第十二章晚清法律制度主講人：目錄鴉片戰爭后社會基本情況和清朝政權性質的變化01清末預備立憲02清末修律03司法制度04內容提要

鴉片戰爭以后，西方列強用堅船利炮打開了中國的大門，中國一步步淪為半殖民地半封建國家。清政府被迫宣布“仿行憲政”，并著手修訂法律。清政府陸續制定并頒布了一系列近代意義上的法律制度。這一時期立法數量之多，涉及領域之廣，體系之完備，堪稱中國法制史之最。這些舉措直接導致了傳統中華法系的解體，為近代資產階級法律制度的建立打下了基礎。晚清法律制度是中國法制從傳統向現代過渡的重要階段，是中國法制史的重要組成部分。第一節鴉片戰爭后社會基本情況和清朝政權性質的變化一、鴉片戰爭后中國社會的基本情況（一）國際國內環境的變化1、列強的外部壓迫：割地、賠款、治外法權2、國內各種社會矛盾的激化（1）政治統治的離心傾向日益明顯，地方督撫勢力日益坐大。（2）清朝內部腐敗的加劇和統治集團內部的權利內耗加劇。第一節鴉片戰爭后社會基本情況和清朝政權性質的變化一、鴉片戰爭后中國社會的基本情況（一）國際國內環境的變化3、清朝財政壓力的增加（1）戰爭賠款壓力。（2）國內工商業處境艱難。（3）中央財稅政策不暢。第一節鴉片戰爭后社會基本情況和清朝政權性質的變化一、鴉片戰爭后中國社會的基本情況（二）憲政、排滿、革命、新學等思潮的相互激蕩（1）國內民眾憲政意識強（2）新學思潮影響擴大二、清末法制的半殖民地半封建化（一）近代不平等條約對清末法制的間接影響1、列強欲求法律的變通以利其進一步進行經濟掠奪，因此對清政府不斷施加壓力；第一節鴉片戰爭后社會基本情況和清朝政權性質的變化二、清末法制的半殖民地半封建化（一）近代不平等條約對清末法制的間接影響2、國內資產階級革命派也因戊戌變法和義和團運動的被鎮壓，將武力推翻清王朝提上議事日程。3、西方資產階級法律思想隨著列強商品傾銷與資本輸入傳入了中國。（二）近代不平等條約對清末法制的直接影響：清末修律第二節清末預備立憲一、實行預備立憲的政治背景：“仿行憲政”1905年“仿行憲政”，成立“考察政治館”，派五大臣出洋考察列國憲政，1906年9月1日頒布預備立憲諭，1908年8月27日公布《欽定逐年籌備事宜清單》。二、官制改革和單行行政法規（一）官制改革1、中央官制改革：總理衙門改為外務部、官制改革2、地方官制改革;加強中央權力，收回軍權、財權第二節清末預備立憲二、官制改革和單行行政法規（二）警察法律的頒布：《結社集會律》、《違警律》、《戶口管理規則》、《京師戶口調查規則》、《調查戶口執行法》、《各學堂管理通則》（三）戶口管理法規：《戶口管理規則》、《暫定京師調查戶口規則》、《調查戶口執行法》及《各學堂管理通則》第二節清末預備立憲三、制定憲法性文件（一）《欽定憲法大綱》1、1908年頒布，中國法制史上首部具有近代憲法意義的法律文件。2、《欽定憲法大綱》由正文“君上大權”和附錄“臣民權利義務”兩部分組成。3、《欽定憲法大綱》的意義：確立了君主立憲制度，規定了國家與社會制度的基本原則，具有比較完整的結構。第二節清末預備立憲三、制定憲法性文件（二）《憲法重大信條十九條》（1）采用英國式的責任內閣制；（2）形式上限制了皇權，擴大了國會權力。（3）1911年11月3日公布的《十九信條》沒能挽回清王朝的命運，1912年2月12日清帝溥儀宣布退位。第二節清末預備立憲四、制定《咨議局章程》和《資政院院章》（一）《咨議局章程》1、1908年7月，憲政編查館草擬了《咨議局章程》及《咨議局議員選舉章程》，經奏準朝廷后公布。2、咨議局權限包括討論本省興革事宜、預算決算、稅收、公債以及選舉資政院議員、申復資政院或本省督撫的咨詢等等。思考：咨議局與資本主義制度中的地方議會有什么區別？第二節清末預備立憲四、制定《咨議局章程》和《資政院院章》（二）《資政院院章》1、1909年8月23日，清政府公布《資政院院章》。2、資政院可以“議決”國家的預決算、稅法及公債，議定憲法以外的新法典及法律修改事件及其他“奉特旨交議事件”。思考：資政院與資本主義制度中的國家議會有什么區別？第三節清末修律一、修律指導思想（一）“參考古今，博稽中外”的修律方針清末修律雖是屈從列強的意志，但客觀上卻因此刪改了舊法中野蠻落后的法律規范，幾千年重刑輕民、諸法合體的中華法系為近代諸法分立的法律體系所取代。沈家本像第三節清末修律一、修律指導思想（二）清末修律的目的及其實質1、以資產階級法律形式掩蓋君主專制統治2、配合“預備立憲”緩和矛盾，抵制革命3、清末修律體現著深刻的半殖民地半封建性質。第三節清末修律二、修律概況（一）《大清現行刑律》與《大清新刑律》1、刪修舊律舊例，改訂刑罰制度，廢除一些殘酷的刑種和明顯不合時宜的制度，公布《大清現行刑律》。

