1、2010年全國招標師考試案例分析沖刺（串講）班講義招標師職業水平考試須知總結2009年與分析2010年一、2009年招標師職業水平考試總體情況2009年招標師考試的報名參加人數約6.5萬人，實際應考人數約4.2萬人，合格人數9869人，總體合格率25.1%。按科目分析，招標采購法律法規與政策通過率為47.5%；項目管理與招標采購通過率為37.9%；招標采購專業實務通過率為56.4%；招標采購案例分析通過率為43.0%。此外，一科合格6674人，二科合格6287人，三科合格7099人。二、建立招標投標職業資格制度的趨勢分析1、建立招標投標職業資格制度必將有效提高招標投標從業隊伍職業素質、穩定從業

2、人員隊伍、強化職業責任，并將職業資格和職業責任緊密結合起來規范職業行為；2、國內外理論和實踐都已經充分證明通過招標采購的核心能力和各行業共性相結合完全能夠建立統一的招標投標職業資格制度，不存在任何法律政策和技術障礙，而且招標師的職業范圍特點決定其他任何職業資格無法代替；3、建立統一的招標投標職業資格標準也是進一步規范和統一招標代理機構資格的基礎標準；4、招標投標法實施條例今年即將頒發，在國務院有關部門和全行業的關心、支持下，建立招標投標職業資格準入制度前景光明。三、2010年招標師考試應該注意的幾個問題1、2010年招標師考試時間為6月19日和20日二天。2、關于招標師職業水平考試2年滾動有效

3、的說明。去年四科沒有全部通過的人員，其中不合格科目今年必須補考合格，如果今年補考仍有不合格科目，則去年考試合格的科目失效，明年必須補考今年考試合格科目以外的全部科目。3、建立招標投標職業資格準入制度的說明。招標投標職業資格準入制度正式確立后，取得招標師職業水平證書的人員即可以轉為職業資格證書。由于招標師職業資格考試實施辦法和考試大綱及其考試科目將重新制定，所以，一旦招標師職業資格考試制度正式確立，招標師職業水平考試仍需要延續一年，招標師職業資格考試則順延一年，或二種考試制度可能同時并存一年，以滿足職業水平考試沒有全部合格的人員一次補考機會，實現二種制度的平穩過渡。4、2010年招標師考試的總體

4、要求。考試命題的思路和依據不變?？荚嚸}和應考都必須以招標師考試大綱為依據，以四科輔導教材和復習指導為參考。考試要達到的目標效果是，讓有相對中級水平的招標采購實踐經驗的人員通過努力學習，全面提高職業素質，取得招標師職業水平證書。招標師考試行業跨度大，從業人員素質差別大，造成大綱和教材的知識能力結構及水平層次很難把握。最終通過七個結合，成功梳理和整合了招標采購龐雜的法規知識體系，既成功把握了跨度，找到了招標采購核心能力與各行業共性的理想集合；又成功把握了深度，實現了招標采購核心能力與從業隊伍素質水平現狀的理想結合。學習中要抓住重點、難點、要點，注意以下7個結合。以招標投標法為主，與政府采購法等相

5、關法律相結合。國家發展改革委聯合各部門印發的招標投標規章為主，結合政府采購貨物、服務以及機電產品國際招標的規章，共三條主線，但是，有關單位和從業人員的資質、資格管理應該掌握有關職能部門規定。除此外，必須排除專業部門單獨印發和地方發布的各類招標投標的規定以及習慣做法；招標采購核心能力與各行業共性相結合，對各行業的專業個性不要求；法律法規政策與技術經濟相結合；注意招標師是集法律政策和技術經濟相結合的復合型職業；工程、貨物與服務相結合；其中，貨物以機電產品國際招標和工程貨物招標為主，服務以特許經營項目融資、工程設計、工程監理和項目管理為主；國際與國內相結合，其中國際招標以世界銀行、亞洲銀行以及機電產

6、品國際招標的規定為主；招標采購與項目管理相結合；其中項目管理科目以基本的知識能力要求為主；能力運用為主，與知識記憶相結合。以知識為基礎，考察分析、判斷和解決實際問題的運用能力為落腳點。5、2009年四科考試題數量結構和難度分析?？偨Y2009年考試情況，2010年的招標師職業水平考試命題的范圍和結構要求基本不變，但考試命題難度可能會略有提高。2009年招標采購案例分析科目試題數量結構分析：分析題5題：機電評標成員與投標質疑10分、政府采購方式10分、工程招標條件與方式11分、工程招標方案與程序12分、工程資格審查10分；計算題2題：計算工程款14分、計算機電評標價15分；編寫招標公告1題18分。

7、預計2010年案例分析試題結構比例可能會略有調整，適當減少書寫數量和不必要的重復計算或敘述。注意工程招標、機電產品國際招標和政府采購之間試題數量的大體比例。2009年試題難度分析：一般來說，試題的難、中、易的比例大約為2：6：2。根據2009年情況，今年需要提高區分度，增加中等難度的試題。按考試大綱要求，一般是掌握、熟悉、了解的比例大約為60：30：10。案例分析通過率43.0%并不高，但主要是試題數量多，書寫量過多，因此可能會適當增加試題難度，同時，并可能減少試題數量，特別是書寫數量。試題要改進，考生也要改進，要注意減少與知識考點無關的表述；6、考試答題應該注意的問題1）主觀題答題位置；注意

