1、上市公司財務(wù)總監(jiān) 的法律責(zé)任和義務(wù) 上市公司監(jiān)管部程緒蘭 2006年8月1日 沈陽培訓(xùn) 1 簡歷： 1、1985年-1989年中央財經(jīng)大學(xué)會計系西方會計專業(yè)本科 2、1989年-1993年中央財經(jīng)大學(xué)會計系西方會計專業(yè)研究生 3、1993年-1997年中國技術(shù)進出口總公司財務(wù)部 4、1997年-2001年中技貿(mào)易股份有限公司財務(wù)部經(jīng)理 5、2001年-至今 中國證監(jiān)會上市部監(jiān)管二處處長 一、財務(wù)總監(jiān)的職責(zé)定位 （一）、財務(wù)總監(jiān)地位的顯著性 （二）、財務(wù)總監(jiān)崗位的重要性 （三）、財務(wù)總監(jiān)的具體職責(zé)風(fēng)險 二、財務(wù)總監(jiān)的法律風(fēng)險 （一）、上市公司法律監(jiān)管層次 監(jiān)管層次監(jiān)管層次 （三）、上市公司重大違

2、法違規(guī)風(fēng)險導(dǎo)致財務(wù)總監(jiān) 常見的幾種違法風(fēng)險 一、財務(wù)總監(jiān)的職責(zé)定位 （一）、財務(wù)總監(jiān)地位的顯著性 1董事兼財務(wù)總監(jiān) 2財務(wù)總監(jiān)（高級管理人員） （二）、財務(wù)總監(jiān)崗位的重要性： 知情權(quán)、操作權(quán)-很重要、風(fēng)險很大 1參與公司決策 2在公司的內(nèi)控環(huán)節(jié)中居核心地位 3負責(zé)公司的財務(wù)管理 4負責(zé)公司會計核算和會計報表的編制 5受國家法律、法規(guī)的監(jiān)管和約束 （三）、財務(wù)總監(jiān)的具體職責(zé)風(fēng)險 1未建立健全財務(wù)管理制度而引起的內(nèi)盜風(fēng)險 2越權(quán)風(fēng)險，引發(fā)牢獄之災(zāi) 3公司新業(yè)務(wù)的開展及風(fēng)險控制問題 4不規(guī)范會計核算及故意造假而導(dǎo)致被監(jiān)管部門查處的風(fēng)險 （1）利潤造假，導(dǎo)致虛假信息披露； （2）虛假披露募集資金項目投

3、資規(guī)模； （3）隱瞞控股子公司，不披露也不合并會計報表； （4）隱瞞關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交易； （5）關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化； （6）未披露關(guān)聯(lián)方資金往來和擔(dān)保、重大訴訟事項、銀 行承兌匯票、股票投資； （7）設(shè)立表外帳，隱瞞資產(chǎn)、負債、收入、費用及利潤； （8）采取不入帳等方式轉(zhuǎn)移銀行貸款資金，形成上市公司 未入帳資金占用； （9）通過托管方式，隨意變更合并報表范圍； （10）通過設(shè)置空殼公司，開設(shè)大量帳戶劃轉(zhuǎn)資金編造虛 假現(xiàn)金流量； （11）通過未經(jīng)董事會、股東大會批準，未履行信息披露 的關(guān)聯(lián)交易或關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的方式轉(zhuǎn)移資金，導(dǎo)致公司資金被 挪用或侵占； （12）未經(jīng)董事會或股東大會批準調(diào)整帳務(wù)，增

4、加債權(quán)或 債務(wù)； （13）采用不適當(dāng)?shù)亩悇?wù)處理方式導(dǎo)致公司追溯調(diào)整和罰 款； （14）關(guān)聯(lián)方銷售的收入確認問題。 二、財務(wù)總監(jiān)的法律風(fēng)險 （一）、上市公司法律監(jiān)管層次 1、法律層次：刑法、證券法、公司法 (人大) 2、行政法規(guī)層次: 股票條例改上市公司監(jiān)管條例 (國務(wù)院) 3、部門規(guī)章和規(guī)范性文件層次(證監(jiān)會) 公司信息披露 公司治理 并購與重組 4、上市規(guī)則（交易所） 監(jiān)管層次監(jiān)管層次 1 1、監(jiān)管部門的分工與職責(zé)、監(jiān)管部門的分工與職責(zé) （1 1）交易所信息披露的一線監(jiān)管（定期報告審核、合理質(zhì)疑）交易所信息披露的一線監(jiān)管（定期報告審核、合理質(zhì)疑） （2 2）證監(jiān)局的一線監(jiān)管（現(xiàn)場核查、檢查）

