1、上市公司的治理準則第一期上市公司獨立董事培訓(xùn)課題之一獨立董事，作為中國的一個新生事物，引起社會各界人士的興趣、重視和研究。本網(wǎng)站為配合本期培訓(xùn)以及使更多的人認識和研 究獨立董事，將全面報道本期培訓(xùn)的課程和議題。以下內(nèi)容為中國證監(jiān)會上市部副主任童道馳演講的上市公司治理準則的摘要。公司治理（Corporate Governanee,又譯為法人治理結(jié)構(gòu)或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織結(jié)構(gòu)。就狹義而言，公司治理 主要指公司的股東、董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系；從廣義上來說，公 司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人和社會公 眾）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律、法規(guī)和上市規(guī)則等。一，公司治理的歷史

2、沿革公司治理結(jié)構(gòu)問題的產(chǎn)生是與股份有限公司的出現(xiàn)聯(lián)系在一起的，其核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益 不一致而產(chǎn)生的委托-代理關(guān)系。在西方國家，公司治理，特別是股 東和經(jīng)營者在股份有限公司治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用，經(jīng)歷了一個 從管理層中心主義到股東會中心主義，再到董事會中心主義的變化 過程。但是董事會的出現(xiàn)并沒有解決公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而產(chǎn) 生的委托-代理問題。公司治理的全球化浪潮自九十年代以來，由于 經(jīng)濟的日益全球化，公司的治理結(jié)構(gòu)越 來越受到世界各國的重視，形成了一個公司治理運動的浪潮。英國 首先掀起了這一浪潮。英國八十年代由于不少著名公司相繼倒閉， 引發(fā)了英國對公司治理問

3、題的討論，由此而產(chǎn)生了一系列的委員會 和有關(guān)公司治理的一些最佳準則，如Cadbury委員會及其發(fā)表的公 司治理的財務(wù)方面的報告，關(guān)于董事會薪酬的 Green bury報告，以 及關(guān)于公司治理原則的 Hampel報告。除了 OECD之外，其他國際機構(gòu)也紛紛加入了推動公司治理運 動的行列。國際貨幣基金組織（IMF ）制定了財務(wù)透明度良好行為 準則及貨幣金融透明度良好行為準則；世界銀行還與OECD合 作，建立了全球公司治 理論壇（Global Corporate Governanee Forum） 以推進發(fā)展中國家公司治理的改革。除此之外，國際證監(jiān)會組織（IOSCO）也成立了新興市場委員會（Emer

4、ging Marker Committee） 并起草了新興市場國家公司治理行為的報告。這其中最具有代 表性的就是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）于1999年推出的OECD公司治理原則。該原則包括五個部分：公司治理框架應(yīng)保護股東 權(quán)利；應(yīng)平等對待所有股東，包括中小股東和外國股東。當(dāng)權(quán)利 受到侵害時，所有股東應(yīng)有機會得到賠償；應(yīng)確認公司利益相關(guān) 者的合法權(quán)利，鼓勵公司與他們開展積極的合作；應(yīng)確保及時、 準確地披露所有與公司有關(guān)的實質(zhì)性事項的信息，包括財務(wù)狀況、 經(jīng)營狀況、所有者結(jié)構(gòu)，以及公司治理狀況；董事會應(yīng)確保對公 司的戰(zhàn)略指導(dǎo)，對管理層的有效控制；董事會應(yīng)對公司和股東負責(zé)。全球公司治理運動形成的

5、原因第一，公司治理和企業(yè)融資。現(xiàn)任世界銀行行長沃爾芬森 (JamesD. Wolfenson)：對世界經(jīng)濟而言，完善的公司治理和健全的國家治 理一樣重要。良好的公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)融資、吸引國際國內(nèi)資本 所必需的。由于資本市場的國際化，本國企業(yè)可以到國外去融資， 但是一國能否吸引長期的、有耐心的國際投資者，該國的公司治理 結(jié)構(gòu)必須讓投資者可以信賴和接受，即使該國的公司并不主要依賴 外國資本，堅守良好的公司治理準則，也能夠增強國內(nèi)投資者對投 資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠吸引更穩(wěn)定的資金 來源。公司治理結(jié)構(gòu)的好壞直接影響了投資者的投資選擇和公司股票價格。具體來說：投資者意想-McKin

