。即其法律效力他社會成員不得隨意干預(yù)。即其法律效力 應(yīng)得到所有國家機關(guān)（包括作出行政行為應(yīng)得到所有國家機關(guān)（包括作出行政行為

26、的行政機關(guān)）和全體社會成員（包括該行的行政機關(guān)）和全體社會成員（包括該行 政行為的相對人）的尊重。政行為的相對人）的尊重。 3.執(zhí)行力執(zhí)行力 行政行為的執(zhí)行力，是指已生效的行政行為要求行行政行為的執(zhí)行力，是指已生效的行政行為要求行 政主體和行政相對人對行政行為的內(nèi)容予以實現(xiàn)的政主體和行政相對人對行政行為的內(nèi)容予以實現(xiàn)的 法律效力。法律效力。 其實現(xiàn)方法有兩種：自行履行和強制執(zhí)行。其實現(xiàn)方法有兩種：自行履行和強制執(zhí)行。 注意：注意： 1.并非所有行政行為在任何情況下都必須強制執(zhí)行。并非所有行政行為在任何情況下都必須強制執(zhí)行。 2.并不是行政行為成立后就必須予以執(zhí)行，存在一并不是行政行為成立后就必

27、須予以執(zhí)行，存在一 些例外情況，例如，有些行政行為本身就是執(zhí)行，些例外情況，例如，有些行政行為本身就是執(zhí)行， 強制拆遷，有些行政行為由相對人自己執(zhí)行，如納強制拆遷，有些行政行為由相對人自己執(zhí)行，如納 稅行為；稅行為； 3.有些行政主體不具有強制執(zhí)行手段，其行政行為有些行政主體不具有強制執(zhí)行手段，其行政行為 需要申請人民法院強制執(zhí)行。需要申請人民法院強制執(zhí)行。 六、行政行為的成立、生效與合法六、行政行為的成立、生效與合法 要件要件 （一）行政行為的成立（一）行政行為的成立 行政行為發(fā)生法律效力是以其成立為前提的。所行政行為發(fā)生法律效力是以其成立為前提的。所 謂行政行為的成立，是指行政行為的形成或

28、作出。謂行政行為的成立，是指行政行為的形成或作出。 一般來說，行政行為的成立應(yīng)當(dāng)具備以下條件：一般來說，行政行為的成立應(yīng)當(dāng)具備以下條件： 1、主體條件、主體條件 2、主觀條件、主觀條件 3、客觀條件、客觀條件 行政行為的作出主體客觀上有行使行政職權(quán)的行行政行為的作出主體客觀上有行使行政職權(quán)的行 為，并通過一定的程序表現(xiàn)出來。為，并通過一定的程序表現(xiàn)出來。 4、法律效果條件、法律效果條件 行政行為作出后能夠產(chǎn)生一定直接或間接的法律行政行為作出后能夠產(chǎn)生一定直接或間接的法律 效果，使某種行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅，效果，使某種行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅， 使行政相對人的權(quán)利義務(wù)因此受到影響。使

29、行政相對人的權(quán)利義務(wù)因此受到影響。 上述四項是行政行為成立的條件，即行政上述四項是行政行為成立的條件，即行政 行為已經(jīng)確實存在，但并不意味著該存在行為已經(jīng)確實存在，但并不意味著該存在 的行政行為合法有效。只有具備合法要件，的行政行為合法有效。只有具備合法要件， 才能認定行政行為是合法的。才能認定行政行為是合法的。 （二）行政行為的合法要件（二）行政行為的合法要件 1（主體要件）主體合法。一般包括兩個方面：（主體要件）主體合法。一般包括兩個方面： （1）作出行政行為的主體有行政主體資格。）作出行政行為的主體有行政主體資格。 （2）作出的行政行為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)。）作出的行政行為在行政主體的