5、證監(jiān)局的一線監(jiān)管（現(xiàn)場核查、檢查） （3 3）證監(jiān)會上市部的政策制定與指導(dǎo)）證監(jiān)會上市部的政策制定與指導(dǎo) 2 2、檢查層次、檢查層次 （1 1）上市公司自查）上市公司自查 （2 2）上市公司現(xiàn)場檢查）上市公司現(xiàn)場檢查 （3 3）專項核查、專項檢查）專項核查、專項檢查 （4 4）約見董事長談話）約見董事長談話 （5 5）稽查立案）稽查立案 3 3、處罰層次、處罰層次 （1 1）監(jiān)管意見函）監(jiān)管意見函 （2 2）內(nèi)部批評）內(nèi)部批評 （3 3）行政處罰并移送公安部門）行政處罰并移送公安部門 （三）、上市公司重大違法違規(guī)風(fēng)險導(dǎo) 致財務(wù)總監(jiān)常見的幾種違法風(fēng)險 1、 虛假信息披露 2、“掏空”上市公司 3

6、、金融機構(gòu)“騙貸” 4、“內(nèi)幕交易”和“市場操縱” 5、虛假收購 6、處罰后的從業(yè)風(fēng)險 1、虛假信息披露違法違規(guī)行為 （1）文件類型 *招配股材料虛假 *臨時公告虛假 *定期報告虛假 *收購報告書虛假 （2）具體表現(xiàn)方面 *虛假陳述 *重大遺漏 *故意隱瞞 （3）相關(guān)法律規(guī)定 A、刑法第161條：有關(guān)“信息披露”的法律責(zé)任規(guī)定 主體：依法負有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè) 違法行為： *虛假或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告 *對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露 判定：嚴重損害股東或者他人利益的 法律責(zé)任： *三年以下有期徒刑或者拘役 *并處或單處二萬元以上二十萬元以下罰金 B、證券法第193條

7、，關(guān)于信息披露義務(wù)人虛假披露行政責(zé) 任的規(guī)定 主體的擴大： *由原條文的“發(fā)行人”擴大為“發(fā)行人、上市公司或 者其他信息披露義務(wù)人” *發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股 東、實際控制人指使從事- 違法行為： *未按照規(guī)定披露信息或者披露的信息有虛假記載、誤 導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的 *未按照規(guī)定報送有關(guān)報告或者報送的報告有虛假記載、 誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的 法律責(zé)任： *責(zé)令改正，給予警告，并處三十萬元以上六十萬元 以下的罰款。對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告， 并處三萬元以上三十萬元以下的罰款。 C、證券法第69條：有關(guān)虛假陳述法律責(zé)任的集中規(guī)定 增加了可能存在虛

8、假陳述的文件內(nèi)容，“其他信息披露資料” 增加了責(zé)任主體，“上市公司的控股股東、實際控制人、董事、 監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人” 責(zé)任分類： *發(fā)行人、上市公司對虛假陳述承擔(dān)責(zé)任 *發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其 他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司承擔(dān)過錯推定責(zé)任 *發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人承擔(dān)過錯責(zé)任 D、證券法第66條：有關(guān)年度報告規(guī)定的重大修改 主體：上市公司和公司債券上市交易的公司 法律義務(wù)： *公告董事、監(jiān)事、高管人員簡介及其持股情況 *增加公告公司的實際控制人 E、證券法第68條：新增關(guān)于上市公司董事、監(jiān)事、高級 管理人員對定期

