第三章外觀設計的保護——專利法第一節外觀設計專利制度的趣旨

外觀設計，是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計。第二節獲得外觀設計專利權的要件一、外觀設計專利權保護的客體（一）外觀設計包含有四個要素：

1,必須是對產品所作出的設計。應當是動產，是有體物。不動產不能作為外觀設計中的產品，所以建筑物的外形就不能申請外觀設計。液體、氣體等物品不能作為外觀設計對象。2,必須是對產品的形狀、圖案或者形狀與圖案的結合所作出的設計，或者是色彩與形狀、圖案的結合所作出的設計。沒有僅有圖案的外觀設計，也沒有僅有色彩的外觀設計。文字是否是圖案的構成要素？

3,必須是通過視覺能夠感知的設計。（通過觸覺來感知？）

4,必須是能夠引起美感的設計。（要求具有美感，不保護和考慮物品的功能）（二）不能授予外觀設計專利權的客體1,取決于特定地理條件、不能重復再現的固定建筑物、橋梁等。例如，包括特定山水在內的“山水別墅”。2,因其包含有氣體、液體及粉末狀等無固定形狀的物質而導致其形狀、圖案、色彩不固定的產品。3,產品的不能分割、不能單獨出售或者使用的局部或部分設計。例如襪跟、帽檐、杯把、棋子等。4,對于由多個不同特定形狀或圖案的構件組成的產品，如果構件本身不能成為具有獨立使用價值的產品，則該構件不屬于外觀設計專利保護的客體。例如，對于一組由不同形狀的插接塊組成的拼圖玩具，只有將所有插接塊共同作為一項外觀設計申請時，才屬于外觀設計專利保護的客體。5,不能作用于視覺或者肉眼難以確定，需要借助特定的工具才能分辨其形狀、圖案、色彩的產品。例如，其圖案是在紫外燈照射下才能顯現的產品。6,要求保護的外觀設計不是產品本身常規的形態。例如手帕扎成動物形態的外觀設計。7,以自然物原有形狀、圖案、色彩作為主體的設計。8,純屬美術范疇的作品。9,僅以在其產品所屬領域內司空見慣的幾何形狀和圖案構成的外觀設計。10,文字和數字的字音、字義不屬于外觀設計保護的內容。11,產品通電后顯示的圖案。例如，電子表表盤顯示的圖案、手機顯示屏上顯示的圖案、軟件界面等。【案情】

甲（被告）是一項關于包裝容器的外觀設計（如圖）專利權人，乙（原告）以被告的外觀設計專利無效為由向專利行政部門提起無效審查。最終被做出原告乙的請求不成立的審查決定。原告乙不服，以甲為被告，向法院提起了撤銷專利審查決定的訴訟。行政審查本案外觀設計專利時的主張認為“該外觀設計以橫向的帶狀條紋以及文字等構成圖形，且文字自身圖案也具有外觀設計構成要素的創造性”，因此在審查階段側重從文字的構成形態的創造性著手判斷外觀設計的權利存在與否。原告認為“涉案外觀設計并沒有圖案化，不構成外觀設計，僅僅是單純的文字本身，不構成外觀設計的要件。本案的CUPＮＯＯＤＬＥ的文字沒有喪失表明商品名稱的功能，因此本案的外觀設計不能被認定為符合外觀設計法第３條第２款及第２條第１款中所要求的構成要件。【判決結果】

法院判決撤銷行政審查決定，指出“本案外觀設計ＣＵＰＮＯＯＤＬＥ的文字中使用英文字母，并且排列方法也是按照通常的閱讀方法進行排列，意思是裝有面的盒子。這是一種商品的名稱，也可能有商標的功效，但是這就是為了讓消費者可以讀取和認知為目的而設計的，且消費者可以充分的認知其意思和含義。所以不能說英文字母發生了形式上圖案上的變化，也不能說其失去了文字本身的功能，因此行政審查判斷存在錯誤。高等法院判決撤銷行政審查決定，專利權人不服判決提起上訴。最高法院最終作出判決，駁回上訴請求，維持原判。二、授予外觀設計專利權的實質性要件（一）新穎性是指應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同或不相近似。（二）實用性即適用于工業應用,指外觀設計能應用于產業并形成批量生產,這也是專利法規定的對外觀設計與作品予以區分的標準,對于單純的不能用于工業生產的美術作品可作為作品受著作權法保護而不應授予專利權。（三）不和他人在先取得的合法權利相沖突在先權主要是指：商標權、著作權(主要是指美術作品)、肖像權等等。（創造性）（四）富有美感第三節特殊外觀設計制度一、組合物外觀設計1,構成成套產品。茶具2,除了屬于同一小類外，能夠合案申請的外觀設計，還必須滿足成套出售或者使用的要求。3,各產品的設計構思相同。4,構成成套產品的各產品必須分別具備授權條件。二、部分外觀設計物品的一部分的設計原則上不能成為外觀設計。但是，考慮到物品的特定部分在特殊場合也有必要認定其具有創造性。首先，該部分外觀設計必須要能夠特定化；其次，該外觀設計在申請階段，也要將該部分外觀用實線標記，其他部分要用虛線注明。三、秘密外觀設計