6、sey Survey:McKinsey (麥肯錫公司)最近發(fā) 表了一份投資者意向報告(Investor Opinion Survey)，其主題是股東 怎樣評價和衡量一個公司的治理結(jié)構(gòu)的價值。這項調(diào)查是McKi nsey與世界銀行及機構(gòu)投資者協(xié)會合作進行的。參與此項問卷的有200家大型機構(gòu)投資者，共管理3.25萬億美元的資產(chǎn)。該項問卷調(diào)查的結(jié)果表明，3/4的投資者認為在他們選擇投資對象時，公司的治理結(jié) 構(gòu)，特別是董事會的結(jié)構(gòu)和績效與該公司財務(wù)績效和指標至少一樣重要。公司治理的價格： 80%的投資者認為他對于治理結(jié)構(gòu)好的企業(yè)， 他們愿意出更高價錢，比如對英國的公司，同樣的股票、盈利和財 務(wù)狀況，但

7、治理結(jié)構(gòu)好的公司，投資者愿意以高出18%的價格購買其股票。對于意大利公司來說，治理結(jié)構(gòu)好的公司股票的溢價(Premium)是22%，而印度尼西亞的公司是 27%。可見，良好的公 司治理結(jié)構(gòu)能夠吸引投資者，從而增加企業(yè)的融資能力，促進經(jīng)濟 增長。第二，公司治理的重要性。一方面，機構(gòu)投資者的壯大，推動 了運動的興起，由于機構(gòu)投資者手中控制大量的資金，他們在公司 治理中會對公司施加壓力，要求管理層按股東的期望來管理公司， 有影響力的機構(gòu)投資者如英國國家退休金協(xié)會，美國加州公職人員 退休基金協(xié)會(CalPERS)等。另一方面，亞洲危機的爆發(fā)，也喚醒 了人們對亞洲公司治理的重新認識。金融危機的出現(xiàn)，體現(xiàn)

8、了這些 國家在公司治理方面的薄弱，如信息披露的不充分，以及對中小投 資者的保護、董事會以及控股股東缺乏誠信和問責(zé)機制。二，公司治理模式的選擇英美模式：英美模式最大特點就是所有權(quán)較為分散，主要依靠 外部力量對管理層實施控制。在這一模式下由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的 分離，使用權(quán)分散的股東不能有效地監(jiān)控管理層的行為，即所謂 “弱 股東，強管理層 ”現(xiàn)象，由此產(chǎn)生代理問題。 而解決這一問題的辦法，一是發(fā)展機構(gòu)投資者，使分散的股權(quán)得以相對集中，二是依靠活躍、 有效的公司控制權(quán)市場，通過收購兼并對管理層進行外部約束；三 是依靠外部非執(zhí)行董事對董事會和管理層進行監(jiān)督；四是依靠健全 的監(jiān)管體制和完善的法律體系，如公

9、司法、破產(chǎn)法、投資者保障法 等法律對公司管理層進行約束和監(jiān)管；五是對管理層實行期權(quán)期股 等激勵制度，使經(jīng)營者的利益和公司的長遠利益緊密聯(lián)系在一起。德國模式：德國公司治理結(jié)構(gòu)的一個重要特點是 兩會制 ，即監(jiān) 事會和董事會。 德國模式是 內(nèi)部控制 型模式。 兩會中包括股東、 銀 行及員工的代表，對管理層實行監(jiān)控。其中，職工代表在兩會中扮 演重要角色。在德國，最大的股東是公司，創(chuàng)業(yè)家族、銀行等，所 有權(quán)集中程度比較高。德國的銀行是全能銀行 (Universal Bank )，可 以持有工商企業(yè)的股票，另外，公司相互持股比較普遍。銀行對公 司的控制方式是通過控制股票投票權(quán)和向董事會派駐代表，有些還 是

10、監(jiān)事會主席， 銀行代表就占股東代表的 22.5%。德國公司治理模式 的另一特色就是強調(diào)職工參與，在監(jiān)事會中，根據(jù)企業(yè)規(guī)模和職工 人數(shù)的多少，職工代表可以占到 1/3 到 1/2 的職位。日本模式：日本的公司治理結(jié)構(gòu)是 一會制 ，但是強調(diào) 內(nèi)部控 制。董事會主要是由管理層構(gòu)成。和德國的模式類似，對公司監(jiān)控 主要是通過交叉持股和主辦銀行制度來實現(xiàn)的。在日本，由于不允 許控股集團的出現(xiàn)，企業(yè)間交叉持股是很普遍的，非金融性的公司 擁有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供應(yīng)商和銷 售商也通過合同的形式對企業(yè)的管理層起到一定的監(jiān)督作用。日本 的金融機構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中扮演重要的角色。多數(shù)公司都有