8、網絡閱批試卷的特點，試題答錯位置或超出試卷邊框的可能沒有掃描或歸類錯誤而不得分。2）首先閱讀全部試卷，以便實現雙控制，既要控制難度，先易，后難，又要控制速度。如去年案例分析題編寫招標公告，很多人無論先做或后做都來不及答完全卷，原因是寫字慢、廢話多，沒有控制好答題數量和速度。3）審題仔細，分析題目考點，緊扣題意回答。4）答題結論和理由要明確。結論明確，理由切入要點。要避免出現“根據或不符合有關規定”等不切入要點的籠統、模糊或重復結論的所謂理由。5）答題步驟清晰。特別是計算題，只要計算公式正確、步驟齊全，即使計算結果錯誤也會得一定分數。一、某工業項目招標方案策劃（案例2.1 ） 背景 某國有植物油

9、廠項目，占地24000m2, 總投資3億元人民幣，系在內地某市郊區新征地上新建，項目地址至已經建好的公路網25km，不具備施工機械進場條件。項目建設涉及到項目規劃區域內的部分農舍拆除及廠內土地平整等前期工作，包括廠區建設及由國家公路干線至該廠的一條長25km的三級公路，及路邊2m寬一條排水溝。項目法人為某植物油廠有限責任公司。項目審批核準部門已經對項目進行了核準。其廠區內建設項目概況如下表：序號工程名稱結構形式建設規模特殊設備備注1辦公區綜合辦公樓框架結構2600 m2電梯2座進口設備2生產區原料庫鋼筋混凝土筒倉50000噸皮帶輸送機、斗式提升機成套設備國產設備3預處理車間鋼結構1200m2清

10、理、計量成套設備，軋胚機1臺進口設備4浸出車間1800 m2浸出、蒸發成套設備5精煉車間2200 m2脫磷、脫酸、脫色、脫臭工藝成套設備6灌裝車間磚混結構800 m2灌裝、包裝成套設備7成品油罐鋼結構40000 m3油泵、輸油管成套設備國產設備8輔助區機修車間磚混結構1000 m2車床、刨床、鉆床各1臺910kv配電間框架結構240 m210kv變壓器1臺10鍋爐房580 m220t蒸汽鍋爐1個12職工食堂800 m2廚具1套13消防泵房磚混結構120 m2消防泵2臺14門衛室224m215其他暖氣溝道460 m2國產設備16廠內上水管480m17廠內下水管510m18廠內電纜溝620m19廠

11、內道路620m20停車場600 m221廠區綠化2400 m222圍墻660m電動門2個規劃區域內場地較開闊，單體建筑間隔均在10m以上，其中，辦公區、輔助區與生產區之間有一條寬6m廠區主道路，路兩邊設有4m寬綠化帶及地上照明設施。工程建設管理模式采用勘察、設計、施工及特殊設備平行發包模式。批準的建設工期十分緊張，計18個月，需按照地上建筑工程同時開工，然后進行廠內管網、管線建設的程序組織，并在設備安裝前組織設備的采購及進場安裝。該廠在組織機構中，設有專門從事工程建設管理的機構基建處，其中財務、概預算各1人、工程及技術管理人員6人?；ㄌ幦藛T中，4人從事過糧油加工廠的建設及招標組織工作，對相關

12、工作較熟悉，擬自行組織招標。 問題 依據上述條件完成以下工作：（1）本項目招標采購方案包括哪幾部分內容？試擬定一份報項目審批核準部門核準的招標基本情況表，其中招標估算金額不用填寫。（2）本項目招標至少需要劃分多少個招標批次？給出其招標時間的先后次序并說明理由。（3）本項目每個批次招標是否需要進一步劃分標段或標包？為什么？考查（1）招標方案內容理解；（2）國家計委9號令建設項目可行性研究報告增加招標內容以及核準招標時向暫行規定，2、27、30號令中關于自行招標的條件，5號令中招標人自行招標的條件；（3）建設項目招標程序、招標批次的劃分原則及工作分解；（4）招標次序與工程建設的關系；（5）標段/標

13、包 劃分原則。 分析 本項目為在新征地上一個完整的新建工業項目，其建設內容包括了前期場地平整、廠外至廠內一條三級公路及廠內建筑物、構筑物的建設。案例重點考核考生對項目建設程序、招標方案的基本內容、需要核準的招標基本情況表以及標段標包的劃分原則及對應的資質管理等與招標程序相關的內容。 （1）依據建設項目可行性研究報告增加招標內容以及核準招標事項暫行規定（原國家計委9號令，2001年）對核準內容的規定，項目審批核準部門核準的招標內容包括招標范圍、招標組織形式、招標方式、不采用招標方式的項目及項目估算金額等內容，其中招標組織形式為自行招標或委托招標兩種方式。 工程建設項目自行招標試行辦法（原國家計委

14、5號令，2000年）第四條對招標人自行招標規定的條件為：具有項目法人資格（或法人資格）；具有與招標項目規模和復雜程度相適應的工程技術、概預算、財務和工程管理等方面專業技術力量；有從事同類工程建設項目招標的經驗；設有專門的招標機構或者擁有 3名以上專職招標業務人員；收悉和掌握招標投標法及有關法規規章。本項目招標人由于設有專門的建設管理機構，其人員滿足這里的要求，可以采用自行招標方式。 工程建設項目勘察設計招標投標辦法（2號令）第四條規定，勘察設計項目滿足以下五個條件，經過核準可以不招標：涉及國家安全、國家秘密的；搶險救災的；主要工藝、技術采用特定專利或者專有技術的；技術復雜或專業性強，能夠滿足條

