1、勞動合同法視野下創(chuàng)新企業(yè)工會的職能 浙江浙中律師事務所 嚴 亮 奇 【摘要】2008年1月1日，勞動合同法正式實施，從立法的層面賦予企業(yè)工會組織平等協商、代表職工簽訂集體合同、監(jiān)督勞動合同制度的實施等權利和職能。針對目前勞動合同法的實施狀況，企業(yè)工會應當創(chuàng)新履行法律賦予自己的職能，維護國家法律的公正莊嚴，全面系統地維護勞動者的合法權益的基礎上，構建一個和諧的企業(yè)勞資關系，維持社會主義市場經濟秩序的穩(wěn)定和諧?！娟P鍵詞】企業(yè)工會 勞動合同法 職能 創(chuàng)新一、前言2007年6月29日，在經歷了兩年多的反復醞釀和多方權衡之后，中華人民共和國勞動合同法終于在十屆全國人大常委會第二十八次會議上四審時以絕對高

2、票通過。秉持著“為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權利和義務，保護勞動者的合法權益，構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系”這一立法宗旨，勞動合同法賦予了工會組織平等協商、代表職工簽訂集體合同、監(jiān)督勞動合同制度的實施等權利和職能。而為了更好的執(zhí)行這一部具有劃時代意義的法律，企業(yè)工會必須擔當“騎士”的職責，貫徹執(zhí)行法律賦予自己的職能，維護國家法律的公正莊嚴。筆者就在切實貫徹勞動合同法的前提下，對工會組織該如何用好這些權利職能的問題進行探討，從而希望創(chuàng)新履行企業(yè)工會的職能，在全面系統地維護勞動者的合法權益的基礎上，構建一個和諧的企業(yè)勞資關系，促進企業(yè)和職工共同發(fā)展，維持社會主義市場經濟秩序的穩(wěn)定

3、和諧。二、我國現代企業(yè)工會的現狀堪憂自從人類社會進入工業(yè)化時期以來，衍生而出的無產階級與資產階級就開始了利益的矛盾沖突，而工會的誕生就是工人階級團結一致對抗資產階級剝削的主要武器。在新民主主義革命時期和社會主義建設時期，中國工會在中國共產黨的領導下發(fā)揮了積極的作用，完成了社會主義工業(yè)化改造，進而奠定了工人階級在中國社會的主人翁地位。然而，在中國改革開放30年來的今天，以公有制為主體、多種所有制共同發(fā)展的這項基本經濟制度出臺后，非公有制經濟成為了我國社會主義市場經濟的重要組成部分，并且不斷發(fā)展壯大，滲透國民經濟的各個領域。由于社會經濟結構的這種多元化現象，我國的社會結構已經發(fā)生了翻天覆地的變化，

4、國家、集體、企業(yè)與個人利益也已經不能繼續(xù)保持單純的一致性。因此，現階段中國企事業(yè)工會組織的性質、地位和作用也相應的發(fā)生了深刻的變化。首先，認識上的差異影響了企業(yè)工會的工作。一方面，職工對工會的認知不夠明確，普遍對組建工會熱情不高或漠不關心。另一方面，企業(yè)擔心上繳工會經費會增加負擔，妨礙企業(yè)工作的進展。顯而易見，認知上的差異是制約企業(yè)工會開展工作的根本原因。其次，過重的工作指標壓力，促使了“虛、假、空”盛行。面對上級不切實際的目標層層加碼與企業(yè)主熱情不高的雙重壓力，企業(yè)工會忙于應付，一旦應付不了，“虛、假、空”一起上，致使工作質量低下，滿下騙上的情況普遍存在。最后，不但企業(yè)工會無法發(fā)揮應有的作用

5、，而且工會的形象也遭到了極大的損害。最后，沒有獲得法律的切實保障，企業(yè)工會無法制度化，組織形同虛設。盡管國家相繼出臺了中華人民共和國勞動法、中華人民共和國工會法、企業(yè)工會工作條例（試行）等一系列法律法規(guī)，明確規(guī)定了工會的性質、地位和作用，賦予了工會很多權利。但是，在貫徹實施的過程中，一旦這些權利遭到了侵害，由于法律責任或規(guī)定得比較籠統，可操作性不強，或對違法成本規(guī)定的比較低，不足以產生應有的威懾力之類的原因，處罰力度不到位，法律責任成了“紙上談兵”，不能解決企業(yè)工會進出無路的困境，我國現代企業(yè)工會的現狀堪憂。從2008年1月1日起開始實施的中華人民共和國勞動合同法，從立法的高度明確賦予了工會組