30、權(quán)限范圍內(nèi)。 2（內(nèi)容要件）內(nèi)容合法。（內(nèi)容要件）內(nèi)容合法。 （1）符合法律法規(guī)的規(guī)定。）符合法律法規(guī)的規(guī)定。 （2）符合法定幅度和范圍。）符合法定幅度和范圍。 （3）具體明確。）具體明確。 （4）行政行為的內(nèi)容必須符合實際，切實可行。）行政行為的內(nèi)容必須符合實際，切實可行。 （5）公正、合理。）公正、合理。 3（程序要件）程序合法。（程序要件）程序合法。 （1）行政行為符合法定的方式。）行政行為符合法定的方式。 （2）行政行為符合法定步驟、順序。）行政行為符合法定步驟、順序。 （3）行政行為符合法定時限。）行政行為符合法定時限。 （三）行政行為的生效（三）行政行為的生效 一般說來，具備以上條

31、件的行政行為便可發(fā)生預(yù)一般說來，具備以上條件的行政行為便可發(fā)生預(yù) 定的法律效力。但是，并不是所有行政行為具備定的法律效力。但是，并不是所有行政行為具備 了以上要件便立即生效。了以上要件便立即生效。 1、即時生效、即時生效 2、告知生效、告知生效適用的對象是難以具體確定適用的對象是難以具體確定 3、受領(lǐng)生效、受領(lǐng)生效適用的對象為具體的確定適用的對象為具體的確定 受領(lǐng)并不意味著必須得到相對方同意，相對方的受領(lǐng)并不意味著必須得到相對方同意，相對方的 同意與否并不影響行政行為的生效，只要行政機同意與否并不影響行政行為的生效，只要行政機 關(guān)告知相對方，即開始生效。關(guān)告知相對方，即開始生效。 4、附條件生

32、效附條件生效 行政行為成立、生效與合法之間的關(guān)系行政行為成立、生效與合法之間的關(guān)系 成立并不一定合法成立并不一定合法 合法并不意味著一定立即生效合法并不意味著一定立即生效 案例案例 2000年年8月，某市某縣礦務(wù)局的一臺鏟車在過街月，某市某縣礦務(wù)局的一臺鏟車在過街 時與中學(xué)學(xué)生孫某相撞。之后，某縣交警大隊作時與中學(xué)學(xué)生孫某相撞。之后，某縣交警大隊作 出了案號為出了案號為4070158的事故責(zé)任認定，認定孫某的事故責(zé)任認定，認定孫某 負全部責(zé)任。孫某不服，向某市交警支隊提起復(fù)負全部責(zé)任。孫某不服，向某市交警支隊提起復(fù) 議，而某市交警支隊在法定的議，而某市交警支隊在法定的30日內(nèi)并未作出復(fù)日內(nèi)并未

33、作出復(fù) 議決定。到了議決定。到了2002年，某市交警支隊作出了復(fù)議年，某市交警支隊作出了復(fù)議 決定，某縣交警大隊據(jù)此又作出了交通事故責(zé)任決定，某縣交警大隊據(jù)此又作出了交通事故責(zé)任 認定，案號仍為認定，案號仍為4070158號，認定孫某負主要責(zé)號，認定孫某負主要責(zé) 任，礦務(wù)局負次要責(zé)任。任，礦務(wù)局負次要責(zé)任。 請試分析本案中某縣交警大隊的行政行為在程序請試分析本案中某縣交警大隊的行政行為在程序 上的問題。上的問題。 分析要點：分析要點： 某縣交警大隊在原認定行為未被撤銷的情況下，某縣交警大隊在原認定行為未被撤銷的情況下， 就同一案件作出了兩份同一編號而責(zé)任不同的事就同一案件作出了兩份同一編號而責(zé)

34、任不同的事 故責(zé)任認定書，完全無視行政行為對自身的拘束故責(zé)任認定書，完全無視行政行為對自身的拘束 力，該行政行為在程序上嚴重違法。力，該行政行為在程序上嚴重違法。 七、七、 行政行為的無效、撤銷和廢止行政行為的無效、撤銷和廢止 （一）行政行為無效（一）行政行為無效 因具有因具有重大而且明顯重大而且明顯的違法情形而自始無效的行的違法情形而自始無效的行 政行為。政行為。 1、行政行為無效的種類、行政行為無效的種類 行政行為具有特別重大的違法情形。（如市政行政行為具有特別重大的違法情形。（如市政 府命令一個因有爆炸危險而停止向外供氣的煤氣府命令一個因有爆炸危險而停止向外供氣的煤氣 站立即恢復(fù)向外供氣