15、件的勘察設計單位少于三家，不能形成有效競爭的；已建成項目需要改、擴建或者技術改造，由其他單位進行設計影響項目功能配套性的。第十一條又規定滿足以下三個條件，經過核準可以采用邀請招標：項目的技術性、專業性較強，或者環境資源條件特殊，符合條件的潛在投標人數量有限的；如采用公開招標，所需費用占工程建設項目總投資比例過大的；建設條件受自然因素限制，如采用公開招標，將影響實施時機的等三種情況。 工程建設項目施工招標投標辦法（30號令）第十一條規定，工程施工招標項目滿足以下五個條件，經過核準可以采用邀請招標：項目技術復雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標人可供選擇的；受自然地域環境限制的；涉及國家安全、國家

16、秘密或者搶險救災，適宜招標但不宜公開招標的；擬公開招標的費用與項目的價值相比，不值得的；法律、法規規定不宜公開招標的；第十二條又規定，滿足以下六個條件的，經過核準可以不招標：涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的；屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農民工的；施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的；施工企業自建自用的工程，且該施工企業資質等級符合工程要求的；在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標人仍具備承包能力的；法律、行政法規規定的其他情形。 工程建設項目貨物招標投標辦法（27號令）第十一條規定，工程貨物采購滿足以下四個條件的，經過核準可以采用邀請招標：貨物技術復雜或

17、有特殊要求，只有少量幾家潛在投標人可供選擇的；涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災，適宜招標但不宜公開招標的；擬公開招標的費用與擬公開招標的節資相比，得不償失的；法律、行政法規規定不宜公開招標的。本項目涉及的招標采購項目，均不滿足以上可以不招標或進行邀請招標條件，只能采用公開招標方式。（2）招標程序的設置，需滿足廠區建設程序及管理需要設置。背景材料表明，本項目：項目建設地距公路網有25km，為保證工程建設的實施，需要優先解決由公路網至項目建設地所需的工程設備、材料及人員的運輸問題，故在完成工程勘查招標后，需優先安排由國家公路網至工程建設地的公路設計及施工招標工作，然后進行廠區工程設計、施工監理招

18、標，滿足公路施工及后續施工項目的監理工作；待設計總平面圖設計完成后，依據場地平整要求，組織場地平整工程施工招標；因工程地處郊外，為便于工程管理及場內材料、設備及人員安全管理，場地平整后，需要及時安排廠區圍墻的施工招標；按照廠內建筑安裝工程施工順序，組織廠區內的建筑工程施工及工程設備安裝招標工作；因單位建筑工程外裝修施工完畢，腳手架拆除后才能組織廠內管網、管線、道路、停車場等項目的施工，故可以在廠區單位工程施工安裝過程中組織廠內管網、管線、道路、停車場的施工招標工作；然后組織地上照明設施安裝招標；在廠內單位工程完工清場前兩個月，組織廠內綠化工程施工招標，即廠區綠化工程招標作為最后一個招標批次。（

19、2）工程一般按照以下原則劃分標段：滿足現場管理和工程進度需求的條件下，以能獨立發揮作用的永久工程委標段劃分單元; 專業相同、考核業績相同的項目，可以劃分為一個標段。工程貨物采購標包劃分原則為：技術指標及要求相同的或同屬一個經銷商經營貨物，可以劃分在同一個包，同時可以對一些金額較小貨物可以適當合并分包。參考答案（1）招標采購方案一般包括以下內容：招標采購項目概況；招標采購的范圍、標段/標包劃分；招標程序；質量、價格及完成期目標；招標采購方式及招標組織方式；招標采購目標及采購計劃；招標采購項目管理及人員配備；招標采購項目風險分析；招標采購服務保證措施；其他事項等。 本項目需要核準的招標基本情況表如

20、下表2.2 招標基本情況表類 別招標范圍招標組織形式招標方式不采用招標方式招標估算金額（萬元）備注全部招標部分招標自行招標委托招標公開招標邀請招標勘察vvv設計vvv建筑工程vvv安裝工程vvv監理vvv主要設備vvv重要材料vvv其他v電梯、清理、計量成套設備、軋胚機、浸出、蒸發成套設備、脫磷、脫酸、脫色、脫臭工藝成套設備、灌裝、包裝成套設備采用國際招標，其他項目均采用國內招標。某植物油廠有限公司*年*月*日（2）本項目招標至少需要劃分以下招標批次：a、工程勘察招標；b、公路干線至廠區公路設計招標；c、公路干線至廠區公路施工招標；d、廠區工程設計招標；e、廠區工程廠地平整招標；f、廠區建筑工

21、程施工招標；g、工程施工監理招標；h、工程特殊設備采購及安裝（國際、國內）；i、廠區管網、管線施工招標；j、廠區道路施工招標；k、停車場施工招標；l、廠區綠化招標；m、地上照明設施施工招標；n、廠區圍墻招標等。 按照工程建設程序，其招標時間的先后次序如下：工程勘察招標 公路干線至廠區公路設計招標 廠區工程設計招標 工程施工監理招標 公路干線至廠區公路施工招標 廠區工程廠地平整招標 廠區圍墻招標 廠區建筑工程 施工招標 工程特殊設備采購及安裝 廠區管網 管線施工招標 廠區道路施工招標 停車場施工招標 地上照明設施安裝招標 廠區綠化招標（3）以上各招標批次在實際招標采購過程中，有些還需要進一步依據