6、織平等協商、代表職工簽訂集體合同、監(jiān)督勞動合同制度的實施等權利和職能。因此，當務之急，工會應該思索如何切實履行法律賦予工會的職能，從而更好的維護勞動者的合法權益，構建和諧的勞資關系，促進社會主義市場經濟的穩(wěn)定發(fā)展。三、勞動合同法中明確賦予企業(yè)工會的法定職能中華人民共和國工會法賦予中國工會具有代表權、維護權、民主參與權、平等協商權、社會監(jiān)督權這五大權利。而作為上位法的中華人民共和國勞動合同法中，從立法的層面，通過多個條款明確規(guī)定了工會組織平等協商、代表職工簽訂集體合同、監(jiān)督勞動合同制度的實施等國家法定的權利，對工會的職能加大了國家強制力的保護力度。（一）企業(yè)工會擁有在勞動合同關系中實現勞動者核心

7、利益、協調勞動關系三方機制進行平等協商的職能。第一，企業(yè)工會有責任幫助、指導職工簽勞動合同?！肮攷椭?、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，并與用人單位建立集體協商機制，維護勞動者的合法權益?！?企業(yè)工會應當在勞資關系建立的伊始就幫助指導勞動者這一弱勢群體，盡力維護其合法權益，實現公平的勞資關系。第二，對直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度，工會要與企業(yè)制定協商確定。“用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見

8、，與工會或者職工代表平等協商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出，通過協商予以修改完善。”2，從以上條款可以看出，制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項，必須經過工會和企業(yè)平等協商這一環(huán)節(jié)，企業(yè)規(guī)章制度才是有效的，否則就違反了國家法律的強制性規(guī)定。第三，企業(yè)工會要在勞方、資方、政府協調勞動關系的三方協商機制中發(fā)揮作用。“縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表，建立健全協調勞動關系三方機制，共同研究解決有關勞動關系的重大問題?！?企業(yè)工會應當建立健全協商勞動關系三方機制，充分發(fā)揮自己作用，推動集體協商工作深入健

9、康發(fā)展。（二）企業(yè)工會擁有在集體合同中進行全程主導的職能。勞動合同法專門在第五章的“特別規(guī)定”中專節(jié)訂立了有關“集體合同”的規(guī)定,明確了工會在集體合同的訂立、履行過程中的地位和作用。從中可以看出，工會對于集體合同制度的確立和完善方面，擁有重大職能，工會要通過集體合同這個機制，幫助勞動者爭取應得的合理利益。第一，企業(yè)工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立集體合同?！肮砥髽I(yè)職工一方與用人單位訂立集體合同；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立?！?此時，企業(yè)工會在集體合同簽訂中處于當事人的地位，這就代表了一旦合同出現瑕疵、違約等情況，追究責任的主體即是企業(yè)工會，在最

10、大程度上保證了合同主體的平等地位。第二，企業(yè)工會應對集體合同的實施履行進行監(jiān)督?！肮婪ňS護勞動者的合法權益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進行監(jiān)督?！?第三，當勞資雙方發(fā)生矛盾爭議時，企業(yè)工會應當追究用人單位相應的責任。“用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權益的，工會可以依法要求用人單位承擔責任；因履行集體合同發(fā)生爭議，經協商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。”6也就是說，企業(yè)工會可以自己的名義，向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁或者向人民法院起訴。（三）企業(yè)工會擁有協助勞動者運用法律武器來解決合同糾紛的職能。“用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權提出意見

11、或者要求糾正；勞動者申請仲裁、提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。”7根據這一條款的規(guī)定，我們可以看出，企業(yè)工會有責任協助勞動者運用法律武器來解決合同糾紛。這不僅要求企業(yè)工會對勞動者提供必要的法律咨詢，還要求企業(yè)工會嚴格依照勞動法、勞動合同法、勞動爭議調解仲裁法以及相關的勞動法律法規(guī)，協助勞動保障部門和勞動爭議處理機構解決勞動合同糾紛，切實維護勞動爭議雙方，特別是維護底層勞動者的合法權益，構建公平和諧的勞資關系。四、創(chuàng)新履行勞動合同法賦予企業(yè)工會的職能2007年9月份開始，在勞動合同法頒布后尚未實施的期間，深圳華為技術有限公司補償10億元鼓勵七千余名員工辭職；12月份，沃爾瑪全球采購中心“無原