9、報告等信息披露文件所應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù)的 規(guī)定 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)對公司定期報告簽 署書面確認意見 上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會編制的公司定期報告審核并提 出書面審核意見 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披 露的信息真實、準確、完整 F、第67條：有關(guān)上市公司臨時公告規(guī)定的重大修改 重大事件（12項）（披露起因、目前的狀態(tài)、可能產(chǎn)生的法 律后果） ，修改兩項，增加三項 *“公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過凈資產(chǎn)10%以上的重大 損失”改為“公司發(fā)生重大虧損或者重大損失” *“公司的董事長，三分之一以上的董事，或者經(jīng)理發(fā)生 變動”改為“公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者

10、經(jīng)理” *股東持股情況變化中，增加實際控制人控制公司的情況 發(fā)生較大變化的內(nèi)容 *增加了股東大會和董事會決議被宣告無效的內(nèi)容 *增加了公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、 監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施的內(nèi)容 （4）查處案例一-重慶實業(yè)重慶實業(yè) 1 1、重慶實業(yè)在、重慶實業(yè)在20002000年公開披露的配股說明書中披露虛假信息年公開披露的配股說明書中披露虛假信息 1）重慶實業(yè)1999年實際凈資產(chǎn)收益率和1997年至1999年3年 的平均凈資產(chǎn)收益率已達不到關(guān)于上市公司配股工作有關(guān)問題的 通知規(guī)定的要求。 重慶實業(yè)上述行為違反了中華人民共和國證券法（以下 簡稱證券法）第五

11、十九條的規(guī)定，構(gòu)成證券法第一百七十 七條所述“未按照有關(guān)規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記 載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏”的行為。對此負有責(zé)任的是在審 議2000年度增資配股預(yù)案董事會決議上簽字的董事和在1999年 年度股東大會決議上簽字的董事，以及公司財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍。以及公司財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍。 2、在2000年、2001年、2002年和2003年年度報告中所披 露的信息有虛假記載和重大遺漏 1） 2000年、2001年、2002年和2003年披露虛假利潤 重慶實業(yè)上述披露虛假財務(wù)報告的行為違反了證券法 第六十三條規(guī)定，構(gòu)成了第一百七十七條“未按照有關(guān)規(guī)定披露信息， 或者所披露的信息有虛假記

12、載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏”的行為。 1999年至2003年年度報告簽字的董事對此應(yīng)負主要或直接責(zé)任，財 務(wù)總監(jiān)和董事會秘書對上述違法行為也負一定的直接責(zé)任。 2）在2000年、2001年、2002年和2003年的年度報告中未 依法披露德隆與重慶實業(yè)之間的控制性關(guān)聯(lián)關(guān)系 截至1999年11月，德隆實際控制重慶實業(yè)的股份為3007.4 萬股，占總股本的50.12%；2000年11月，重慶實業(yè)實施配股后，德 隆實際控制重慶實業(yè)的股份為3013萬股，占總股本的45.65%。德隆 利用控股關(guān)系向重慶實業(yè)董事會派駐董事控制董事會、向重慶實業(yè) 派駐經(jīng)營管理人員控制公司經(jīng)營管理。德隆是重慶實業(yè)的實際控制

13、人，重慶實業(yè)的前4大股東存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。但是，重慶實業(yè)在1999年 至2003年年度報告中，沒有披露上述德隆利用公司前4大股東進行實 際控制的情況，隱瞞了前4大股東之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的事實。 重慶實業(yè)上述行為違反了證券法第六十一條的規(guī)定，構(gòu)成 了證券法第一百七十七條所述的行為。對1999年至2003年年度 報告簽字的董事對此應(yīng)負主要或直接責(zé)任，董事會秘書在工作中知 悉德隆與重慶實業(yè)間的控制關(guān)系，對未按要求披露的情況也負一定 的直接責(zé)任。 3）在2000年、2001年、2002年和2003年的年度報告中未 依法披露對外擔(dān)保情況。 重慶實業(yè)上述行為違反了證券法第六十一條和第六十二 條的規(guī)定，構(gòu)成了證券