22、項目給定條件進一步劃分標段或標包，其中本項目工程及貨物采購標段/標包可以如下劃分：a、 工程勘察招標：1個標段。b、 公路干線至廠區公路設計招標：1個標段。c、 公路干線至廠區公路施工招標：1個標段。d、 廠區工程設計招標：1個標段。e、 廠區工程廠地平整招標：1個標段。f、 廠區建筑工程施工招標：2個標段，即辦公區和輔助區1個標段，生產區1個標段。因為工期僅18個月，實際施工組織時，只能采用地上建筑工程同時開工模式，這樣在施工組織上，勢必造成施工企業一次性投入成本過大，中標價格高的結局。而過多劃分標段，又容易造成現場管理混亂、相互界面責任不清，為工程建設管理增加額外負擔。這里劃分為兩個標段的

23、做法，同時還可以針對植物油廠的建設特點，分別進行投標人類似項目經驗對比，從而選擇與項目技術要求及復雜程度相匹配的承包人。依據背景材料，辦公區和輔助區與生產區之間有一條寬6m廠區主道路，加之路兩邊設有4m寬綠化帶，從物理上允許對兩個標段進行分離管理。g、工程施工監理招標：2個標段，即公路工程施工監理和廠區建設項目施工監理各1個標段。h、工程特殊設備采購及安裝：分為國際和國內采購，其中：機電產品國際招標采購分為六個標包：第一包：電梯；第二包：浸出、蒸發成套設備；第三包：脫磷、脫酸、脫色、脫臭工藝成套設備；第四包：灌裝、包裝成套設備；第五包：清理、計量成套設備；第六包：軋胚機。國內貨物招標采購分為七

24、個包：第一包：皮帶輸送機、斗式提升機成套設備；第二包：油泵、輸油管成套設備；第三包：車床、刨床、鉆床；第四包：變壓器；第五包：蒸汽鍋爐；第六包：消防泵；第七包：廚具。i、廠區管網、管線施工招標：1個標段。j、廠區道路施工招標：1個標段。k、停車場施工招標：1個標段。l、廠區綠化招標：1個標段。m、地上照明設施施工招標：1個標段。n、廠區圍墻招標：1個標段。招標采購爭議裁決與判決1.建筑公司訴某開發公司招投標糾紛案（案例5.1） 背景 2000年11月22日某省a房地產公司就一住宅建設項目進行公開招標，b建筑公司與其他三家建筑公司參加了投標,b建筑公司中標。2000年12月14日，a房地產公司向

25、b建筑公司發出了中標通知書，其中表內容：建筑面積74781平方米，中標價格8000萬元人民幣，要求12月25日前簽訂工程承包合同，12月28日開工。中標通知書發出后，b建筑公司按a房地產公司的要求提出，為抓緊工期，應該先做好施工準備，后簽工程合同。a房地產公司同意了這個意見。之后，b建筑公司進入了施工現場，平整了場地，將打樁樁架運入現場，并配合a房地產公司在12月28日打了兩根樁，完成開工儀式。工程開工后，雙方還正式簽訂承包合同，就因為對合同內容發生了爭議。a房地產公司要求b建筑公司將工程中的某個專項工程分包給c公司，而b建筑公司以招標文件沒有要求必須分包而拒絕。2001年3月1日，a房地產公

26、司明確函告b建筑公司：將“另行落實施工隊伍?！?于是，b建筑公司只得訴至工程所在地中級人民法院。在法庭上b建筑公司指出，a房地產公司既已發出中標通知書，就表明招投標過程中的要約已經承諾，按招標投標法規定，簽訂工程承包合同是a房地產公司的法定義務。因此，b建筑公司要求a房地產公司繼續履行合同，并賠償損失560萬元。a房地產公司辯稱：雖然已發了中標通知書，但這個文件并無合同效力,且雙方尚未簽訂合同, 不存在合同上的權利義務關系,a房地產公司有權另行確定合同相對人。問題 （1）投標行為的法律性質是什么？為什么？（2）發出中標通知書這一行為的法律性質是什么？為什么？（3）由于沒有訂立合同，雙方都有一定

27、損失，雙方的損失應當如何承擔？為什么？考查 （1）招標投標活動中要約、承諾及合同生效等條款； （2）招標投標活動中合同爭議處理原則等。分析 本案例考核考生對合同法中要約、承諾及合同生效等條款的理解，以及合同正義的處理原則等在招標投標活動中具體體現的界定。（1）關于招標、投標、中標通知書的性質。我國合同法對招標公告的性質作出了明確的規定，是一種要約邀請。雖然合同法未作明確規定，但學界和司法實踐中對投標性質的理解一致，應當是一種要約。原因在于，招標行為符合要約的概念和條件。合同法第十四條規定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：內容具體確定；表明經受要約人承諾，要約人