12、則解雇”全球超過200名員工，其中中國員工占總數一半左右，波及深圳、上海、莆田、東莞的四個分部。我們可以深深的感受到，缺乏工會組織這一維權核心的弱勢群體在面對強勢奪人的主宰企業(yè)時，表現得多么黯然無奈。而幾乎同一時期爆發(fā)出的“法國大罷工事件”，卻讓我們清楚的看到了廣大勞動者在企業(yè)工會組織強有力的領導下，與侵范自身合法權益的龐大勢力集團所進行的一場“生死”博弈，使得法國勞動者獲得了真正的民主和公正，自身的合法權益也得到了充分的維護。因此，在企業(yè)單位紛紛采取措施規(guī)避或變相規(guī)避勞動合同法之際，企業(yè)工會更應該與時俱進，創(chuàng)新履行自己的職能，依法監(jiān)督企業(yè)的行為，維護國家法律的公正莊嚴。（一）創(chuàng)新構建企業(yè)工會

13、規(guī)范的組織建設機制“工會是職工自愿結合的工人階級的群眾組織?！?由此可知，企業(yè)工會的組成人員應該是從勞動者中選擇出來的代表勞動者利益的人員，那么從理論上說，企業(yè)工會維護的自然是勞動者的合法權益。然而，在實踐中，企業(yè)工會一般都依附于企業(yè)而存在，企業(yè)提供工會相應的資源配置，工會開展活動的物力財力都是由企業(yè)方來負擔，這一現象就造成了企業(yè)工會往往模糊其職能而去偏袒企業(yè)方的利益，也就無法維護職工的合法權益了。因此，筆者認為，要依法切實履行企業(yè)工會的職能，必須首先創(chuàng)新構建企業(yè)工會規(guī)范的組織建設機制。1、創(chuàng)新構建企業(yè)工會的物質基礎建設機制在上級工會的監(jiān)督和幫助下，保障企業(yè)工會有充實的物質基礎來進行工作。第一

14、、要運用更加靈活、開放的方式做好企業(yè)工會經費收繳工作，強化、完善各種激勵約束機制，落實經費收繳目標責任。第二、要加強對企業(yè)工會經費的收繳、使用、管理的監(jiān)督檢查，督促企業(yè)行政為企業(yè)工會的辦公、開展活動提供必要的設施和活動場所等物質條件。第三、對無正當理由拖延或拒不撥繳工會經費或者侵占工會經費的，企業(yè)工會可以在上級工會的協助下，通過司法途徑解決。2、創(chuàng)新構建企業(yè)工會的組織體系建設機制系統完善企業(yè)內部工會組織體系，建立健全工會組織機構、工作制度、民主制度等具體機制。按照工會法、中國工會章程和企業(yè)工會工作條例（試行）的要求，建立工會基層委員會、各種工作委員會、工作小組以及建立健全會員代表大會或會員大會

15、制度。3、創(chuàng)新構建企業(yè)工會的干部隊伍建設機制嚴格按照工會法和企業(yè)工會工作條例（試行）的規(guī)定，在符合條件的企業(yè)，設置一定數量的專職干部，具體人數由企業(yè)工會與企業(yè)協商確定。上級工會應當給予協調、幫助，也可以與有關部門聯合制訂指導性文件，對工會專職干部人數提出具體要求，保證工會干部隊伍的整體素質。另外，企業(yè)還應當認真執(zhí)行國家有關規(guī)定，依法落實工會干部的待遇問題，調動企業(yè)工會干部的工作積極性。4、創(chuàng)新構建企業(yè)工會的上下級聯絡機制要建立和完善上級代表下級、上級工會支持和保護下級工會的機制，規(guī)定企業(yè)的管理者不能通過任何形式的手段制約工會的正常運作，讓企業(yè)工會的運作獨立于企業(yè)的行政管理。只有通過以上企業(yè)工會

