合同法培訓——財富的一半來自合同——1目錄

一、什么是合同二、合同什么時間成立三、合同什么時間生效四、如何簽訂合同中局部條款五、簽訂合同時還應注意的問題2從威尼斯商人看合同[案例]安東尼奧、夏洛克、鮑西亞安東尼奧為幫朋友巴薩尼奧向高利貸者夏洛克借到3000元，約定到期不還將用安東尼奧胸口附近一磅肉來抵債。由于債務到期巴薩尼奧未能還款，被夏洛克告上法庭，法庭上安東尼奧的朋友巴薩尼奧愿拿6000元還債被夏洛克拒絕，聲稱：“寧愿拿一塊腐爛的奧肉，也不要6000元錢。〞[案例點評]

·夏洛克為什么輸？·夏洛克怎樣才會贏？3?合同法?第二條規定：合同是平等主體的自然人、法人，其它組織之間設立、變更，終止民事權利義務關系的協議。但婚姻、收養、監護等身份關系的協議適用其他法律規定。

[法律知識]

一、什么是合同4[案例點評]·應該承擔，因為承包協議是合同，應當遵守。·不應承擔，因為承包協議是企業內部的獎罰制度，不是合同。

5[案例再現]集團總公司與分公司簽的目標管理責任書是合同嗎？

2021年元月10日，江蘇瑞祥集團與其分公司簽訂目標管理責任書，規定分公司保底上交集團公司300萬元銷售利潤，超額部分5：5分成。2021年元月與分公司上交集團公司200萬元，尚欠100萬元。雙方協商不成因而成訴訟，集團公司以分公司為被告，要求分公司補交100萬元利潤。問：集團公司能贏嗎？[案例點評]

·能贏，因為目標責任書是合同，應得到履行。·不能贏，因為目標責任書是企業內部制度不是合同。

6夫妻之間約定的“空床費“賠償協議是合同嗎？某男與某女夫妻關系，某男工作應酬多比較花心，便經常夜不歸宿。為化解雙方矛盾，雙方簽訂“賠償協議〞，約定“某男一夜不歸宿賠償某女100元空床費，同時某女也不得因丈夫不歸宿吵鬧。〞后由于雙方感情和某男提出離婚，某女提出某男“夜不歸宿〞共計320天，要求某男賠償空床費3.2萬元。問：某女要求能打贏官司嗎？

[案例再現][案例點評]

·能贏，因為空床費賠償協議是合同。

·不能贏，因為空床費賠償協議不是合同。7合同成立的概念：?合同法?第32條規定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。?民法?通那么第65條規定：書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱，代理事項、權限和時間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權不明的，被代理人應當各向第三人承擔民事責任。代理人承擔連帶責任。?民法通那么?第66條規定：沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。[法律知識]

二、什么時間合同才成立8案例點評]

·合同成立，因合同已簽字成立。·合同不成立，因合同未蓋章，不能成立。9[法律知識]?合同法?第三十三條規定：當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。10[案例再現]用方式所簽的合同成立嗎？2021年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業〔簡稱甲〕向江蘇某服裝廠〔簡稱乙〕訂購一批女式服裝，價值500萬元，銷往伊朗。合同預定交貨期為2021年10月30日，逾期交貨支付合同標的額20%違約金。合同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在件上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方支付違約金100萬元。[案例點評]·成立，因為件可視為數據文件的原件，合同成立。·不成立，因為只有原件有效，件無法確認。11[案例再現]后蓋章一方單方修改合同書合同成立嗎？2021年5月，安徽獨山水泥與上海三浦混凝土公司簽訂還款協議。協議書由安徽公司業務員小陳手寫，上海三浦每月還款10萬元，上海三浦在協議上簽字蓋章。協議一式二份由小陳帶回水泥公司蓋章后寄回。甲方：上海三浦混泥土乙方：安徽獨山水泥甲方欠乙方水泥款120萬元，經甲、乙雙方友好協商，擬還款如下：〔1〕甲方通過分期付款方式歸還乙方欠款。〔2〕甲方平均每月還款10〔12〕萬元，分12〔10〕個月還清。〔3〕甲方于每月25日用電匯方式還款，從2005年5月25日開始付款。甲方：上海三浦混凝土乙方：安徽獨山水泥委托代理人：袁××委托代理人：陳××日期：2021年5月10日日期：2021年5月10日12[法律規定]?合同法?第四十四條規定：“依法成立的合同，自成立時生效。〞

三、什么條件合同生效13[案例再現]

在蓋章的合同書上注明“此合同作廢〞該合同是否生效？2021年7月24日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為甲設計、加工、安裝霓虹燈總價7萬元，合同履行期限為2021年8月17日至2001年8月25日，雙方任何一方不履行合同違約方向對方支付合同總價款30%的違約金。乙在合同書上加蓋了公章，并交由甲的業務員帶回。2021年8月1日乙業務員從甲處取回加蓋甲的公章的合同，但甲在合同上注明“此合同作廢。〞雙方對于甲不履行合同造成的損失進行協商，未能達成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金2.1萬元。14[法律規定]