11、一家主要的銀行-主辦行作為股東和業(yè)務(wù)伙伴東亞模式：在大部分東亞國家（地區(qū)），公司股權(quán)集中在家族手 中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地參 與公司的經(jīng)營管理和投資決策。這一問題是這一地區(qū)公司治理的核 心問題。東亞地區(qū)除日本家族控制企業(yè)所占比重較少之外，在韓國， 家族操控了企業(yè)總數(shù)的 48.2%，臺灣是61.6%，馬來西亞則是67.2%。 在菲律賓和印尼，最大家族控制了上市公司總市值的1/6。各國最大的十個家族起碼分別控制了本國市價總值的一半。形象地說，東亞企業(yè)集團普遍地選擇金字塔結(jié)構(gòu)，一間家族控股公司位于金字塔的 頂端，第二層是擁有貴重資產(chǎn)的公司，第三層包括了集團的上市公 司

12、，金字塔的最低層是現(xiàn)金收入及利益高的上市公司，集團向 公眾發(fā)售這些公司的股票，并透過多種內(nèi)部交易，把低層公司的收 益?zhèn)鞯浇鹱炙蠈拥哪腹荆硪环矫妫瘓F又把一些利潤較少、 品質(zhì)較差的資產(chǎn)從上層利用高價傳到下層。”轉(zhuǎn)型經(jīng)濟中的公司治理：在轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟國家中，公司治理的最大 問題是內(nèi)部人控制，即在法律體系缺乏和執(zhí)行力度微弱的情況下， 經(jīng)理層利用計劃經(jīng)濟解體后留下的真空對企業(yè)實行強有力的控制， 在某種程度上成為實際的企業(yè)所有者，國有股權(quán)虛置。三，公司治理模式的趨同趨勢九十年代以來，隨著資本市場的全球化，公司治理模式的發(fā)展 也呈現(xiàn)出強烈的趨同趨勢。英美型的外部治理模式日益為各國所仿效。在八十年代，由于德

13、、日經(jīng)濟的強盛，人們普遍認為，和以市 場為基礎(chǔ)的外部模式相比，以企業(yè)集團、銀行和控股公司為治理主 體的內(nèi)部模式能更好地解決代理問題。進入九十年代以來，隨著經(jīng) 濟和資本市場的全球化，以及信息產(chǎn)業(yè)的崛起，內(nèi)部控制模式的弊 端日益顯露。以市場為導(dǎo)向的外部治理模式逐漸成為各國學(xué)習(xí)的樣板。英美模式以股東利益為基礎(chǔ)，以盈利為導(dǎo)向，重視資本市場的 作用，似乎更能夠適應(yīng)經(jīng)濟的全球化和信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。四，中國公司治理模式的選擇中國資本市場的 發(fā)展：10年中中國資本市場得到迅速發(fā)展。至 2000年末，上市公司總市值為 48090億元，比1999年末增長82%， 相當(dāng)于2000年GDP的54%，比1999年的3

14、2%增長了 22個百分點； 市值僅次于日本和香港，位于亞洲第三。截止2001年5月，在滬深兩個證券交易所掛牌上市的公司共有1129家。其中A股公司有1103家；有21家公司還發(fā)行了 B股；另外有26家公司僅發(fā)行B股，發(fā) 行B股的共有113家公司。資本市場對企業(yè)融資的貢獻：至2001年5月，上市公司通過發(fā) 行新股共籌集資金超過 7300億元，其中通過發(fā)行 A股籌資3203億 元、通過發(fā)行B股籌資320億元、通過發(fā)行 H股、N股籌資1402 億元，通過配股籌集資金 1959億元，增發(fā)籌資409億元。為企業(yè)開 辟了新的融資渠道，改變了企業(yè)過分依賴銀行貸款的現(xiàn)象。降低了 企業(yè)的資產(chǎn)負債率，幫助了一大批

15、國有大中型企業(yè)脫離困境。將企 業(yè)置于投資者的約束之下，有利于改變企業(yè)的軟預(yù)算約束，提高投 資效率。將儲蓄引導(dǎo)至投資起了重要作用，從而促進了經(jīng)濟發(fā)展。資本市場發(fā)展面臨的挑戰(zhàn)-上市公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷：國有股權(quán)控制權(quán)不明確，沒有明確誰是國有資產(chǎn)所有者的代表，誰來作為上 市公司國有股的代表行使權(quán)力，形成國有股權(quán)虛置。上市公司與控 股股東之間存在過多的關(guān)聯(lián)交易，與控股股東在人員、財務(wù)、資產(chǎn) 上沒有實現(xiàn)三分開，控股股東以此控制或操縱上市公司。股權(quán)結(jié)構(gòu) 過于集中，國有股一股獨占，一股獨大。滬深兩市1104家上市公 司中，第一大股東平均持股比例高達44.86%，而第二大股東平均持股比例僅為8.22%，前三名大