35、。）站立即恢復(fù)向外供氣。） 行政行為具有明顯的違法情形。行政行為具有明顯的違法情形。 行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪。（如某鄉(xiāng)政府命行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪。（如某鄉(xiāng)政府命 令村民捕殺國家保護的珍稀動物招待外商。）令村民捕殺國家保護的珍稀動物招待外商。） 1、行政行為無效的種類、行政行為無效的種類 沒有事實根據(jù)，或要求從事客觀上不可沒有事實根據(jù)，或要求從事客觀上不可 能實施的行為。（如公安機關(guān)根據(jù)沒有查能實施的行為。（如公安機關(guān)根據(jù)沒有查 證的材料給無辜的公民以治安處罰）證的材料給無辜的公民以治安處罰） 行政主體受行政相對人威脅或欺騙而作行政主體受行政相對人威脅或欺騙而作 出的行政行為。出的行政行為

36、。 行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主 體職權(quán)的行政行為。（如行政主體在行政體職權(quán)的行政行為。（如行政主體在行政 決定書上不署名、不蓋章的行政決定。）決定書上不署名、不蓋章的行政決定。） 2、行政行為無效的法律后果：、行政行為無效的法律后果： （1）行政行為被確認無效后即）行政行為被確認無效后即自始至終不自始至終不發(fā)生發(fā)生 法律效力；法律效力； （2）行政相對人可）行政相對人可不受該行為之約束不受該行為之約束，可自行，可自行 決定不履行該行為所規(guī)定的義務(wù)，而不承擔(dān)法律決定不履行該行為所規(guī)定的義務(wù)，而不承擔(dān)法律 責(zé)任；責(zé)任； （3）被確認為無效的行政行為）被確認

37、為無效的行政行為沒有時效的限制沒有時效的限制， 有權(quán)的國家機關(guān)可在任何時候宣布其無效；有權(quán)的國家機關(guān)可在任何時候宣布其無效； （4）行政行為被宣布無效后，行政主體因此所）行政行為被宣布無效后，行政主體因此所 得到的一切利益應(yīng)返還給對方，而對相對方因此得到的一切利益應(yīng)返還給對方，而對相對方因此 所受到的損失應(yīng)予以賠償。所受到的損失應(yīng)予以賠償。 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民 共和國行政訴訟法若干問題的解 釋 第九十五條被申請執(zhí)行的具體行政行為有第九十五條被申請執(zhí)行的具體行政行為有 下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準 予執(zhí)行：予執(zhí)行： （一）明顯缺乏事實根據(jù)的；

38、（一）明顯缺乏事實根據(jù)的； （二）明顯缺乏法律依據(jù)的；（二）明顯缺乏法律依據(jù)的； （三）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人（三）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人 合法權(quán)益的。合法權(quán)益的。 （二）行政行為的撤銷 以行為成立當(dāng)初存在以行為成立當(dāng)初存在瑕疵瑕疵為理由（行政行為理由（行政行 為的合法要件缺損和行政行為不適當(dāng)），為的合法要件缺損和行政行為不適當(dāng)）， 取消該行政行為的效力，使其從成立時起取消該行政行為的效力，使其從成立時起 就喪失效力，從而恢復(fù)到起未作出之前狀就喪失效力，從而恢復(fù)到起未作出之前狀 態(tài)的法律制度，稱為行政行為的撤銷。態(tài)的法律制度，稱為行政行為的撤銷。 撤銷的效力以溯及既往為原則。撤銷的效力

39、以溯及既往為原則。 分為爭訟撤銷和依職權(quán)撤銷分為爭訟撤銷和依職權(quán)撤銷。 行政行為撤銷的法律后果行政行為撤銷的法律后果 （1）行政行為自始之日起失去法律效力。）行政行為自始之日起失去法律效力。 （2）行政行為因行政主體或行政相對人的）行政行為因行政主體或行政相對人的 不同過錯而有不同的責(zé)任后果。不同過錯而有不同的責(zé)任后果。 若行政行為是因行政主體的過錯而被撤銷若行政行為是因行政主體的過錯而被撤銷 的，行政主體應(yīng)予以賠償；若行政行為是的，行政主體應(yīng)予以賠償；若行政行為是 因行政相對人的過錯而被撤銷的，行政相因行政相對人的過錯而被撤銷的，行政相 對人因此所受到的損失自行負責(zé)，行政相對人因此所受到的損