16、具體的組織建設機制，從本源性質上確定企業(yè)工會的就是企業(yè)工會會員和職工合法權益的代表者和維護者，避免工會的行政化出現，使工會更貼近職工，真正成為勞動者與黨或政府的橋梁紐帶。才能依法公平公正地維護勞動者的合法權益。（二）創(chuàng)新構建企業(yè)工會協商監(jiān)督的執(zhí)行機制勞動合同法在立法過程中重點參考了德國的模式，但是德國的經驗主要是集體勞動關系調整德國勞動關系協調成本很高，工人委員會、工人參與制、共同決定制、工人董事，工人監(jiān)事等機制，我國尚有很大的距離。另外，包括美國、法國、英國、印度在內，維持勞工平衡的主要手段之一是工人有自由組織工會權利和罷工權利，這是企業(yè)的最大的壓力。比如，越南、印度的投資者就遇到了大量工人

17、罷工的困擾。根據我國的基本國情，我們應該從根源上解決引發(fā)罷工的原因，而不希望通過罷工來解決勞資問題。因此，這就需要企業(yè)工會加強監(jiān)管監(jiān)督工作的執(zhí)行力度，保障勞動者和企業(yè)之間公平、公正、合法、和諧的勞資關系。1、企業(yè)工會應當創(chuàng)新在勞動者與企業(yè)簽訂勞動合同時的協商機制。勞動者在與企業(yè)簽訂勞動合同的時候，一般處于弱勢群體的地位，這就要求企業(yè)工會出面介入，在簽訂勞動合同伊始就維護勞動者的合法權益。第一、企業(yè)工會必須在堅持以按勞分配為主體，多種分配方式并存的分配制度，并遵循合法原則、平等協商原則、實事求是原則、利益兼顧共享原則和公開、公平、公正原則的基礎上，開展平等協商機制。第二、企業(yè)工會平等協商的內容，

18、應當符合國家有關法律法規(guī)及宏觀調控政策，并綜合參考本地區(qū)、本行業(yè)、本企業(yè)的實際情況。第三、企業(yè)工會應當依照法律法規(guī)規(guī)定的程序進行平等協商，以確保協商結果的合法性。第四、企業(yè)工會應當加強與上下級工會、行業(yè)工會及政府有關部門的溝通聯系，彌補企業(yè)工會工作的局限性。2007年12月12日，廣東省勞動和社會保障廳、廣東省總工會、廣東省企業(yè)聯合會聯合發(fā)出關于貫徹勞動合同法全面推進工資集體協商工作的意見，打響了全國貫徹勞動合同法的第一炮。參照這一意見以及國家即將出臺的工資條例，筆者認為“有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章

19、制度或者重大事項”的平等協商都可以適用。（1）推選代表。工會首先要通過組織委派或者民主選舉出一名首席代表（一般由工會主席擔任）以及與企業(yè)方協商代表人數對等的協商代表，也可書面委托本企業(yè)以外的專業(yè)人員作為本方協商代表（委托人數不得超過本方代表的三分之一）。（2）發(fā)出要約。工會應以書面形式發(fā)出集體協商要約，或者答復企業(yè)發(fā)出的集體協商要約，明確協商的實踐、地點和主要事項等。在不違反勞動合同法等有關法律、法規(guī)和不涉及企業(yè)商業(yè)秘密的前提下，協商雙方有義務在要約書作出答復后的15日內向對方提供與工資集體協商有關的情況和資料。（3）征求意見。企業(yè)工會應就協商內容向職工廣泛征求意見，形成書面形式的集體協商初步

20、方案。（4）平等協商。雙方協商不能達成一致或出現事先未預料到的重大問題時，經雙方同意，可以暫時中止協商，中止期限最長不超過15日。在此期間，任何一方都可以申請勞動行政部門、上級工會組織和企業(yè)聯合會等介入，協調處理，促使雙方恢復協商，達成一致。（5）簽訂合同。集體協商達成一致意見后，由雙方共同或委托一方起草集體合同草案。集體合同草案經職工代表大會或者職工大會討論通過后，由雙方首席代表簽字蓋章。（6）報送生效。集體合同訂立后，應當報送勞動行政部門；勞動行政部門自受到集體合同文本之日其十五日內未提出異議的，集體合同即行生效。（7）公示監(jiān)督。集體合同經勞動行政部門核準后，企業(yè)應在5日內通過廠務公開形式