2、制定并公布中國歷史上第一部近代意義上的專門刑法典《大清新刑律》。第三節清末修律二、修律概況（二）商律修訂的背景與過程1、商律修訂的背景及其醞釀過程（1）1901年3月，出使俄奧國大臣楊儒就提出制訂商律的建議，之后，劉坤一和張之洞也提出同樣的主張（2）1902年3月，清政府將商事立法作為法律改革的一項任務被列入日程。第三節清末修律二、修律概況（二）商律修訂的背景與過程2、商律修訂的過程及其結構（1）1903年到1907年為第一階段：《欽定大清商律》《公司注冊試辦章程》《商標注冊試辦章程》《商標注冊試辦章程細目》《破產律》第三節清末修律二、修律概況（二）商律修訂的背景與過程2、商律修訂的過程及其結構（2）1907年后至1911年為第二階段：《大清商律草案》《交易行律草案》《破產律草案》《保險規則草案》《改訂大清商律草案》，《銀行則例》《銀行注冊章程》《大小輪船公司注冊給照章程》《運送章程》第三節清末修律二、修律概況（三）民律修訂的過程1、修律計劃與宗旨（1）“注重世界最普通之法則”，廣泛吸收大陸法系國家民法的一般原則和具體規定。（2）“原本后出最精確之法理”，“采用各國新制”。（3）“求最適于中國民情之法”和“期于改進上最有利益之法”。第三節清末修律二、修律概況（三）民律修訂的過程2、修律的過程及其意義民律草案的修訂留下了更多政治訴求的痕跡：為收回“治外法權”，為“模范列強”，為“推行憲政”，等等。背負著如此沉重的歷史使命，已使得具體的立法者們，無心也無力顧及法典本身的“法律問題”，其中的諸多因素值得后人深思。第三節清末修律二、修律概況（四）訴訟法與法院組織法的制訂過程1、《刑事民事訴訟法草案》的制定2、《各級審判廳試辦章程》的制定3、《刑事訴訟律草案》和《民事訴訟律草案》4、《大理院審判編制法》與《法院編制法》第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（一）《大清現行刑律》和《大清新刑律》1、《大清現行刑律》（1）改律名為《刑律》（2）取消《大清律例》中按吏、戶、禮、兵、刑、工六部名稱而設的六律總目，《大清現行刑律》篇目（3）改革刑罰（4）廢除過時法條，增加新罪名第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（一）《大清現行刑律》和《大清新刑律》2、《大清新刑律》（1）“更定刑名”主刑五等、從刑兩種（2）“酌減死罪”：減少死罪條款，減輕刑罰（3）“死刑惟一”：僅用絞刑一種（4）“刪除比附”：實行西方資產階級的罪刑法定主義（5）“懲治教育”第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（一）《大清現行刑律》和《大清新刑律》3、修律中的“禮法之爭”（1）“法理派”與“禮教派”：沈家本與張之洞（2）法理派與禮教派爭論的焦點一是“干名犯義”條存廢；二是“存留養親”制度；三是“無夫奸”及“親屬相奸”；四是“子孫違反教令”；五是子孫卑幼能否對尊長行使正當防衛權問題第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（一）《大清現行刑律》和《大清新刑律》4、爭論妥協的結果——“暫行章程”法理派的退讓和妥協：規定了無夫婦女通奸罪，對尊親屬有犯不得適用正當防衛，加重卑幼對尊長、妻對夫殺傷害等罪的刑罰，等等第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（二）商律的主要內容和特點1、清末商律的主要內容獎勵工商業，肯定企業的合法地位；規定商人的法律地位及有關當事人間的權利義務關系；規定商事行為的性質、經營規則；制定了公司法、海上運輸這一特殊行業單行法、票據法和破產法第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（二）商律的主要內容和特點2、清末商律的特點（1）在法律淵源上，既模仿資本主義國家的商法，同時也吸收了一些中國的商事習慣。（2）在立法原則上，充分照顧商事活動的簡便性及敏捷性要求，從各國商法中采取了大量的與商為便的規定。（3）在具體內容上，帶有封建殘余和半殖民地法的烙印。第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（三）《大清民律草案》的結構與內容