14、法第一百七十七條所述的行為。簽字 通過關(guān)于擔(dān)保的董事會決議及簽字通過2001年、2002年、2003年年 度報告的董事和簽字通過相應(yīng)擔(dān)保的董事會決議的董事應(yīng)承擔(dān)責(zé)任， 財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍在工作中知悉并經(jīng)辦有關(guān)擔(dān)保事項，對上述違法行財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍在工作中知悉并經(jīng)辦有關(guān)擔(dān)保事項，對上述違法行 為也負有一定責(zé)任為也負有一定責(zé)任。 4）在2000年、2001年、2002年和2003年的年度報告中未依法 披露與德隆系之間的關(guān)聯(lián)交易行為。 重慶實業(yè)在對外履行信息披露義務(wù)時，對3項關(guān)聯(lián)交易只披露 了有關(guān)交易的時間、當(dāng)事人和金額等，沒有披露交易雙方均是德隆 控制的關(guān)聯(lián)公司，以及屬于關(guān)聯(lián)交易的事實；對第4項關(guān)聯(lián)交易

15、沒 有及時對外披露，在補充披露時也沒有披露詳細關(guān)聯(lián)關(guān)系。 重慶實業(yè)上述行為違反了證券法第六十一條和第六十二 條的規(guī)定，構(gòu)成證券法第一百七十七條所述的行為，簽字通過 關(guān)聯(lián)交易和簽字通過2000年、2001年、2003年年報的董事對此負有 直接責(zé)任，公司財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍和董事會秘書徐明華在履行公司信公司財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍和董事會秘書徐明華在履行公司信 息披露工作中知悉關(guān)聯(lián)交易的事實，也負有一定責(zé)任息披露工作中知悉關(guān)聯(lián)交易的事實，也負有一定責(zé)任。 對其他直接責(zé)任人員董事和財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍分別給予警告并財務(wù)總監(jiān)盛學(xué)軍分別給予警告并 各處以各處以10萬元罰款萬元罰款。 案例二-岳陽恒立 1）02、03年度年報虛

16、假信息披露，前董事兼財務(wù)總監(jiān)劉幫智 在2002年、2003年年報上簽字確認，對上述違法違規(guī)事實承擔(dān)相應(yīng) 責(zé)任。 *方式：采取虛增其他業(yè)務(wù)收入、虛增租賃收入、少計費用、 少結(jié)轉(zhuǎn)完工產(chǎn)品成本等方式，虛增收入，虛增利潤。 2）2002年至2004年未披露對外擔(dān)保17筆，合計金額23,995萬 元；2003年和2004年未披露涉訴案件24件，涉案總金額27,303.2萬 元。未披露大股東占用資金1.06億元。 3）大股東占用資金1.06億元。其中劉幫智簽字同意劃轉(zhuǎn)500萬 元，其他均在無人簽字的情況下支付。 4）違規(guī)為控股股東提供擔(dān)保5000萬元。劉幫智對此知情不報。 5）劉幫智虛報發(fā)票4萬元。 20

17、04年7月27日，深交所對岳陽恒立包括劉幫智在內(nèi)的有關(guān)董 事予以公開譴責(zé)。 2005 年4月5日，劉幫智因涉嫌挪用資金于被岳陽市公安機關(guān) 予以刑事拘留。因舊公司法和刑法均未對資金占用進行個人定罪， 最終，劉幫智因虛報發(fā)票貪污4萬元被判刑期3年，緩期3年執(zhí)行。 案例三-吳忠儀表 1）2003年和2004年半年度報告存在虛假陳述。董事原財務(wù)總董事原財務(wù)總 監(jiān)李志強監(jiān)李志強對公司的違法行為負有主要責(zé)任。 *虛增凈利潤方式：采取營銷費用，長期不入賬；沖減產(chǎn)品 試制費；少計提壞賬；少計提存貨減值準備；未確認壞賬損失；未 確認為投資損失；未實現(xiàn)銷售；虛開銷售發(fā)票，虛做銷售收入，虛 結(jié)轉(zhuǎn)成本； *虛增固定資

18、產(chǎn)、長期股權(quán)投資、存貨和在建工程等形式， 虛增資產(chǎn)形成賬外資金，用做二級市場股票買賣。 2）對配股資金的使用、控股股東的資金占用及擔(dān)保情況大部 分未能及時、準確公告，也未在定期報告中完整披露。李志強負有 主要責(zé)任。 對李志強處以警告、對李志強處以警告、1515萬元罰款萬元罰款 案例四案例四-湘火炬 1）97-99年三年年度報告虛假披露財務(wù)信息。 2）2000年公開披露的配股說明書中含有虛假信息。 *配股說明書中公開披露的1997年、1998年、1999年的凈資 產(chǎn)收益率分別為11.03%、21.84%和16.11%，實際利潤分別為1.35%、 21.83%和12.64%。 *1997年的凈資產(chǎn)