28、即受該意思表示約束?！蓖稑说膬热菥唧w明確，因為投標意味著對招標文件的接受，再加上投標文件的內容，可以確定合同的全部內容，因此，投標行為將使合同內容具體確定。同時，投標人表明一旦中標，將受投標文件約束，表現為中標后將按照投標文件訂立合同，且往往以投標保證金作為保證，因此，也符合“表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”這一條件。（2）中標通知書發出前，投標人的責任。在上述案例中，投標人中標后不能放棄中標項目，不能拒絕與招標人訂立合同，否則應當承擔法律責任。投標人對自己的投標行為應承擔何種責任呢？要約生效以后，即對要約人產生約束，自開標之日起至確定中標人之前，投標人不得補充、修改或撤回投標文

29、件，否則將會承擔法律責任，此處責任的性質，應屬于締約過失責任。締約過失責任是指締約一方當事人故意或者過失地違反依誠實信用原則所應承擔的先合同義務，而造成對方信賴利益的損失時依法承擔的民事賠償責任。而所謂先合同義務是自締約雙方為簽定合同而互相接觸磋商開始逐漸產生的注意義務，包括互相協助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用等義務。先合同義務一般存在于要約生效后，合同成立之前。因此，締約過失也只能在此階段產生。根據合同法第十五條規定：“承諾生效時合同成立?！痹诖酥?，行為尚處于要約邀請階段，不需承擔法律責任；在此之后，合同已經成立，當事人行為性質變為違約行為，應承擔違約責任。在招標投標過程中，投

30、標即為要約，中標通知書即為承諾，而開標之后至確定中標人之前的期間即為要約生效后，合同成立之前的期間。所以，招標人與投標人對在此期間內因為故意或過失而導致對方當事人損失的行為，如假借訂立合同，惡意進行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況，投標人相互串通投標或與招標人串通投標，投標人弄虛作假，騙取中標等，應該承擔締約過失責任。締約過失責任一般以損害事實的存在為成立條件，只有締約一方違反先合同義務造成相對方損失時，才能產生締約過失責任。一般認為，締約過失責任中的損失主要是信賴利益的損失，即當事人因信賴合同的成立和有效，但合同卻不成立或無效而遭受的損失。其賠償范圍也主要是與訂約有關的

31、費用支出。因此,招標人和投標人在開標至定標期間所應承擔責任的范圍也應以此為限。例如制作招標、投標文件等進行招標或投標行為所發生的費用。在招標投標實踐中，招標人一般都要求投標人在投標時提交投標保證金或者投標保函，這時的保證金數額我們可以看成雙方對預期損失的約定。（3）關于合同的成立。分析本案中合同是否成立，首先要解決承諾的生效問題。關于承諾生效時間的規則，理論上有兩種不同的:觀點：一是發信主義，認為承諾一經發出即生效；另一種是到達主義，認為承諾的通知應于到達要約人時生效。根據合同法規定，我國采用到達主義的規則，按此規則中標人收到中標通知書的時間即為承諾生效的時間。但招標投標法第四十五條第二款規定

32、：“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任?！备鶕艘幎?，承諾生效的時間似乎又變成了發出中標通知書的時間。因此，就產生了法律之間的沖突。對于這一點，有些同志認為，在定標過程中，如果采用到達主義的規則，則很可能出現并非由于招標人的過錯而導致中標人未能在投標有效期內收到中標通知書的情況，而此時招標人便喪失了對中標人的約束權。因此，為了避免出現這種情況，招標投標法采取的是發信主義，即發出中標通知書的時間為承諾生效的時間。合同法為普通法，招標投標法為特別法，根據特別法優于普通法的原則，這種規定也是行之有據的。（4）

33、中標通知書發出后的法律責任。中標通知書發出后，招標人或者中標人承擔的法律責任是違約責任還是締約過失責任，也是一個非常值得探討的問題。違約責任與締約過失責任的責任方式有所不同，締約過失責任的方式只限于賠償責任，不包括其他責任形式，而違約責任除賠償責任外，還包括支付違約金、繼續履行以及其他補救措施等責任方式，而且違約責任的賠償范圍也遠大于締約過失責任的賠償范圍，締約過失責任的賠償范圍為信賴利益的損失，而違約責任的賠償范圍通常為實際損失和可得利益的損失。這也是區分招標投標過程中不同階段責任性質的實踐意義之所在。中標通知書發出以后承諾生效，即發生合同成立的法律效力，此后招標人與中標人因故意或過失造成對

34、方損害的行為則應視為不履行合同義務或履行合同義務不符合約定，即為違約行為，其所承擔的責任也應為違約責任而非締約過失責任。此時，招標人改變中標結果或者變更中標人，實質上是一種單方面撕毀合同的行為；投標人放棄中標項目的，則是一種不履行合同的行為。這兩種都屬于違約行為，所以應當承擔違約責任。因此，中標通知書發出后，招標人或者中標人承擔的法律責任是違約責任。至于法律要求采取書面形式的合同，合同成立的時間涉及如何看待法律規定的書面形式的法律效力問題。合同的法定形式未遵守的法律效力有不同的觀點和立法：有的國家立法采用的是證據效力，認為法定形式為合同的證明；有的是采用成立效力，認為法定形式為合同的成立要件；

35、有的則采用的是生效效力，認為法定形式為合同的生效要件。我國合同法采證據效力說，最主要的依據是，合同法第三十六條規定：“法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！币虼?，即使法律規定應當采取書面形式的合同，在沒有訂立書面合同前，有其他證據證明合同成立的，合同也已經成立。而在招標投標中，中標通知書是合同成立的有效證明。因此，在中標通知書發出以后，如果招標人拒絕與中標人簽定合同或者改變中標結果，除應承擔違約責任，應當賠償中標人的所有損失，包括中標人可得利益的損失。如果中標人放棄中標項目，招標人則有權沒收其投標保證金，如果