?合同法?第93條規定：當事人協商一致，可以解除合同。15[案例再現]

未辦抵押登記手續的借款抵押合同生效嗎？2021年6月，上海興旺汽修廠向李老太借款50萬元，約定年息12%，借期1年，汽修廠用門面房一間作抵押〔該門面房價值70萬元〕。2021年6月李老太向汽修廠討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往查看房屋過程中發現該門面房已賣給了陳姓用戶并已辦理產權過戶手續。[案例點評]

·有效，因為已簽訂抵押合同。·無效，因為抵押合同未登記。16[法律規定]?擔保法?第41條：“當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。〞17四、怎樣簽訂合同18[法律知識][案例啟事]怎樣應對債務人的“質量牌〞〔二〕怎樣約定產品質量條款？19［案例再現］以“質量不合格〞為由拒付貨款，理由成立嗎？2021年１月１８日，寧遠鋼廠向鞍鋼集團半連續軋板廠訂購各種型號卷板５７４５噸，價格１９０９萬元，拖欠１６５８萬元，寧遠鋼廠以“質量不合格〞為由拒付余款，但均將收到的鋼材用于生產，經河北省高級人民法院一審和最高人民法院二審此案得以終審判決．問：寧遠鋼廠“質量不合格〞拒付理由成立嗎？［案例點評］

拒付理由成立，因為質量不合格． 拒付理由不成立，因為鋼材用于生產．［法律知識］最高院認定：寧遠鋼廠雖曾以“質量不合格〞為同拒付貨款，但其將鋼材用于生產，應視為接受了該質量的鋼材，應向鞍鋼償付該筆貨款和利息．20〔三〕怎樣約定產品質量檢驗期限？［案例再現］檢驗期內未提質量異議，視為質量合格嗎？2021年南昌鋼鐵公司銷售給北方鋼球廠“稀土耐磨鋼坯〞，北方公司用南鋼的鋼坯生產鋼球經南光公司銷售給澳大利亞某公司，共有１１５５噸，鋼球發生質量問題，南光公司要求北方公司和南鋼公司賠償損失１０５９萬元，承德中院一審認為，合同各方對該鋼種有特殊工藝要求，南昌鋼鐵廠因生產批量大，無緩冷條件而未予嚴格執行，是造成鋼球質量的根本原因，判決南鋼公司向北方公司承擔１０５９萬損失．北方公司向南光公司承擔１０５９萬損失．南鋼不服上訴，河北省高級人民法院二審認為，南鋼公司鋼坯質量不好是造成鋼球質量問題的主要原因，北方公司使用不合格鋼坯鍛造出不合格鋼球，也應承擔一些責任．判決南鋼公司承擔７４５萬，北方公司承擔３１４萬．南鋼不服再向最高人民法院申訴，高院再審認為北方公司收到鋼坯后將鋼坯加熱鍛造成鋼球，改變了原鋼坯組織結構，鋼球質量問題與鋼坯沒有必然聯系，且北方公司未在規定的期限內向南鋼公司提出書面質量異議，應視為南鋼公司交付的鋼坯符合合同規定，南光公司實際損失只有４８０萬，因而改判北方公司賠償南光公司４８０萬，南昌鋼鐵廠不承擔賠償責任．21［法律知識］?合同法?第一百五十八條規定：當事人收到標的物時應在約定的檢驗期內檢驗，沒有約定檢驗期的，應當及時檢驗。?合同法?第一百五十八條規定：當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期內將標的物數量或質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數量和質量符合約定。當事人沒有約定檢驗期的，買受人應當在發現或者應當發現標的物數量或者質量不符號約定的合理期限內通知出賣人。買受人在合理期限內未通知或者自標的物收到之日起２年內未通知出賣人，視為標的物數量或者質量符合約定，但對標的物有質量保證期的，適用于質量保證期，不適用該２年的規定。［操作指南］怎樣約定產品的驗收方法和質量異議。產品驗收方法：１〕驗收時間，２〕驗收手段，３〕驗收標準，４〕由誰負責驗收５〕在驗收中發生糾紛后，由哪一級質驗部門處理。對產品提出異議的時間和方法：１〕乙方在驗收中，如果發現產品的品種、型號、規格、花色和質量不符合規定，應一面妥為保管，一面在天內向乙方提出書面異議；２〕如果乙方未按規定期限提出書面異議，視為所交產品符合合同約定；３〕乙方因使用、保管、保養不善等造成質量下降的，不得提出異議；４〕甲方在接到乙方書面異議后，１０天內負責處理，否那么，即視為默認乙方提出的異議成立。22［案例再現］檢驗期內未提質量異議，視為質量合格嗎？2021年南昌鋼鐵公司銷售給北方鋼球廠“稀土耐磨鋼坯〞，北方公司用南鋼的鋼坯生產鋼球經南光公司銷售給澳大利亞某公司，共有１１５５噸，鋼球發生質量問題，南光公司要求北方公司和南鋼公司賠償損失１０５９萬元，承德中院一審認為，合同各方對該鋼種有特殊工藝要求，南昌鋼鐵廠因生產批量大，無緩冷條件而未予嚴格執行，是造成鋼球質量的根本原因，判決南鋼公司向北方公司承擔１０５９萬損失．北方公司向南光公司承擔１０５９萬損失．南鋼不服上訴，河北省高級人民法院二審認為，南鋼公司鋼坯質量不好是造成鋼球質量問題的主要原因，北方公司使用不合格鋼坯鍛造出不合格鋼球，也應承擔一些責任．判決南鋼公司承擔７４５萬，北方公司承擔３１４萬．南鋼不服再向最高人民法院申訴，高院再審認為北方公司收到鋼坯后將鋼坯加熱鍛造成鋼球，改變了原鋼坯組織結構，鋼球質量問題與鋼坯沒有必然聯系，且北方公司未在規定的期限內向南鋼公司提出書面質量異議，應視為南鋼公司交付的鋼坯符合合同規定，南光公司實際損失只有４８０萬，因而改判北方公司賠償南光公司４８０萬，南昌鋼鐵廠不承擔賠償責任．23(四)怎樣約定交貨期限？[案例點評]