19、收益率未達到關(guān)于上市公司配股工作有 關(guān)問題的通知第一條“任何一年的凈資產(chǎn)收益率不得低于6%”的 規(guī)定的要求。 3）未按規(guī)定披露控股子公司的利潤分配情況，虛增凈資產(chǎn)。 *2000年4月，控股子公司天津鴻本經(jīng)原董事會通過后，付給 原股東香港鴻源公司1240.95萬元。2000年7月將上述利潤分配會計 記錄沖回，年報中未如實反映該利潤分配情況。 公司原董事兼財務(wù)總監(jiān)陳力對上述違法違規(guī)行為負有直接責(zé) 任，2006年3月20日，中國證監(jiān)會給予陳力10年市場禁入的處罰。 2、“掏空”上市公司的違法違規(guī)行為 （1）國有企業(yè)“掏空”的具體特征 *一股獨大，一人獨大 *法人治理缺失，雙重任職嚴重 *董事、監(jiān)事、

20、高管人員法制觀念淡薄 *關(guān)聯(lián)交易比例高，上市公司獨立性不強 （2）民營企業(yè)“掏空”的具體特征 *公司經(jīng)過重組，以低成本獲得上市公司 *“明星企業(yè)”、“光環(huán)人物” *成立眾多殼公司，關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化或隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系轉(zhuǎn)移 資金 *用上市公司股權(quán)抵押貸款，或上市公司及子公司為其銀行 貸款提供擔(dān)保 （3）A、刑法新增第169條：有關(guān)上市公司“掏空行為”的規(guī) 定 主體： *上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員操縱（公司法 第217條 ） *上市公司的控股股東或者實際控制人指使 違法行為： *無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他 資產(chǎn)； *以明顯不公允的條件-提供、接受資金、商品、服務(wù)或者 其他

21、資產(chǎn)； *向明顯不具有清償能力-提供資金、商品、服務(wù)或者其他 資產(chǎn)； *為明顯不具有清償能力-提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由- -提供擔(dān)保； *無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的。 判定： *致使上市公司利益遭受重大損失的 *致使上市公司利益遭受特別重大損失的 法律責(zé)任： *處三年以下有期徒刑后者拘役，并處或者單處罰金 *處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金 B、公司法第116條，新增關(guān)于禁止董事、監(jiān)事、高級管理人 員直接或者通過子公司間接占用資金的規(guī)定 公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員 提供借款 C、公司法第16條，關(guān)于公司對外投資和提供擔(dān)保的規(guī)定 向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保

22、 *依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東大會決議 為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的 *必須經(jīng)股東大會決議 *前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股 東，不得參加前款規(guī)定事項的表決 *出席會議的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過 （4）、案例一-明星電力“掏空”案 1）控股股東利用控股地位在公司和主要子公司派駐財務(wù)人 員，掌控資金和財務(wù)大權(quán) 2）借口多元化發(fā)展設(shè)立異地子公司搭建掏空上市公司的平 臺，大肆占用和拆借異地子公司資金7億多元。 3）虛設(shè)貿(mào)易交易，精心設(shè)計虛假國際貿(mào)易，從上市公司套 走1.48億元貿(mào)易資金 4）利用明星電力及其控股子公司向銀行擔(dān)保，偽造上市公 司董事會決議，利用上市

23、公司為其銀行貸款提供擔(dān)保，擔(dān)保金額累 計達5億多元。 5）控股股東惡意掏空行為導(dǎo)致上市公司遭受巨大損失， 2005年虧損3億元。 證監(jiān)局對明星電力立案稽查。同期，公安機關(guān)以涉嫌挪用資 金、職務(wù)侵占、合同詐騙等罪名名依法逮捕了公司董事長周益明 （包括財務(wù)總監(jiān)）等4名高管人員。 案例二案例二-中關(guān)村中關(guān)村 1）重大合同未及時披露； 2）2001年、2002年年報分別遺漏重大擔(dān)保事項5、1億元、 和8、3億元 董事兼總會計師鄭中安董事兼總會計師鄭中安給予警告 案例三- 嘉瑞新材 1）02、03、04年披露虛假的主營業(yè)務(wù)收入與利潤； 2）為實際控制人湖南鴻儀的關(guān)聯(lián)方提供違規(guī)擔(dān)保59,206 萬元； 3