40、失自行負責(zé)，行政相 對人所獲得的利益應(yīng)當(dāng)予以收回。對人所獲得的利益應(yīng)當(dāng)予以收回。 （三）行政行為的廢止 行政行為的廢止是指行政主體依職權(quán)以法行政行為的廢止是指行政主體依職權(quán)以法 律程序使行政行為喪失法律效力的行為。律程序使行政行為喪失法律效力的行為。 行政行為廢止情形：行政行為廢止情形： 1行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、 政策經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法修改、廢止或撤銷。政策經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法修改、廢止或撤銷。 2國際國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)國際國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā) 生重大變化。生重大變化。 3行政行為已經(jīng)完成原定的目標、任務(wù)，行政行為已經(jīng)完成原定的目標、任

41、務(wù)， 實現(xiàn)了其歷史使命，從而沒有必要繼續(xù)存實現(xiàn)了其歷史使命，從而沒有必要繼續(xù)存 在。在。 行政行為的撤銷行政行為的撤銷 行政行為的廢止行政行為的廢止 1主體：主體： 自己、上級、復(fù)議機關(guān)自己、上級、復(fù)議機關(guān) 立法機關(guān)、行政機關(guān)立法機關(guān)、行政機關(guān) 法院、同級人大常委會法院、同級人大常委會 2理由：行政行為的合法要件缺損理由：行政行為的合法要件缺損 法律法規(guī)規(guī)章政策修法律法規(guī)規(guī)章政策修 廢改或行政行為嚴重不適當(dāng)廢改或行政行為嚴重不適當(dāng) 社會形勢發(fā)生變化社會形勢發(fā)生變化 已完成原定的目標、任務(wù)已完成原定的目標、任務(wù) 3失效日：失效日： 自始失去效力自始失去效力 自廢止之日起失效自廢止之日起失效 4溯

42、及力：溯及力： 具有溯及力具有溯及力 不具有溯及力不具有溯及力 使社會關(guān)系回歸到被撤銷使社會關(guān)系回歸到被撤銷 往后失去效力，往后失去效力， 行政行為作出之前的狀態(tài)行政行為作出之前的狀態(tài) 不影響以前的效力不影響以前的效力 5責(zé)任：責(zé)任： 行政主體負有責(zé)任行政主體負有責(zé)任 行政主體不負責(zé)任行政主體不負責(zé)任 予以賠償或相對人予以賠償或相對人 維持廢止前的狀態(tài)維持廢止前的狀態(tài) 給予相對人適當(dāng)補償給予相對人適當(dāng)補償 案例分析 2003年年7月底，上海市衛(wèi)生局制訂月底，上海市衛(wèi)生局制訂2003-2004年年 本市餐飲業(yè)等食品衛(wèi)生專項整治行動計劃本市餐飲業(yè)等食品衛(wèi)生專項整治行動計劃，宣，宣 布在明年布在明年

43、6月底之前將上海市營業(yè)面積低于月底之前將上海市營業(yè)面積低于50平平 方米的餐廳全部關(guān)閉。這樣的政策出臺，對于普方米的餐廳全部關(guān)閉。這樣的政策出臺，對于普 通民眾來說，也許僅僅是今后到哪兒吃早飯的問通民眾來說，也許僅僅是今后到哪兒吃早飯的問 題，但是對于一些餐館業(yè)主來說，可能是生死大題，但是對于一些餐館業(yè)主來說，可能是生死大 劫了，我們可以相信，有很多業(yè)主在這兩個月內(nèi)劫了，我們可以相信，有很多業(yè)主在這兩個月內(nèi) 可能會將他們的店面盤掉，也許有人會將他們的可能會將他們的店面盤掉，也許有人會將他們的 店面改作他途，可以說這樣的政策出臺兩個月來，店面改作他途，可以說這樣的政策出臺兩個月來， 肯定已經(jīng)給很