36、保證金不足以彌補招標人損失的，招標人有權繼續要求賠償損失。在正常的情況下，合同的內容都應當在招標文件和投標文件中體現出來。但是，在這一過程中，招標人處于主動地位，投標人只是按照招標文件的要求編制投標文件。如果投標文件不符合招標文件的要求，則應當是廢標。因此，一旦出現招標文件和投標文件都沒有約定合同內容的情況，應當屬于招標文件的缺陷。此時的處理原則可以適用合同法第六十一條和六十二條的規定：第一，雙方協議補充；第二，按照合同有關條款或者交易習慣確定；第三，適用合同法第六十二條的規定。就本案而言，一般情況下，承包人（b建筑公司）應當自己完成發包的全部工作內容，承包的內容進行分包則為特殊情況；況且，我

37、國立法并不鼓勵發包人（a房地產公司）指定分包。因此，不進行分包是一般的理解。從另一角度看，一般情況下不進行分包是交易習慣。因此，如果a房地產公司拒絕簽訂合同則應當承擔法律責任。參考答案 （1）投標行為的法律性質是要約。原因在于，投標行為符合要約的概念和條件。投標的內容具體明確，因為投標意味著對招標文件的接受，再加上投標文件的內容，可以確定合同的全部內容，因此，投標行為將使合同內容具體確定。同時，投標人表明一旦中標，將受投標文件約束，表現為中標后將按照投標文件訂立合同，且往往以投標保證金作為保證，因此，也符合“表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”這一條件。（2）發出中標通知書這一行為的

38、法律性質是承諾。由于投標人投標的過程為要約，那么招標人在對各投標人的投標文件進行嚴格評審，確定某一投標人為中標人之后，向其發出的中標通知書即為對投標人要約的承諾。因為中標通知書的發出意味著招標人接受了投標人的投標文件，即中標通知書是受要約人（招標人）同意要約（投標文件）的意思表示。而投標文件又意味著對招標文件的接受，兩者的內容構成了明確具體的合同內容。（3）由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失。招標投標法第四十五條規定：“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任?！钡谒氖鶙l規定：“招標人和中標人應當自中標通知

39、書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。”因此，如果雙方最終沒有簽訂合同，則應當有一方對此承擔法律責任。在正常的情況下，合同的內容都應當在招標文件和投標文件中體現出來。但是，在這一過程中，招標人處于主動地位，投標人只是按照招標文件的要求編制投標文件。如果投標文件不符合招標文件的要求，則應當是廢標。因此，一旦出現招標文件和投標文件都沒有約定合同內容的情況，應當屬于招標文件的缺陷。此時的處理原則可以適用合同法第六十一條和六十二條的規定：第一，雙方協議補充；第二，按照合同有關條款或者交易習慣確定；第三，適用合同法第六十二條的規定。就本案而言，一般情況下，承包人（b建筑公司）

40、應當自己完成發包的全部工作內容，承包的內容進行分包則為特殊情況；況且，我國立法并不鼓勵發包人（a房地產公司）指定分包。因此，不進行分包是一般的理解。從另一角度看，一般情況下不進行分包是交易習慣。因此，如果a房地產公司拒絕簽訂合同則應當承擔法律責任。2.投訴處理與行政訴訟（補充案例）背景某設備采購項目招標共有四家投標人。評標委員會依次推薦了a、b、c三家投標人為第一、第二、第三中標候選人。2008年 11月4日，b公司向有關行政監督部門投訴，稱a公司生產的設備有兩個關鍵技術參數不滿足招標文件要求。為此，2008年11月18日，區政府采購中心邀請原評標委員會進行對a公司投標文件進行了復審，并就這兩

41、個技術參數向a公司進行了質疑；a公司及時對質疑進行了澄清，稱按照該公司生產技術水平，完全可以生產出滿足招標文件各項技術要求的設備，未提供相關證明材料。評標委員會復核后，認為a公司投標未實質性相應招標文件要求，判定其投標為廢標。2008年11月21日，招標人確定b公司為中標人。 隨后，a公司向區財政局進行了投訴，再次重申其投標文件完全符合招標文件要求，區政府采購中心組織復審并無任何法律依據，要求恢復其中標候選人資格，取消b公司的中標資格。 區財政局于次年1月22日作出處理決定，駁回投訴。于是，a公司向市財政局申請行政復議。4月22日，市財政局做出行政復議決定，維持了區財政局的決定。a公司不服處理

42、結果，以市財政局為被告向人民法院提起訴訟。問題（1）市財政局是否應成為被告？說明理由。（2）評標委員會判定a公司的投標為廢標是否正確？為什么？參考答案（1）投標人沒有資格告市財政局。市財政局作為復議單位，并沒有改變區財政局的處理決定，按照行政訴訟法相關規定不應作為被告。（2）評標委員會判定a公司的投標為廢標正確。評標過程中，評標委員會可書面要求投標人對投標文件中含義不明確、對同類問題表述不一致或者有明顯文字或計算錯誤的內容作必要的澄清，但不能對實質性問題進行澄清。本案澄清過程中，a公司僅稱按照該公司生產技術水平，完全可以生產出滿足招標文件各項技術要求的設備，但未提供相關證明材料，表明其投標文件