24、）截止2004年12月31日，占用資金余額為6、2億元 方式*嘉瑞新材的實際控制人湖南鴻儀及其旗下的一系 列關(guān)聯(lián)公司，通過各種往來款和嘉瑞新材帳外銀行借款的方式大量 占用嘉瑞新材的資金； 4）未及時披露巨額對外擔(dān)保；未如實披露巨額實際控制 人及關(guān)聯(lián)方占用資金；未披露巨額銀行借款。 5）嘉瑞新材未如實披露第一大股東、第二股東、第三股 東、第四股東均為鴻儀集團關(guān)聯(lián)企業(yè)。 6）萬新紅離任后，帶走公司車輛一臺。 以上違法違規(guī)行為原財務(wù)總監(jiān)萬新紅均知情，并在2002、 2003年年報和2004年中報上簽字確認保證信息披露的真實性。 2005年1月13日，深交所公開譴責(zé)包括萬新紅在內(nèi)的應(yīng)對 上述違法違規(guī)行

25、為負直接責(zé)任的有關(guān)董事。 2006年3月13日，中國證監(jiān)會下達行政處罰和市場禁入 事先告知書，對原財務(wù)總監(jiān)萬新紅給予警告，并處以10萬元罰款。 證監(jiān)局責(zé)成萬新紅退回車輛。 3、“騙貸”的違法行為 （1）國有企業(yè)的違法違規(guī)行為的具體表現(xiàn)形式 *將無真實交易背景的票據(jù)承兌作為一種融資手段 *董事長一人簽字，財務(wù)總監(jiān)知曉，偽造董事會決議 *不履行法定審批程序和信息披露義務(wù) （2）民營企業(yè)的違法違規(guī)行為的具體表現(xiàn)形式 *經(jīng)過重組，公司暫時無再融資資格 *將上市公司的銀行資信作為其騙取銀行資金的途徑 *方式多樣，渠道多樣 *成立大量控股子公司用于承兌匯票的開具和承兌 *董事長一人簽字，財務(wù)總監(jiān)知曉，偽造

26、董事會決議 *不履行法定審批程序和信息披露義務(wù) （3）金融機構(gòu)“騙貸” A、刑法第175條新增一條：有關(guān)“騙貸”行為的規(guī)定 主體：無限定 違法行為：以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款、票據(jù) 承兌、信用證、保函 判定： *造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié) *造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié) 法律責(zé)任： *處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金 *處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金 （4）案例一-科龍 *控股子公司之間以及其與控股股東所屬企業(yè)之間 *利用殼公司之間的虛假銷售，開具承兌匯票套取銀行資金 *大量虛假票據(jù)貼現(xiàn)導(dǎo)致04年現(xiàn)金流量表錯報 *財務(wù)總監(jiān)被依法逮捕。 案例二-天一科

27、技 *上市公司與控股子公司之間，銀行承兌匯票主要由天一科 技簽發(fā)，在天一科技的帳外控股子公司進行貼現(xiàn)。 *未在03年會計報表和04年半年度會計報表中披露巨額應(yīng)付 票據(jù)余額。 *未在03年財務(wù)報告附注和04年半年度財務(wù)報告附注中披露 當(dāng)期簽發(fā)并貼現(xiàn)的巨額銀行承兌匯票發(fā)生額。 *董事、財務(wù)總監(jiān)吳加政給予警告、罰款5萬元。 4、“內(nèi)幕交易”和“市場操縱”的違法 違規(guī)行為 （1）“市場操縱”違法違規(guī)行為的具體方式 *設(shè)立表外帳，使用銀行貸款資金與關(guān)聯(lián)方進行委托理財 *利用上市公司貸款和職工集資款混合炒股，公司高管參與 集資 *從上市公司挪用銀行貸款給職工持股委員會炒股，公司高 管持股 （2）A、刑法第