44、多人的利益形成了不利的影響。在肯定已經(jīng)給很多人的利益形成了不利的影響。在 輿論影響下，上海市政府于輿論影響下，上海市政府于2003年年9月含蓄地收月含蓄地收 回了兩個月前頒布的回了兩個月前頒布的50平米以下小飯館禁令。上平米以下小飯館禁令。上 海數(shù)萬家小飯店也因此海數(shù)萬家小飯店也因此“死里逃生死里逃生”。 根據(jù)行政法理，本案中的上海市政府廢止小飯館根據(jù)行政法理，本案中的上海市政府廢止小飯館 禁令后應(yīng)采取何種措施？禁令后應(yīng)采取何種措施？ 分析要點：分析要點： 行政行為的廢止是指行政主體依職權(quán)以法律程序行政行為的廢止是指行政主體依職權(quán)以法律程序 使行政行為喪失法律效力的行為。使行政行為喪失法律效力

45、的行為。 行政行為的廢止如果是因法律、法規(guī)、規(guī)章、政行政行為的廢止如果是因法律、法規(guī)、規(guī)章、政 策的廢、改、撤或形勢變化引起的，且此種廢止策的廢、改、撤或形勢變化引起的，且此種廢止 給行政相對人的合法權(quán)益造成比較大的損失，行給行政相對人的合法權(quán)益造成比較大的損失，行 政主體應(yīng)對其損失給予適當(dāng)補償。政主體應(yīng)對其損失給予適當(dāng)補償。 在本案中，上海市人民政府關(guān)于關(guān)閉五十平方米在本案中，上海市人民政府關(guān)于關(guān)閉五十平方米 以下的餐廳的行政決定實施不到兩個月，由于種以下的餐廳的行政決定實施不到兩個月，由于種 種原因而主動廢止。但這個廢止給那些根據(jù)原決種原因而主動廢止。但這個廢止給那些根據(jù)原決 定而對財產(chǎn)作

46、了相應(yīng)處分的人帶來了一些不利的定而對財產(chǎn)作了相應(yīng)處分的人帶來了一些不利的 影響，因此，法理上說，應(yīng)該給行政相對人應(yīng)此影響，因此，法理上說，應(yīng)該給行政相對人應(yīng)此 種廢止而帶來的較大損失給予適當(dāng)補償。種廢止而帶來的較大損失給予適當(dāng)補償。 第二節(jié)第二節(jié) 抽象行政行為抽象行政行為 一、抽象行政行為一、抽象行政行為 行政法規(guī)、規(guī)章（部門規(guī)章、行政法規(guī)、規(guī)章（部門規(guī)章、 地方政府規(guī)章）地方政府規(guī)章） 其他規(guī)范性文件（有普遍約束力的決定、命令）其他規(guī)范性文件（有普遍約束力的決定、命令） 二、行政法規(guī)二、行政法規(guī) （一）一般行政法規(guī)的制定（一）一般行政法規(guī)的制定 1、權(quán)限、權(quán)限 執(zhí)行法律規(guī)定的事項執(zhí)行法律規(guī)定

47、的事項 執(zhí)行憲法規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)事項執(zhí)行憲法規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)事項 執(zhí)行全國人大及其常委會授權(quán)的事項執(zhí)行全國人大及其常委會授權(quán)的事項 2、立項、立項 由國務(wù)院有關(guān)部門報請立項由國務(wù)院有關(guān)部門報請立項 由國務(wù)院法制機構(gòu)擬訂年度立法工作計劃由國務(wù)院法制機構(gòu)擬訂年度立法工作計劃 報國務(wù)院審批報國務(wù)院審批 3、起草、起草 由有關(guān)部門起草或由國務(wù)院法制機構(gòu)起草、由有關(guān)部門起草或由國務(wù)院法制機構(gòu)起草、 組織起草組織起草 由起草部門主要負責(zé)人簽字送審由起草部門主要負責(zé)人簽字送審 4、審查、審查 國務(wù)院法制機構(gòu)負責(zé)審查國務(wù)院法制機構(gòu)負責(zé)審查 直接涉及公民、法人或其它組織切身利益直接涉及公民、法人或其它組織切身利