1、前三編以“模范列強”為主：總則、債權、物權2、后兩編以“固守國粹為宗”：親屬、繼承（四）訴訟法與法院組織法的內容特點1、《刑事民事訴訟法草案》的內容特點：該草案的內容多采自英美法，與大陸法國家的程序法有所不同。第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（四）訴訟法與法院組織法的內容特點2、《各級審判廳試辦章程》的內容特點：刪除了《大清刑事民事訴訟法草案》中曾規定的陪審制度和律師制度，仍采用了一些近代法院的組織結構和訴訟術語、審判制度等第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（四）訴訟法與法院組織法的內容特點3、《刑事訴訟律草案》與《民事訴訟律草案》的內容特點（1）《刑事訴訟律草案》：主要模仿日本1890年《刑事訴訟法》，內容遠較《刑事民事訴訟法草案》完備（2）《民事訴訟律草案》：以德國民訴法為藍本，參照日本、奧地利、匈牙利民訴法，結合中國傳統法律及習俗制訂而成第三節清末修律三、修律的主要內容和特點（四）訴訟法與法院組織法的內容特點4、法院組織法的內容特點（1）《大理院審判編制法》：是模仿資產階級國家制定的我國第一部單行法院組織法規。（2）《法院編制法》：采用了“司法獨立”等司法原則，使資產階級司法制度逐步在“文本意義”上得以確立。第三節清末修律四、修律的影響第一，促進了傳統中華法系的解體。第二，奠定了中國法制近代化的基礎。第三，促進了西方法律思想在中國的傳播。第四節司法制度一、司法機關（一）中央司法機關：刑部改法部，大理寺改大理院

，設總檢察廳

（二）地方司法機關

1、京師：城（鄉）讞局、地方審判廳、高等審判廳和大理院的四級三審制。2、各省地方：各省設高等審判廳，府設地方審判廳，州（縣）設初級審判廳第四節司法制度一、司法機關（二）地方司法機關

3、地方審判機構的組成：初級審判廳由一至二人以上推事組成，地方各級審判廳內設檢察廳，各省按察使改名提法司，作為地方司法行政機關第四節司法制度二、訴訟審判制度（一）確定司法獨立原則（二）區別刑事、民事訴訟（三）審判權、檢察權分立（四）承認辯護制度（五）獄政制度改革與“模范監獄”的設立獄政制度改革與“模范監獄”的設立制定《大清監獄律草案》，改革監獄管理機構，建立罪犯習藝所，設立模范監獄京師模范監獄第四節司法制度三、領事裁判權與會審公廨制度（一）外國在華領事裁判權的攫得1、領事裁判權：外國侵略者強迫中國締結的不平等條約中所規定的一種非法特權2、會審公廨：不僅直接與外國人有關的華洋案件，外國領事有權參加會審，就是無約國僑民之間的訴訟以及外國人雇傭的中國人的訴訟，外國領事也得