摘要董事勤勉義務(wù)是董事作為受任人在管理公司事務(wù)時(shí)應(yīng)盡的一項(xiàng)基本義務(wù)。制定勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)是完善董事勤勉義務(wù)的核心。目前我國(guó)公司法的相關(guān)規(guī)定是存在缺陷的，例如在財(cái)富和權(quán)力等誘惑面前，很難保證董事在做出決策的時(shí)候是出于對(duì)公司發(fā)展的考慮而非個(gè)人得失，在實(shí)際情況下就很難分辨出其是否是出于對(duì)公司有利的角度去履行義務(wù)，并且也沒有明確的客觀標(biāo)準(zhǔn)，因此在司法實(shí)踐中很難認(rèn)定是否真正履行了勤勉義務(wù)，進(jìn)而對(duì)公司和董事之間產(chǎn)生糾紛難以解決。本文主要通過具體分析公司董事勤勉義務(wù)的理論基礎(chǔ)、比較國(guó)外關(guān)于董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，然后對(duì)于上述存在的問題提出相應(yīng)的解決建議。通過對(duì)董事勤勉義務(wù)的研究，以構(gòu)建適合我國(guó)現(xiàn)實(shí)的激勵(lì)與約束并存的董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)，激發(fā)董事改善、提高經(jīng)營(yíng)管理水平，完善公司治理機(jī)制。關(guān)鍵詞：董事；勤勉義務(wù)；判斷標(biāo)準(zhǔn)

引言我國(guó)在董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)上的相關(guān)立法和司法經(jīng)驗(yàn)尚顯欠缺，我國(guó)2005年公布的公司法第一次確立了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員勤勉義務(wù)，但只是在原則上做了泛泛的規(guī)定，對(duì)于勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)沒有進(jìn)行考慮，同時(shí)法律對(duì)于勤勉義務(wù)也缺乏可以實(shí)施的條款，無法應(yīng)對(duì)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。同時(shí)我國(guó)公司法規(guī)定，只要是違反了法律或者公司章程，就以造成公司損失來確定當(dāng)事人是否違反勤勉義務(wù)，這一做法是比較激進(jìn)的，因?yàn)樵谶@過程中并沒有考慮到董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的主觀錯(cuò)誤，也沒有考慮到?jīng)Q策過程中的具體程序問題和決策是否準(zhǔn)確，長(zhǎng)此以往，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員就很難做到積極進(jìn)取，也會(huì)影響到公司的長(zhǎng)期發(fā)展。因此，必須對(duì)公司董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)做出相應(yīng)的完善，有利于防止公司管理人員出于對(duì)權(quán)利、金錢的渴求而給企業(yè)帶來?yè)p失，也能進(jìn)一步完善公司的管理制度，對(duì)公司的發(fā)展具有十分重大的意義。董事勤勉義務(wù)的履行內(nèi)容董事勤勉義務(wù)的履行應(yīng)當(dāng)由以下三個(gè)方面構(gòu)成：實(shí)操技能作為公司董事，其所擁有和掌握的技能要遠(yuǎn)高于公司股東，這也是股東們將公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)賦予給董事的原因之一，包括履行職責(zé)時(shí)所需要的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)素養(yǎng)、操作技能。具體如下：（1）熟悉并銘記法律法規(guī)。這是作為一個(gè)合格董事理應(yīng)具備的知識(shí)素養(yǎng)，因?yàn)槎略诼穆殨r(shí)，經(jīng)常會(huì)接觸與法律法規(guī)相關(guān)的問題，只有做到熟悉并會(huì)運(yùn)用法律法規(guī)，才能成為一個(gè)理性的決策者，所做出的決策才能在合理的同時(shí)也能合法合規(guī)。董事要想做出既符合科學(xué)又能獲得其他股東認(rèn)可的決策，在合法合規(guī)的情況下為公司謀取最大利益，就必須對(duì)公司相關(guān)的法律法規(guī)了解足夠充分。（2）董事應(yīng)具備專業(yè)的技能。