48、益 的可以聽證，有關(guān)行政許可的必須聽證的可以聽證，有關(guān)行政許可的必須聽證 由法制機構(gòu)主要負責(zé)人提請審議，但調(diào)整由法制機構(gòu)主要負責(zé)人提請審議，但調(diào)整 范圍單一、各方面意見一致或法律配套法范圍單一、各方面意見一致或法律配套法 規(guī)可以傳批規(guī)可以傳批 5、決定、決定 國務(wù)院常務(wù)會議審議，法制機構(gòu)或起草部國務(wù)院常務(wù)會議審議，法制機構(gòu)或起草部 門做說明；或直接由國務(wù)院審批門做說明；或直接由國務(wù)院審批 總理簽署國務(wù)院令公布施行總理簽署國務(wù)院令公布施行 公布公布 國務(wù)院公報和全國性報紙刊登國務(wù)院公報和全國性報紙刊登30后施行后施行 （緊急的可以立即施行）公布后（緊急的可以立即施行）公布后30天由國天由國 務(wù)院

49、務(wù)院辦公廳辦公廳報全國人大報全國人大常委會常委會備案備案 解釋解釋 屬條文本身問題的，國務(wù)院各部門和省 級政府可要求解釋，由國務(wù)院法制機構(gòu)擬 訂解釋草案報國務(wù)院同意后，由國務(wù)院或 其授權(quán)的有關(guān)部門公布，解釋與行政法規(guī)解釋與行政法規(guī) 具有具有同等效力同等效力 屬具體應(yīng)用問題的，國務(wù)院各部門與省 級政府的法制機構(gòu)可請求解釋，由國務(wù)院 法制機構(gòu)解釋答復(fù)；涉及重大問題的由其 提出意見報國務(wù)院同意后答復(fù) 關(guān)于行政法規(guī)制定程序的說法，下列哪一選 項是正確的?（2008年司考第41題） A.行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、 決定和公布，立項不屬于行政法規(guī)制定程序 B.幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報 送

50、國務(wù)院，應(yīng)當(dāng)由牽頭部門主要負責(zé)人簽署 C.對重要的行政法規(guī)送審稿，國務(wù)院法制 辦經(jīng)國務(wù)院同意后向社會公布 D.行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)在公布后30日內(nèi)由國務(wù) 院法制辦報全國人大常委會備案 （C） （二）授權(quán)行政法規(guī)的制定（二）授權(quán)行政法規(guī)的制定 范圍：全國人大及常委會授權(quán)。范圍：全國人大及常委會授權(quán)。 禁止：犯罪刑罰、政治權(quán)利、司法制度禁止：犯罪刑罰、政治權(quán)利、司法制度 義務(wù)：嚴格按照授權(quán)目的和范圍行使該權(quán)義務(wù)：嚴格按照授權(quán)目的和范圍行使該權(quán) 力；權(quán)力不得轉(zhuǎn)授；立法須報授權(quán)規(guī)定機力；權(quán)力不得轉(zhuǎn)授；立法須報授權(quán)規(guī)定機 關(guān)備案關(guān)備案 。 終止：條件成熟時國務(wù)院應(yīng)報請全國人大終止：條件成熟時國務(wù)院應(yīng)報請全國人大

51、 及其常委會立法，立法后原授權(quán)立法及授及其常委會立法，立法后原授權(quán)立法及授 權(quán)終止權(quán)終止 三、行政規(guī)章的制定三、行政規(guī)章的制定 （一）部門規(guī)章（一）部門規(guī)章 制定機關(guān)：國務(wù)院組成部門、直屬機構(gòu)、制定機關(guān)：國務(wù)院組成部門、直屬機構(gòu)、 部分直屬事業(yè)單位部分直屬事業(yè)單位 決定：部務(wù)會議或委員會會議決定：部務(wù)會議或委員會會議 公布：部門首長公布：部門首長 備案：公布后備案：公布后30日內(nèi)由法制機構(gòu)報請備案日內(nèi)由法制機構(gòu)報請備案 （二）地方政府規(guī)章（二）地方政府規(guī)章 制定機關(guān)：省級政府和較大市政府政府制定機關(guān)：省級政府和較大市政府政府 報請立項：工作部門或其下級政府政府報請立項：工作部門或其下級政府政府