21、，向全體職工公布，并在履行過程中每半年向職工代表大會或職工大會報告一次集體合同的履行情況?？偠灾?，企業(yè)工會必須在總結經驗的基礎上，不斷充實內容、規(guī)范運作，完善制度，健全機制，提高平等協商的水平，使平等協商制度化、規(guī)范化。2、企業(yè)工會應當創(chuàng)新在勞動者與企業(yè)履行勞動合同時的監(jiān)督機制。中華全國總工會關于進一步推進勞動合同制度實施的通知中指出，要加強對勞動合同執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查。工會要將勞動合同執(zhí)行情況作為工會勞動監(jiān)督的重點，建立和完善監(jiān)督檢查機構和組織，積極開展監(jiān)督檢查工作，監(jiān)督勞動合同雙方認真履行勞動合同。以勞動合同解除程序為例，企業(yè)工會應當創(chuàng)新構建如下的勞動合同解除監(jiān)督機制：（1）審查理由。企

22、業(yè)工會要加強與行政方的溝通和協調，當企業(yè)單方解除勞動合同的時候，工會應當審查其理由有無違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定。（2）要求糾正。若企業(yè)單方解除勞動合同的理由違反了法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定，工會應當要求企業(yè)糾正。企業(yè)應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。（3）支持補償。根據勞動合同法第四十六條的規(guī)定，當企業(yè)有應當向勞動者支付經濟補償的行為時，企業(yè)工會應當監(jiān)督企業(yè)嚴格按照法律規(guī)定履行，支持勞動者獲得應有的經濟補償。（4）督促處罰。由于最終勞動合同的解除權在于企業(yè)，所以當企業(yè)解除勞動合同的行為違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定，侵犯勞動者的合法權益時，工會要依法要

23、求行政進行整改，督促勞動保障部門責令改正，依法予以行政處罰或支持職工通過仲裁、訴訟方式解決。（三）創(chuàng)新構建企業(yè)工會對勞資雙方合同糾紛的調解機制勞動合同爭議的雙方當事人是勞動者和企業(yè)，發(fā)生勞動爭議，當事人可以到企業(yè)勞動爭議調解委員會、依法設立的基層人民調解組織以及在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設立的具有勞動爭議調解職能的組織等調解組織申請調解。其中，企業(yè)勞動爭議調解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員擔任或者由全體職工推舉產生，企業(yè)代表由企業(yè)負責人指定。企業(yè)勞動爭議調解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔任。若當事人向企業(yè)勞動爭議調解委員會申請調解，工會則應當監(jiān)督檢查調解委員的工作，做到及時、公

24、正地處理勞動合同爭議。若當事人向其他勞動爭議處理機構申請調解，工會則應當幫助勞動者申請，并提供相應的證據材料。（四）創(chuàng)新構建企業(yè)工會支持、幫助勞動者申請仲裁或者提起訴訟的協助機制由于勞動者本身的文化水平和經濟水平的限制，當勞動者申請仲裁或者提起訴訟時，企業(yè)工會應當給予支持和幫助。1、在集體合同糾紛中，企業(yè)工會可以作為當事人一方，以自己的名義申請仲裁或者提起訴訟。2、在普通合同糾紛中，若勞動者申請仲裁的，工會應當給予支持和幫助，從保護勞動者合法權益的立場出發(fā)，向有關勞動爭議仲裁委員會反映真實的客觀情況，還可以幫助勞動者聯系代理人，從而切實提高勞動爭議處理效率，實現對勞動合同爭議的快立、快調、快審、快結，維護勞動關系和諧與社會穩(wěn)定。若勞動者提起訴訟的，工會可以幫助勞動者委托訴訟代理人，為勞動者進行辯護，支持其起訴。3、工會應當向法庭提供確實充分的證據材料，協助人民法院提高勞動爭議的處理效能，及時受理、快速處理勞動關系雙方因履行勞動合同而發(fā)生的爭議，切實維護勞動爭議雙方，特別是勞動者的合法權益。（五）創(chuàng)新構建企業(yè)工會的宣傳教育機制企業(yè)工會應當積極宣傳教育和引導職工簽訂勞動合同。要通過各種媒體和宣傳手段，向職工廣泛宣傳國家的法律法規(guī)和政策規(guī)定，宣傳推行勞動合同制度的意義，教育和引導職工關注勞動合同，關注自我權益的維護。通過案例分析、咨詢服務、知