對(duì)公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)而言，特定的人從事特定的事務(wù)，公司每個(gè)層級(jí)都有各自的分工和職責(zé)，依據(jù)業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模大小、決策難度、商業(yè)價(jià)值等方面來篩選符合每個(gè)崗位的員工。因此公司對(duì)每個(gè)崗位的員工有著不同的要求，有的要求學(xué)歷，有的要求經(jīng)驗(yàn)，有的要求技能，而董事是經(jīng)過公司高層的層層選拔才能勝任的，所以其必定擁有某項(xiàng)特殊的技能，具有能勝任該職位的水平。董事應(yīng)具備的專業(yè)技能，一方面應(yīng)與其行使的職權(quán)相適應(yīng)，另一方面也要為提高公司的經(jīng)營(yíng)效率而服務(wù)。謹(jǐn)慎決策董事做出的每個(gè)決策，都代表著公司的意志，關(guān)乎著公司的發(fā)展和命運(yùn)，因此必須要保證決策合法且符合規(guī)定。具體包括：（1）遵守法律、法規(guī)的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。公司依法設(shè)立，依法運(yùn)營(yíng)，所有經(jīng)營(yíng)活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行，董事作為公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)人，應(yīng)當(dāng)時(shí)刻銘記自己的職責(zé)，保證做出的每個(gè)決策都是為了公司的利益且不違反法律規(guī)定。法律對(duì)董事違反上述規(guī)定的行為也規(guī)定了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。（2）遵守公司決議。經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)所形成的決議，如果沒有違法或違規(guī)的情形，在法律上就應(yīng)認(rèn)定該決議有效且該決議在對(duì)人效力上及于公司董事，董事作為公司業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)的成員，理應(yīng)執(zhí)行股東會(huì)決議，如果因董事缺乏應(yīng)有的謹(jǐn)慎而做出的錯(cuò)誤決策給公司造成損失的，那么由該董事承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。事必躬親（1）出席董事會(huì)。董事作為公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)人，屬于公司的決策者，對(duì)于公司的發(fā)展有著不容小覷的作用。根據(jù)法律規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)依法出席董事會(huì)，全程參與公司事務(wù)的討論和決策，正當(dāng)行使職權(quán)。因此，在會(huì)議期間，董事應(yīng)當(dāng)親自出席。但是如果發(fā)生突發(fā)情況或者不能預(yù)想的事故，董事真的無法參加會(huì)議時(shí)，也需要發(fā)表有關(guān)本次會(huì)議探討事務(wù)的相關(guān)意見，而且需要交由相關(guān)人員記錄下來。（2）親自履職。股東們把對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)賦予給董事，這體現(xiàn)了股東們對(duì)董事的信任與期望，且董事做出的決策對(duì)公司產(chǎn)生的影響毋庸置疑，所以對(duì)于公司的管理，董事不能讓別人代為執(zhí)行。在管理公司的過程中，對(duì)待職責(zé)內(nèi)的每一事務(wù)，董事都應(yīng)當(dāng)親力親為，依法、依章程盡心履職。公司法及章程賦予了董事相應(yīng)的權(quán)限，即確定了董事行使職權(quán)的邊界。我國(guó)董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)的不足從上述對(duì)我國(guó)董事勤勉義務(wù)現(xiàn)狀的描述中可以看出其中存在的缺陷。主要包括以下四個(gè)方面：董事主觀善意難認(rèn)定董事對(duì)公司整體發(fā)展的作用自然不必說，其作出的每一決策都關(guān)乎著公司的利益甚至是命運(yùn)，那么董事對(duì)公司是否衷心，對(duì)決策是否用心就至關(guān)重要。在財(cái)富、權(quán)力等誘惑面前，很難保證董事會(huì)堅(jiān)守初心，始終做到維護(hù)公司利益。在公司的具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，也很難要求董事并不是出于個(gè)人利益，而是為了公司利益去做出決策，并且在司法實(shí)踐中很難根據(jù)這些抽象的主觀心理判斷董事在履行勤勉義務(wù)時(shí)是否是出于善意。