·無權要求，因為水泥漲價了，按原價供貨不公平。·有權要求，因為合同生效后應當履行。24[法律知識]?合同法?第六十二條第四款規定：履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

25(四)怎樣約定交貨期限？[案例點評]

·無權要求，因為水泥漲價了，按原價供貨不公平。·有權要求，因為合同生效后應當履行。26[案例再現]付款方式上寫“貸〞到付款，“貸〞不到款就可以不付嗎？甲企業向乙企業賒購了一批貨物，價值12萬元。采用先交貨后付款的方式，在付款方式上約定貸到付款。〔五〕怎樣約定付款期？[法律規定]?合同法?第161條規定：買受人應當按照約定時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確，買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。

27〔六〕怎樣約定違約金？違約金：由當事人約定或者法律直接規定，在違約方不履行合同時償付給對方一定數額的金錢。[案例點評]應承擔，因為合同有約定。不應承擔，因為合同標的10萬元，20萬違約金確實太高了。28[法律知識]

?合同法?第一百十四條第二款：約定的違約金低于造成損失的當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加，約定違約金過分高于造成損失的，當時熱可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

29〔七〕怎樣約定違約的損失賠償額？[案例點評]

·應該賠，因為有銀行公開承諾。·不應該賠，因為這是刑事案件引發的，屬于不可抗力。30[法律知識]

?合同法?第一百一十四條規定：當事人也可以約定違約產生的損失賠償額的計算方法。?合同法?第113條規定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。

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合同簽訂還應注意以下問題

32為了降低交易行為的經營風險和法律風險，我們必須認真對待合同的簽訂，把握兩條最根本原那么：小心謹慎和深思熟慮

33第四十二條當事人在訂立合同過程中有以下情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

〔一〕假借訂立合同，惡意進行磋商；

〔二〕成心隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

〔三〕有其他違背老實信用原那么的行為。

第四十三條當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。34二、嚴謹簽訂合同時，以嚴肅和謹慎的態度對待合同中的每個字、每個詞、每句話，不要抱著“合同僅僅是一種形式〞的觀念，草率地、模糊地對待合同，要知道，白紙黑字的合同是當事人權利義務分配的根本依據，簽字后就必須負責，履行合同約定的義務。失之差厘，繆以千里，一朝不慎，往往會在日后合同的履行過程中帶來利益的損害。35

實例，“甲方還欠款一萬元〞、“甲方還欠乙方貨款一萬元〞就有兩種理解：一種是“歸還〔讀作HUAN〕欠款一萬元；另一種是“還〔讀作HAI〕要欠款、尚要欠款一萬元〞。36*“訂金〞和“定金〞的區別“訂金〞和“定金〞的區別也是需要注意區分的，是經常發生的。定金是債的一種擔保方式，債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回，給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金，可見定金具有擔保性和懲罰性。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金〞，“訂金〞在法律上被認為是預付款，不具有擔保功能。1、收取訂金一方履行合同義務的，訂金只能抵沖債務；收取訂金一方不履行合同義務的，支付訂金一方也只能要求如數返還。2、支付訂金一方不履行合同那么訂金退還，只有造成對方損失才承擔相應的賠償責任。37三、完整完整要求合同條款齊全，應當明確的事項一定要在合同中進行規定，不要抱著“留待日后協商解決〞的心態去簽訂合同。內容不完整的合同造成當事人權利義務的不明確，在履行過程中常常產生爭議，導致交易行為“法律風險〞的增加和交易效率的下降。原那么：于己有利，盡量明確。(如：明確付款時間，明確交貨地點等等)38四、可操作性

可操作性指的是合同“實用〞，也就是說，合同規定的內容必須是A、能夠履行的；B、合同簽訂后必須遵照執行。原那么：在維護自身利益為出發點，適當兼顧公平合理性。39合同應具備的主要條款及內容簽訂合同雙方名稱或者姓名和住所合同產品/效勞的數量、質量等合同金額合同雙方權利義務合同履行期限、地點及方式違約責任解決爭議的方法40合同應具備的主要條款及內容簽訂合同雙方名稱或者姓名和