28、182條：有關(guān)“市場操縱行為”的規(guī)定 主體：無限定 違法行為：操縱證券、期貨市場 *單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢、 或者利用信息優(yōu)勢，聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱交易價格或者交易量 *與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互 進行證券、期貨交易，影響-交易價格或者交易量 *在自己實際控制的帳戶之間進行證券交易，或者以 自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響-交易價格或者交易量 *以其他方法操縱證券、期貨市場的 7 判定： *情節(jié)嚴重的 *情節(jié)特別嚴重的 法律責(zé)任： *處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金 *處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金 B、證券法第203條，關(guān)于操

29、縱證券市場的 *責(zé)令依法處理非法持有的證券 *沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰 款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上 三百萬元以下的罰款 *單位從事證券市場操縱的，還應(yīng)當(dāng)對直接負責(zé)的主管人 員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以十萬元以上六十萬元以下的 罰款以上三百萬元以下的罰款 C、證券法第47條：關(guān)于短線交易及其歸入權(quán)的規(guī)定 主體：上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司5% 以上的股東 違法行為： *持有的該公司股票在買入后六個月內(nèi)賣出 *持有的該公司股票在賣出后六個月內(nèi)買入 判定： *所得收益歸該公司所有 *公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益 法律

30、責(zé)任：股東派生訴訟 *股東有權(quán)要求董事會在三十日內(nèi)執(zhí)行收益歸入 *股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提 起訴訟 *負有責(zé)任的董事負有連帶責(zé)任 *給予警告，可以并處三萬元以上十萬元以下的罰款 D、第74條，關(guān)于內(nèi)幕信息知情人的范圍 發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員 持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員， 公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員 發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員 E、第75條，關(guān)于內(nèi)幕信息范圍的規(guī)定 未作實質(zhì)性修改，第六款“公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理 或者其他高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任”修 改為“公司的董事、監(jiān)

31、事、高級管理人員的行為-” F、第202條，關(guān)于內(nèi)幕交易的法律責(zé)任的規(guī)定 主體： *證券交易內(nèi)幕信息知情人 *非法獲取內(nèi)幕信息的人 違法行為： *買賣該證券 *泄露該信息 *建議他人買入該證券 法律責(zé)任： *責(zé)令依法處理非法持有的證券 *沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下 的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的，處以三萬元以 上六十萬元以下的罰款 *單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對直接負責(zé)的主管人 員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下 的罰款 （3）案例一-天山股份 *利用表外資金與關(guān)聯(lián)方進行委托理財 *自1999年3月至2004年4月，天山股份設(shè)立表外帳，使

32、用 銀行貸款資金進行委托理財，并發(fā)生相應(yīng)收入和支出。 *期間，天山股份共發(fā)生表外銀行貸款49筆，累計18.22 億元人民幣,該公司利用表外資金與德恒證券有限責(zé)任公司等六家 公司進行委托理財，簽定委托理財合同44筆，累計理財金額19.9億 元，最高委托理財金額為5.7億元，獲得理財收益1、6億元。 *截止2004年1月，尚有表外貸款余額3.05億元未歸還,委 托理財本金3.2億元未收回。 *一直未將上述業(yè)務(wù)納入公開披露的財務(wù)報表，導(dǎo)致1999 年度至2003年度隱瞞利潤5998.54萬元。 *時任總會計師、副總經(jīng)理給予警告，并處10萬元罰款 案例二-創(chuàng)智科技 *利用上市公司1.5億元貸款及員工4200萬元集資款混合炒 股，產(chǎn)生虧損5700萬元， *公司主要高管參與了集資，涉嫌內(nèi)幕交易、操縱市場等 違法違規(guī)行為。 *2005年12月20日，決定對創(chuàng)智科技進行立案稽查。 *2006年3月，更換了原財務(wù)總監(jiān)龍白浪。 案例三-南京中百 *上市公司貸款“借給”第三、四股東職工持股委員會 成立的公司 *歷時5年，虛假帳冊，虛假信息披露 *潛虧1億元 *財務(wù)總監(jiān)被逮捕 5、虛假收購的違法違規(guī)行為 （1）虛假收購的具體表現(xiàn)形式 *隱瞞一致行動人 *隱瞞關(guān)聯(lián)方關(guān)系 *高估收購資產(chǎn)，