52、 決定：常務(wù)會議或全體會議決定：常務(wù)會議或全體會議 公布：政府首長公布：政府首長 備案：公布后備案：公布后30日內(nèi)由日內(nèi)由法制辦法制辦報請備案報請備案 下列哪一選項符合規(guī)章制定的要求？（2009年第 39題） A某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定 名為“條例” B某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會 備案 C基于簡化行政管理手續(xù)考慮，對涉及國務(wù)院 甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項，甲部單獨制定規(guī)章 加以規(guī)范 D某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機關(guān)必要的 職權(quán)，又規(guī)定行使該職權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 （D） 四、法律沖突的適用規(guī)則四、法律沖突的適用規(guī)則 1、上位法優(yōu)于下位法（人大高政府、上級高于、上位法優(yōu)于下

53、位法（人大高政府、上級高于 下級）下級） 2、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間（國務(wù)院裁決）、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間（國務(wù)院裁決） 3、地方性法規(guī)和部門規(guī)章、地方性法規(guī)和部門規(guī)章國務(wù)院國務(wù)院全國人大全國人大 常委會常委會 4、授權(quán)法規(guī)與法律不一致、授權(quán)法規(guī)與法律不一致全國人大常委會全國人大常委會 5、省政府規(guī)章與本區(qū)域內(nèi)較大的市地方性法規(guī)、省政府規(guī)章與本區(qū)域內(nèi)較大的市地方性法規(guī) 省人大常委會省人大常委會 五、抽象行政行為的監(jiān)督五、抽象行政行為的監(jiān)督 領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上 級既可撤銷也可改變下級立法級既可撤銷也可改變下級立法 監(jiān)督關(guān)系：若兩機關(guān)為監(jiān)督

54、關(guān)系，則上監(jiān)督關(guān)系：若兩機關(guān)為監(jiān)督關(guān)系，則上 級只能撤銷不能改變下級立法級只能撤銷不能改變下級立法 授權(quán)關(guān)系：若兩機關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上授權(quán)關(guān)系：若兩機關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上 級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán)級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán) 批準關(guān)系：經(jīng)批準的立法視為批準者的批準關(guān)系：經(jīng)批準的立法視為批準者的 立法對待（審查結(jié)果僅為撤銷）立法對待（審查結(jié)果僅為撤銷） 第三節(jié)第三節(jié) 具體行政行為具體行政行為 一、行政許可一、行政許可 （一）行政許可概述（一）行政許可概述 在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù) 行政相對人的申請，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)行政相對人的申請，通過頒發(fā)許可

55、證或執(zhí) 照等形式，依法賦予特定的行政相對人從照等形式，依法賦予特定的行政相對人從 事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格 的行政行為。的行政行為。 1、行政許可的特征、行政許可的特征 第一，第一， 行政許可是一種依申請行政行為。行政許可是一種依申請行政行為。 第二，行政許可存在的前提是第二，行政許可存在的前提是法律的一法律的一 般禁止般禁止。 第三，行政許可是授益性行政行為。第三，行政許可是授益性行政行為。 第四，行政許可主要表現(xiàn)為頒發(fā)許可證、第四，行政許可主要表現(xiàn)為頒發(fā)許可證、 執(zhí)照等形式的要式行政行為。執(zhí)照等形式的要式行政行為。 2、行政許可的基本原則、行