43、沒能實質性相應招標文件要求，故判定其投標為廢標正確。二、某地社會保障卡系統招標方案策劃（案例2.3）背景 2006年10月，經批準某公司建設某城市社會保障卡系統。項目投資規模為2億元，資金來源為企業自籌加銀行貸款。招標采購內容和行政監督部門核準的招標方式見下表。 項目內容采購數量招標方式要求到貨時間32k接觸式ic卡1000萬張公開招標2007年5月31日讀卡機具10000臺公開招標2007年3月31日觸摸屏500臺公開招標2007年3月31日小型機100臺邀請招標2007年2月28日存儲設備150臺公開招標2007年2月28日某品牌服務器1批不招標2007年2月28日某品牌數據庫軟件300套

44、不招標2007年2月28日臺式計算機500臺公開招標2007年5月31日筆記本計算機100臺公開招標2007年5月31日打印機500臺公開招標2007年5月31日復印機100臺公開招標2007年5月31日電話機500臺公開招標2007年5月31日傳真機100臺公開招標2007年5月31日用戶提出的32k接觸式ic卡投標人資格要求包括：注冊資本超過1000萬元、ic卡產品通過某電子產品質量認證中心檢測、具有芯片生產廠家的投標授權、具有社會保障卡銷售業績。經過市場調查了解到，本項目所需32k接觸式ic卡由ic卡芯片和ic卡卡基兩部分組成，芯片成本占ic卡總成本的80%。ic卡芯片由專門的芯片廠家生

45、產，這類廠家較少；ic卡卡基由卡基廠家生產，并負責集成芯片成為最終產品?？ɑ鶑S家非常多。本項目所需的32k接觸式ic卡要求具有特殊的ssf33算法，目前具有滿足要求的現成芯片產品并且通過某電子產品質量認證中心檢測的只有一家企業，即hd公司。其它芯片廠家要開發出滿足本項目要求的芯片并且通過某電子產品質量認證中心檢測需要2個月時間。問題（1）作出本項目招標方案主要內容策劃。（2）根據項目招標進度要求，畫出各種貨物的招標進度橫道圖。考查 （1）貨物招標方案內容；（2）標包劃分原則及劃分；（3）投標人資格條件確定及維持競爭；（4）招標進度計劃。分析 貨物采購的招標方案策劃一般包括確定采取的招標方式、確

46、定分包、設定投標人資格和招標貨物關鍵技術要求、安排招標工作進度等。（1）招標采購方式除了公開招標和邀請招標的貨物外，對于經核準可以不招標的貨物，為了提高采購的經濟性，可以參照政府采購法的詢價和競爭性談判方式采購。（2）合理分包要綜合考慮招標內容的技術特點、分包的金額、交貨時間等因素，在可能的情況下盡量使一個包的標的提高，以便提高投標人參加投標的積極性，吸引更多的潛在投標人參與投標和形成充分有效的競爭。根據案例2.1中貨物招標采購標包劃分的原則，本項目的臺式計算機和筆記本計算機技術相同，打印機、復印機、傳真機和電話機一般由經營辦公用品的經銷商經營且采購金額較小，合包招標有利于吸引更多的潛在投標人

47、參加投標，也有利于將來合同管理。其它貨物技術上有較大的差別，一般由不同的經銷商經營，不宜合包。（3）設定投標人資格和關鍵技術要求投標人資格和關鍵技術要求要根據不同貨物的特點，結合招標項目的實際要求設定。國家對招標貨物生產和銷售有強制性規定的應該遵守強制性規定。32k接觸式ic卡：用戶提出的32k接觸式ic卡投標人資格要求包括：注冊資本超過1000萬元、ic卡產品通過某電子產品質量認證中心檢測、具有芯片生產廠家的投標授權、具有社會保障卡銷售業績。經過市場調查了解到，本項目所需32k接觸式ic卡由ic卡芯片和ic卡卡基兩部分組成，芯片成本占ic卡總成本的80%。ic卡芯片由專門的芯片廠家生產，這類

48、廠家較少；ic卡卡基由卡基廠家生產，并負責集成芯片成為最終產品。卡基廠家非常多。本項目所需的32k接觸式ic卡要求具有特殊的ssf33算法，目前具有滿足要求的現成芯片產品并且通過某電子產品質量認證中心檢測的只有一家企業，即hd公司。其它芯片廠家要開發出滿足本項目要求的芯片并且通過某電子產品質量認證中心檢測需要2個月時間。如果按照上述資質要求招標，各卡基廠家都只能從hd公司訂購芯片，hd公司將會在事實上控制本次招標參加投標的卡基廠家及芯片價格。因此，本項目32k接觸式ic卡招標的關鍵是要打破hd公司對芯片生產的壟斷。服務器和數據庫軟件：招標行政監督部門核準服務器和數據庫軟件可以免予招標。但是因為

49、已經指定了產品品牌，使得用戶在該產品的價格談判中處于不利的地位。采用詢價或競爭性談判是一種較好的辦法。但要注意不能使產品制造廠家操縱采購和價格?？梢圆扇〉霓k法是取消通常招標采購中要求產品制造廠家對投標人授權的辦法，為了保證產品來自于正規渠道，可以只要求投標人具有該產品的代理資格即可。由于代理資格通常是產品制造廠家在不針對項目情況下通過對代理商的全面考核才授予其代理商資格的，其供應渠道和售后服務比較有保證。（4）安排招標進度計劃招標進度要考慮的因素有：招標時間、貨物制造和運輸時間、項目要求的到貨時間三個方面。一般項目公開招標和邀請招標從發出招標文件到招標完成，需要約30日時間；公開詢價和競爭性談