16、股東的合計平均持股比例接近60%。大量國有股、法人股不能流通，使公司控制權(quán)市場難以形成。2000年底我國上市公司非流通股本占到總股本的63.4%。內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重。在董事會人員組成中以執(zhí)行董事和控股股東代表為 主，缺少外部董事、獨立董事，難以發(fā)揮制衡作用。董事會功能和 程序不夠規(guī)范；董事缺乏誠信義務(wù)，未能勤勉盡責(zé)；對董事缺乏相 應(yīng)的責(zé)任追究制度。監(jiān)事會沒有發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)督功能。經(jīng)理層缺乏 長期激勵和約束機制。推動我國上市公司治理結(jié)構(gòu)完善的必要性和迫切性：完善公司 治理是提升上市公司質(zhì)量的必由之路。上市公司的質(zhì)量是證券市場 的根本，是證券市場穩(wěn)定發(fā)展的基石。近年來，一些上市公司接連 不斷地出現(xiàn)問

17、題，就提醒我們要盡快解決這一問題。而提升上市公 司質(zhì)量，主要是依靠公司治理結(jié)構(gòu)的完善。是證券市場對外開放， 迎接WTO挑戰(zhàn)和進入國際資本市場融資的需要。 是保護中小投資者 的重要措施。監(jiān)管部門在推進上市公司治理結(jié)構(gòu)完善中的角 色：證監(jiān)會不是上市公司的主管部門，也不是所有者代表，其主要 職能是依靠 法律、法規(guī)和行政手段對上市公司的運作進行規(guī)范；不 能卷入企業(yè)的決策過程之中。但是證監(jiān)會在公司治理的基本框架， 水準以及涉及到公司治理決策是否合規(guī)，披露是否健全方面仍有許 多工作要做。在國際上，證監(jiān)會都是公司治理運動的倡導(dǎo)者和主要 推動者。據(jù)IOSCO最近的一份報告，在大部分 IOSCO的成員國， 證券

18、監(jiān)管部門是公眾公司良好治理行為的主要推動者和監(jiān)管者。五，制定公司治理的基本準則是一個全球趨勢資本市場的全球化對公司治理提出更高要求；亞洲金融危機暴露了亞洲公司治理的薄弱； OECD公司治理原則；危機后亞洲國家（地區(qū)）包括香港、韓國、新加坡、泰國、馬來西亞等都制定了公 司治理準則，以提升公司治理水準。六，提升上市公司治理水準：制定上市公司治理基本準則為提升我國上市公司的質(zhì)量，使我國的上市公司治理盡快與國 際接軌，根據(jù)公司法、證券法和其他有關(guān)法律的規(guī)定，我們 制定了中國上市公司治理準則 （征求意見稿）（下簡稱準則）， 待廣泛征求意見后盡快頒布實施。準則參照了 OECD公司治理原 則，同時充分考慮到

19、我國轉(zhuǎn)型經(jīng)濟中上市公司治理的結(jié)構(gòu)的特殊情 況而制定的。該準則主要是針對上市公司。其內(nèi)容主要包括六個部分：平等對待所有股東，保護股東合法權(quán)益；強化董事的誠信 與勤勉義務(wù)；發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用；建立健全績效評價與激勵約束機制；保障利益相關(guān)者的合法權(quán)利；強化信息披露，增加公司透 明度。對這六部分內(nèi)容主要闡述如下：平等對待所有股東，保護股東合法權(quán)益主要指這兩大方面。保護股東權(quán)益：公司治理的目標是保護股東權(quán)益。股東對公司 重大事項應(yīng)具有知情權(quán)和參與決定權(quán)。制定股東大會議事規(guī)則，明 確決策程序。完善股東投票制度，包括代理投票，投票權(quán)征集等， 鼓勵股東積極參與公司治理。鼓勵中小股東在其權(quán)益受到侵害時提 起民

20、事訴訟以獲得賠償。平等對待所有股東：公平對待所有股東，包括中小股東和外資 股東；禁止公司股東和內(nèi)部人員進行內(nèi)幕交易；關(guān)聯(lián)交易應(yīng)公平、 公正、公開，并充分披露；控股股東與上市公司應(yīng)實行資產(chǎn)、人員、 財務(wù)分開，控股股東對其投資的上市公司應(yīng)嚴格按法律規(guī)定行使出 資人的權(quán)利，不得利用其特殊地位謀取額外的利益，不得損害中小 股東利益。強化董事的誠信與勤勉義務(wù)包括以下幾部分：董事的義務(wù)和職責(zé)：董事應(yīng)該根據(jù)公司和股東的最大利益，誠 信、勤勉地履行職責(zé)，并公平對待所有股東；董事應(yīng)保證有足夠的 時間和精力履行其應(yīng)盡的職責(zé)；董事應(yīng)以認真負責(zé)的態(tài)度出席董事 會，對所議事項表達明確的意見；董事會決議違反法律、行政法規(guī)