客觀履行標(biāo)準(zhǔn)不明確股東們將公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)賦予給董事，體現(xiàn)了對(duì)董事能力的信任和對(duì)董事能夠妥善管理公司的期望，董事任職也代表其向股東們承諾可以勝任該職位，因此董事對(duì)公司發(fā)展積極作為，為公司謀取最大利益是其履行勤勉義務(wù)的一部分，但在勤勉義務(wù)缺乏客觀標(biāo)準(zhǔn)的情況下，司法實(shí)踐中很難判斷董事是否達(dá)到作為公司管理者應(yīng)達(dá)到的成果，即是否真正履行了勤勉義務(wù)，進(jìn)而導(dǎo)致很難判斷出因此產(chǎn)生的董事與公司之間的糾紛該如何解決。現(xiàn)行規(guī)定操作性不強(qiáng)我國(guó)法律對(duì)董事勤勉義務(wù)的規(guī)定中，大部分屬于原則性規(guī)范，缺少明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)，隨著經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展、社會(huì)日益進(jìn)步，現(xiàn)代公司的狀況更加復(fù)雜多變，在司法實(shí)踐中，單純依據(jù)目前現(xiàn)有的法律規(guī)定難以解決各種各樣的問題，法律無法考慮到公司發(fā)展中的每一種情況，而且法律無法規(guī)定的非常詳細(xì)，所以需要其他更為確切的規(guī)則來輔助規(guī)范。董事履職缺少職業(yè)保障董事作為公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)人，權(quán)利越廣泛，對(duì)應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)也大，因?yàn)槠渥鞒龅拿恳粋€(gè)決策都關(guān)乎公司的利益甚至是公司的命運(yùn)，而且要為造成的后果負(fù)責(zé)，所以在履行職務(wù)的過程中，董事應(yīng)當(dāng)盡心盡力、認(rèn)真謹(jǐn)慎。但常人難免都會(huì)犯錯(cuò)，董事由于過失造成公司損失的情況，也是不可避免的。但如果認(rèn)定全部按照公司法的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任，一方面對(duì)于已經(jīng)盡力履職的董事不公平，另一方面也會(huì)給董事造成巨大壓力，在履職高風(fēng)險(xiǎn)下，難免會(huì)影響董事經(jīng)營(yíng)才能的發(fā)揮，使得董事在兩難的情況下，往往會(huì)作出不利于公司發(fā)展的決策。我國(guó)董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)的完善對(duì)策董事的勤勉義務(wù)這一概念較為抽象，我國(guó)法律應(yīng)當(dāng)對(duì)其判斷規(guī)則進(jìn)一步完善，明確合適的界定標(biāo)準(zhǔn)，可在借鑒吸收外國(guó)的相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況，確定我國(guó)董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)采取主觀與客觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)，并通過建立董事職業(yè)保險(xiǎn)制度以完善我國(guó)董事勤勉義務(wù)的法律規(guī)定，具體可從以下幾方面入手解決：明確董事主觀善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)在相關(guān)法律規(guī)定的范圍中，董事在履職時(shí)主觀是否善意也是一種勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，由此可以判斷董事是否在積極履行自己的職責(zé)，簡(jiǎn)單來說，就是要求董事在做決策時(shí)要從公司實(shí)際出發(fā)，要以為公司爭(zhēng)取最大利益為目的。所以，在判斷董事履行勤勉義務(wù)時(shí)主觀是否善意的過程中，必須既要考慮到董事的主觀心理，即是否為公司的事務(wù)用心決策，積極作為，也要考慮到每一案件的特殊性，針對(duì)具體的情況，再做出具體的分析。例如當(dāng)董事為了公司積極作為時(shí)，董事的主觀就會(huì)被認(rèn)為是善意。這一方面可以借鑒美國(guó)的商業(yè)判斷規(guī)則的判斷基準(zhǔn)，提高法院在司法實(shí)踐中處理董事勤勉義務(wù)事件時(shí)的操作性。明確董事勤勉義務(wù)的客觀履行標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于公司董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，除了需明確主觀善意認(rèn)定規(guī)則外，還應(yīng)當(dāng)明確其客觀標(biāo)準(zhǔn)，即在明確董事履職時(shí)主觀為善意的同時(shí)，也要結(jié)合具體情況，分析董事決策為公司帶來的結(jié)果與其對(duì)公司的作為及其履職能力之間是否相適應(yīng)。