56、政許可的基本原則 （1） 許可法定的原則許可法定的原則 （2）公平、公開、公正的原則）公平、公開、公正的原則 （3）便民、效率原則）便民、效率原則 （4）信賴保護原則）信賴保護原則 （5）法律監(jiān)督原則）法律監(jiān)督原則 3、行政許可的種類、行政許可的種類 （1）一般許可和特別許可）一般許可和特別許可 一般許可，是指只要符合法定的條件，一般許可，是指只要符合法定的條件， 就可向主管行政機關(guān)提出申請，對申請人就可向主管行政機關(guān)提出申請，對申請人 并無特殊限制的許可。并無特殊限制的許可。 特別許可，是指除符合一般條件外，還特別許可，是指除符合一般條件外，還 對申請人予以特別限制的許可。如持槍許對申請人予

57、以特別限制的許可。如持槍許 可、煙草專賣許可等。可、煙草專賣許可等。 （2）排他性許可和非排他性許可）排他性許可和非排他性許可 按照許可的享有程度，分為排他性許可按照許可的享有程度，分為排他性許可 和非排他性許可。排他性許可，指某個人和非排他性許可。排他性許可，指某個人 或組織獲得該項許可后，其他任何人或組或組織獲得該項許可后，其他任何人或組 織都不能再申請獲得的許可；織都不能再申請獲得的許可； 非排他性許可，是指可以為所有具備法非排他性許可，是指可以為所有具備法 定條件者申請獲得的許可，如營業(yè)執(zhí)照等。定條件者申請獲得的許可，如營業(yè)執(zhí)照等。 （二）行政許可的設(shè)定（二）行政許可的設(shè)定 1、可以設(shè)

58、定、可以設(shè)定許可的范圍許可的范圍 一般許可：從事直接涉及公共利益或個人重大一般許可：從事直接涉及公共利益或個人重大 利益的特殊活動利益的特殊活動 特許：有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的特許：有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的 配置或特定行業(yè)的市場準入配置或特定行業(yè)的市場準入 認可：特定職業(yè)行業(yè)資格、資質(zhì)的確定認可：特定職業(yè)行業(yè)資格、資質(zhì)的確定 核準：特定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品的檢驗、核準：特定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品的檢驗、 檢測、檢疫檢測、檢疫 登記：企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記：企業(yè)或其他組織的設(shè)立 2、可以不設(shè)定、可以不設(shè)定許可的標準許可的標準 能夠自主決定的能夠自主決定的 市場能夠調(diào)節(jié)的市

59、場能夠調(diào)節(jié)的 能夠自律管理的能夠自律管理的 能夠事后監(jiān)督的能夠事后監(jiān)督的 3、設(shè)定權(quán)限及形式、設(shè)定權(quán)限及形式 經(jīng)常性許可經(jīng)常性許可 法律、法規(guī)法律、法規(guī) 國務(wù)院的決定（國務(wù)院的決定（及時及時上升為法律上升為法律 或行政法規(guī)）或行政法規(guī)） 臨時性許可臨時性許可 國務(wù)院的決定國務(wù)院的決定 省級政府的規(guī)章（省級政府的規(guī)章（1年年上升為地上升為地 方性法規(guī)）方性法規(guī)） 上位法有設(shè)定的，下位法不可以設(shè)定，但可以上位法有設(shè)定的，下位法不可以設(shè)定，但可以 在上位法設(shè)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。在上位法設(shè)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。 地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由 國

60、家統(tǒng)一確定的資格資質(zhì)，不得設(shè)定企業(yè)等組織國家統(tǒng)一確定的資格資質(zhì)，不得設(shè)定企業(yè)等組織 的設(shè)立登記及前置性許可；不得限制其他地區(qū)的的設(shè)立登記及前置性許可；不得限制其他地區(qū)的 企業(yè)個人到本地區(qū)經(jīng)營，不得限制其他地區(qū)的商企業(yè)個人到本地區(qū)經(jīng)營，不得限制其他地區(qū)的商 品進入本地市場。品進入本地市場。 4、設(shè)定程序、設(shè)定程序 起草起草：起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式：起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式 聽取意見，并向制定機關(guān)作出說明聽取意見，并向制定機關(guān)作出說明 評價評價 設(shè)定機關(guān)：應(yīng)當(dāng)定期評價設(shè)定機關(guān)：應(yīng)當(dāng)定期評價第第13條條及時修改廢止及時修改廢止 實施機關(guān)：可以評價，并向設(shè)定機關(guān)報告意見實施機