50、判從發出詢價書到確定成交一般需要約10日時間。貨物的交貨時間和貨物的銷售形式有關。貨物的銷售形式分現貨銷售和定單銷售兩種?，F貨銷售交貨期較短，只須考慮組貨和運輸時間即可，一般為一周時間。定單銷售交貨周期較長，需要考慮制造時間和運輸時間，一般需要1-3個月時間。安排招標開始的時間可以采用倒推時間法，即根據項目要求的貨物到貨時間和招標需要的時間倒推招標工作最遲應該開始的時間。參考答案（1）本項目招標方案策劃主要包括以下內容：招標采購方式a、根據招標行政監督部門核準的招標采購方式，ic卡、讀卡機具、觸摸屏、存儲設備、臺式計算機、筆記本計算機、打印機、復印機、電話機和傳真機采用公開招標方式采購，小型機

51、采用邀請招標方式采購。b、服務器和數據庫軟件由于項目的特殊情況，招標行政監督部門核準可以不招標而直接采購某品牌產品。為了以最少的資金買到指定品牌的服務器和數據庫軟件，宜進行公開詢價，在媒體發布公告邀請不特定的供應商提供該產品報價的方式采購。合理劃分標包臺式計算機和筆記本計算機合為一個包，打印機、復印機、電話機和傳真機合為一個包，其它貨物單獨組包。確定投標人資格a、32k接觸式ic卡：將投標人提供投標產品檢測報告的時間推遲兩個月或將社會保障卡銷售業績作為評標時的加分因素。b、服務器和數據庫軟件：要求參加報價的供應商具有產品制造廠家的該產品代理資格，具有銷售該產品的業績。為了避免生產廠家操縱產品銷

52、售，對參加報價的供應商名單嚴格保密，并且在報價截止時間以前，允許任何符合資質要求的供應商參加報價。招標進度安排根據項目要求的各種貨物到貨時間、貨物制造和運輸時間以及不同招標采購方式的招標采購時間，通過倒推時間法，制訂招標進度計劃表如表2.5。表2.5 招標計劃表項目內容組包招標最遲開始時間招標采購時間制造和運輸時間到貨時間32k接觸式ic卡單獨組包2007年4月1日30日30日2007年5月31日讀卡機具單獨組包2007年1月28日30日30日2007年3月31日觸摸屏單獨組包2006年12月28日30日60日2007年3月31日小型機單獨組包2006年11月8日30日90日2007年3月10

53、日存儲設備單獨組包2006年12月1日30日60日2007年2月28日某品牌服務器單獨組包2006年12月18日10日60日2007年2月28日某品牌數據庫軟件單獨組包2007年2月10日10日7日2007年2月28日臺式計算機合包2007年4月15日30日15日2007年5月31日筆記本計算機打印機合包2007年4月23日30日7日2007年5月31日復印機電話機傳真機（2）根據項目招標計劃，貨物招標進度橫道圖如下圖。圖例說明: 3、合同形式及投標人資質選擇（案例2.4）背景 某市機場是經批準建設的國家重點工程，工程總投資12億元人民幣，建設工期36個月。建設內容包括航站樓、棧橋、跑道、照明

54、、電子信息、供油工程等，其中航站樓建筑面積64000m2,其建安工程合同估算額31000萬元；飛行區指標4c，其中的飛行區跑道、滑行道地基處理工程，即“地基強夯工程”，合同估算價為9800萬元，機場場道工程合同估算額為4200萬元人民幣；機場空管工程合同估算額為2800萬元人民幣。項目審批核準單位對該機場建設中的航站樓、跑道和機場空管等工程及設備安裝工程，核準的招標方式為公開招標；建設單位組織完成了工程現場地質勘察報告，其深度滿足工程設計及施工需要，但航站樓部分內容需要進行施工深化設計。此外，項目建設期間物價有較大幅度波動，須選擇適當的合同形式降低風險。現對以上三個項目施工及設備采購進行招標。

55、 問題（1）建筑業企業資質共分幾大序列？各有多少個類別？為什么施工承包人必須取得相應施工資質才能承攬相應業務？（2）工程施工承包合同的形式有哪幾種？針對背景材料，選擇該項目航站樓、地基處理、跑道和機場空管工程的合同形式，說明理由。（3）依據背景材料，選擇航站樓、地基處理、跑道和機場空管工程施工投標人的資質名稱及相應等級，并說明選擇理由。（4）航站樓客梯8部，其中人字梯6部選擇進口產品，合同估算額1200萬元人民幣；貨梯2部，合同估算額80萬元，是否均可以直接簽訂采購合同，為什么？（5）建設單位與b基礎公司有很好的合作，且b基礎公司在地基處理方面實力很強、聲譽良好。建設單位能否直接將地基強夯工程發包給b基礎公司？同時，該工程由a設計院設計，其子公司c基礎公司能否承包該地基強夯工程，為什么?考查 （1）建筑施工企業的資質管理標準及選擇；（2）工程發包承包合同形式及選擇；（3）招標采購方法；（4）現行法律中，如工程建設項目施工招標投標辦法（30號令）等，對投標人參加投標的資格有一些限制性的規定等。