因?yàn)閮H僅采取主觀標(biāo)準(zhǔn)，會(huì)導(dǎo)致能力強(qiáng)與能力弱的董事之間不公平的現(xiàn)象，因?yàn)楣径屡c一般人的區(qū)別在于，董事作為公司管理者，必須要具備與其職務(wù)相適應(yīng)的管理水平和經(jīng)驗(yàn)知識(shí)，這是保證公司決策正確的基礎(chǔ)要求，能力高者其所負(fù)擔(dān)的要求和責(zé)任更重一些，董事身居高位，就應(yīng)當(dāng)為公司的發(fā)展深謀遠(yuǎn)慮，做好自身經(jīng)營(yíng)管理公司的職責(zé)，并且大多數(shù)國(guó)家也都將董事勤勉義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為客觀標(biāo)準(zhǔn)。所以，我國(guó)在明確主觀標(biāo)準(zhǔn)同時(shí)，也不能忽略客觀標(biāo)準(zhǔn)，有利于司法實(shí)踐中法官在處理類似案件時(shí)予以評(píng)判。通過章程明確董事的勤勉義務(wù)董事在做出每一個(gè)決策時(shí)，都必須遵守法律規(guī)定，但現(xiàn)代公司的發(fā)展復(fù)雜多變，想要解決這些問題，不能僅僅依靠法律的規(guī)定，這個(gè)時(shí)候就需要作為公司自治規(guī)則的公司章程來輔助規(guī)范董事對(duì)于經(jīng)營(yíng)管理公司職責(zé)的行為，所以，我國(guó)公司法準(zhǔn)許在合法同時(shí)，賦予公司章程對(duì)董事勤勉義務(wù)的內(nèi)容加以規(guī)定的權(quán)力，其必然會(huì)對(duì)董事治理公司產(chǎn)生法律無可替代的作用。公司章程不同于法律，法律要涵蓋對(duì)所有公司的要求，而公司章程是公司依照法律，為自己制定的，規(guī)定自身重大事項(xiàng)的基本文件，僅為本公司服務(wù)，因此公司章程可以根據(jù)公司需要，詳細(xì)制定公司內(nèi)部各個(gè)情況下的賞罰機(jī)制，賦予公司章程對(duì)董事勤勉義務(wù)再明確具體化的權(quán)力，有利于對(duì)董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)的更細(xì)致化，更便于落實(shí)到司法實(shí)踐中。建立董事職業(yè)保險(xiǎn)制度現(xiàn)代公司的發(fā)展情況復(fù)雜多變，難以掌控，可能董事在做出決策時(shí)已經(jīng)十分謹(jǐn)慎、勤勉，但最終卻依然出錯(cuò)，從而需要董事承擔(dān)責(zé)任，這對(duì)于董事來說未免太不公平，而且也會(huì)帶給董事太大壓力，影響其做出理性的決策。這就需要建立董事職業(yè)保險(xiǎn)制度，保障董事免于承擔(dān)不應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，便可以解決董事在決策前對(duì)自己要承擔(dān)失敗的風(fēng)險(xiǎn)顧慮這一問題，心無旁騖地為公司謀取福利，爭(zhēng)取實(shí)現(xiàn)公司利益的最大化。結(jié)束語(yǔ)現(xiàn)代公司發(fā)展情況越來越負(fù)責(zé)多變，法律也不能是一成不變的，因?yàn)闊o法顧及到所有公司發(fā)展中會(huì)出現(xiàn)的情況，所以在構(gòu)建董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，不能只考慮到一般情況，而是更應(yīng)該考慮到在特殊情況下該如何判斷。采取主客觀相統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，既可以在主觀方面調(diào)動(dòng)董事為公司作為的積極性，也可以使其每一決策都是合法合規(guī)并能真正為公司謀取利益的，不僅有利于公司治理水平的提高，也體現(xiàn)了社會(huì)主義法治的公平和正義的要求。參考文獻(xiàn)[1]任若谷.董事勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)的完善[J].山西省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào),2021,34(04):50-52.[2]汪青松,宋朗.合規(guī)義務(wù)進(jìn)入董事義務(wù)體系的公司法路徑[J].北方法學(xué),2021,15(04):77-89.[3]竇方迎.董事勤勉義務(wù)商業(yè)判斷規(guī)則研究[D].吉林財(cái)經(jīng)大學(xué),2021.[4]趙奕彤.獨(dú)立董事勤勉義務(wù)研究[D].吉林財(cái)經(jīng)大學(xué),2021.[5]陳庚鑫.論