21、 和上市公司章程或?qū)驹斐山?jīng)濟損失的，對作出該決議負有責(zé)任 的董事按照法律規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。董事聘選程序：公司應(yīng)制定一個規(guī)范、透明的董事選任程序， 以保證董事的聘選過程公開、公平、獨立。單獨或者合并持有上市 公司已發(fā)行股份的1%以上的股東可以提出董事候選人；公司應(yīng)在股東大會召開前披露董事候選人的詳細資料，保證股東在投票時已經(jīng) 對候選人有足夠的了解；在董事的選舉過程中，應(yīng)充分反映中小股 東的意見，股東大會在董事選舉中可以采用累積投票制度董事會的構(gòu)成：董事會的人數(shù)及成員構(gòu)成應(yīng)符合有關(guān)法律法規(guī) 的要求，并保證其能夠進行富有成效的討論，作出科學(xué)、迅速和謹慎的決策；董事會應(yīng)具備合理專業(yè)結(jié)構(gòu)。董事會成

22、員應(yīng)具備履行職 務(wù)所必需的知識、技能和素質(zhì)；上市公司董事會應(yīng)有一定數(shù)量的獨 立董事。至2002年6月達到兩名，2003年6月達到三分之一。獨立 董事須與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行 獨立客觀判斷的因素，對獨立性有明確要求。引入獨立董事制度：獨立董事應(yīng)該獨立于公司、經(jīng)理層和控股 股東，獨立董事應(yīng)當(dāng)就其獨立性發(fā)表公開聲明。獨立董事認真履行 職責(zé)，維護公司整體利益，關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受侵害；獨 立董事兼職不能超過 5家，以確保有足夠的時間和精力有效地履行 獨立董事的職責(zé)。上市公司應(yīng)向獨立董事提供必要的信息資料。公 司應(yīng)提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。獨立董事行使職權(quán)

23、時，上市公司應(yīng)當(dāng)積極配合，所需的費用由公司承擔(dān)。公司可為獨 立董事購買責(zé)任保險。董事會專門委員會：上市公司董事會要按照股東大會的有關(guān)決 議，設(shè)立戰(zhàn)略決策、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。審計 委員會、薪酬與考核委員會以及提名委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并 擔(dān)任負責(zé)人，審計委員會至少應(yīng)有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。各專門委員會可以聘請中介機構(gòu)為期決策提供專業(yè)意見。董事會議事規(guī)則和決策程序：董事會應(yīng)該定期召開會議。董事 會會議應(yīng)該嚴格按照規(guī)定的程序進行。董事會應(yīng)該安法定的時間事 先通知所有董事，并提供足夠的資料。2名以上獨立董事認為資料不 充分或論證不明確時，可聯(lián)名提出緩開董事會或緩議董事會擬議的

24、 部分事項，董事會應(yīng)予以采納。公司應(yīng)在公司章程中制定明確規(guī)則， 對授權(quán)董事長在董事會閉會期間行使董事會部分職權(quán)的內(nèi)容，權(quán)限 應(yīng)當(dāng)明確、具體，凡涉及公司重大利益的事項應(yīng)提交董事會集體決 策。監(jiān)事會的監(jiān)督作用：上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)向全體股東負責(zé)，以 財務(wù)監(jiān)督為核心，同時對公司董事、經(jīng)理及其高級管理人員的盡職 情況進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權(quán)益。監(jiān)事會有權(quán)向股東大 會提議公司外部審計機構(gòu)。監(jiān)事會的人員和組成，應(yīng)當(dāng)保證監(jiān)事會 具有足夠的經(jīng)驗、能力和專業(yè)背景，獨立有效地行使對董事、經(jīng)理 履行職務(wù)的監(jiān)督和對公司財務(wù)的監(jiān)督和檢查。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)制定和完 善監(jiān)事會議事規(guī)則及工作程序，監(jiān)事會的工作應(yīng)嚴格按規(guī)則和程序進行績效評價與激勵約束機制：公司應(yīng)當(dāng)建立公正透明的董事和董 事會績效評價的標準和程序，董事的評價由董事會