指在申請階段，申請人可以將外觀設計作為秘密，并在一定的期間內不進行公開的一種對外觀設計進行保護的方式。主要原因就是因為外觀設計容易受到商品流行的影響，易被他人模仿。

四、關聯外觀設計（一）關聯外觀設計的構成要件關聯外觀設計是與原外觀設計相關的設計，是同原外觀設計相近似的設計。原外觀設計與關聯外觀設計由相同人擁有。1,必須和原外觀設計同日申請、在原外觀設計公開日之前進行申請。2,必須由同一個申請人提出申請。3,必須是和本外觀設計類似的1個或者2個以上的外觀設計。（二）關聯外觀設計的法律地位

關聯外觀設計的法律地位，從日本意匠法的規定看，既有附從本外觀設計的一面，也有獨立于本外觀設計的一面。第四節獲得外觀設計專利權的手續一、申請外觀設計專利請求書、圖片或者照片，各一式兩份。要求保護色彩的，還應當提交彩色圖片或者照片一式兩份。提交圖片的，兩份均應為圖片，提交照片的，兩份均應為照片，不得將圖片或照片混用。如對圖片或照片需要說明的，應當提交外觀設計簡要說明，一式兩份。（一）申請材料的提交

1.外觀設計注冊登記用申請書和附圖申請外觀設計注冊時，必須提交申請書并附有記載申請外觀設計注冊用的外觀設計的附圖。

2.照片、模型或樣品可以提供申請外觀設計注冊登記的外觀設計照片、模型或樣品以代替前款規定的附圖。在此，應當在申請書上注明哪個是照片、模型或樣品。

3.表明外觀設計的物品的材料或大小

4.功能變化前后的內容公開外觀設計的物品形狀、附圖或色彩可以隨該物品的功能而變化，當功能變化前后的該物品的形狀、附圖、色彩或其組合需要取得外觀設計注冊的，必須在申請書上寫明該事由并記載該物品的功能等內容。

5.可以省略彩色在按照規定所提交的附圖、照片或模型上附著有外觀設計的色彩的，如果繪圖為白色或黑色中的一種顏色時，可以省略彩色。根據規定省略彩色時，必須在申請書上將此具體位置點標明。6.透明處也要標明在根據規定提交的附圖上繪出的外觀設計或提交的照片或以模型來體現外觀設計的，如果該外觀設計的全部或部分為透明時，必須在申請書上將此特點明確標明。

上述有關外觀設計申請時提交的材料或需要注明的內容，并不是強制性的規定。如果申請人就其中的某些內容沒有注明或提交，也不能就此認定該外觀設計構成了被無效的理由。但是外觀設計的范圍是通過申請外觀設計時提交的相關材料和注明的內容來反映出來的，如果在相關材料中沒有反映或提交相關信息，那么顯然這對其日后外觀設計權利的保護來說，將帶來不利的影響。二、審查和授權初步審查專利局受理外觀設計專利申請后，將進行初步審查，審查專利申請文件是否齊全，文件是否符合規定的格式，申請是否符合專利法及其實施細則的有關規定。授權外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，專利局將發出授權通知書。從提交專利申請到專利局發給授權通知書，一般需要6個月的時間。尼歐普蘭汽車有限公司

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學習用書桌案件----對外觀設計的利用【案情】

甲（原告）是一項關于學習用書桌的外觀設計專利權人，乙（被告）是生產和銷售書桌的商家，生產銷售3種書桌。甲認為乙生產銷售的書桌與其外觀設計專利近似，要求乙停止生產，并賠償其損失。對此，乙主張其生產銷售的書桌的外觀設計是其申請注冊的自有外觀設計，與甲的外觀設計權利無關。甲主張乙的外觀設計是使用或利用了其外觀設計的產物，構成侵權。【判決結果】

法院支持了甲的訴訟請求，指出“對外觀設計的利用是指某項外觀設計的構成要素中包含其他外觀設計或者類似的外觀設計，該外觀設計的實施必然構成對他人外觀設計的實施”。此種情形下，要根據雙方的外觀設計權利注冊的先后來進行解決，后申請的外觀設計或者類似的外觀設計不能對抗先申請的外觀設計的專利權利。三、外觀設計近似性審查標準

（一）判斷外觀設計近似性的主體（二）外觀設計近似性判斷的方式外觀設計近似性判斷的具體方式主要考慮以下4個方面的要素：（1）外觀設計產品的認定及近似性判斷；（2）對外觀設計形態的認定以及形態中共通點和差異點的認定；（用肉眼觀測、具體觀察方法等）（3）對外觀設計形態的共通點以及差異點的個別評價；（占整體比例、尺寸上的大小差異、是否為容易觀察的部分、能引起人們的注意的程度、與在先外觀設計進行對比等）（4）對外觀設計整體的近似性判斷。第五節