為什么真實交易下的代開發(fā)票也構(gòu)成虛開犯罪?君子不立危墻之下，企業(yè)之間的代開都是違法的，哪怕是基于真實交易。不要因為周圍大家都這么干，就以為不違法，也不要心生法不責(zé)眾的僥幸。

近日，接到一電話，上海的王先生想請筆者為他的朋友張先生申訴。張先生因犯虛開增值稅專用發(fā)票罪被判刑12年，判決已經(jīng)生效，現(xiàn)在監(jiān)獄服刑。案情大致是，張先生在某省經(jīng)營加油站生意，公司購入油品，但采購取得增值稅專用發(fā)票不是銷售油品單位開具的，而是另外一家公司代開。

張先生至今不服，認為自己有真實采購，代開的增值稅專用發(fā)票并沒有虛構(gòu)交易數(shù)量、金額、品名，更何況開具發(fā)票方已經(jīng)交了稅，張先生一直堅信自己沒有犯罪，一定要申訴。王先生還講到，因為這件案，張先生半輩子的奮斗化為烏有，原本幸福美滿的家庭也崩潰了。聽完王先生介紹，筆者真是不忍，但也只能很遺憾的告知，張先生的行為確實構(gòu)成了《刑法》上的虛開，筆者我是無能為力幫得到他。

又記得，幾年前一次對企業(yè)關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票罪的講座，講座完后，有幾戶企業(yè)大驚失色問我，代開發(fā)票很普遍，周圍大家都是這么做，怎么就是犯罪了？！也是幾年前代理的一案，涉及代開被指控虛開犯罪，同行的辯護律師驚呼代開是犯罪，豈非周圍潛伏著好多犯罪分子。

如此看來，搞經(jīng)營的，還真有很多人有真實交易代開發(fā)票就沒問題的想法，完全沒有意識到已是頭懸利劍，危立懸崖邊。

營改增后，只要經(jīng)營就幾乎無法回避增值稅專用發(fā)票。而虛開增值稅專用發(fā)票犯罪，卻門檻低、量刑重，企業(yè)一旦攤上，主要責(zé)任人基本上就是10年起的量刑了，人財兩空，多年心血付之東流，后果真的很嚴重。如果對該罪的理解認識錯誤或是不到位，無疑是在自己頭上懸了一把利劍，一旦案發(fā)，只能惶惶不可終日，后悔莫及。因此，撰文為各位分析一下為什么代開也是犯罪，應(yīng)該是很有必要的了。

其實對這個問題，早在1996年大理寺就已有說法，對天下的廣而告之是很清楚的。1996年10月17日，最高人民法院頒布的關(guān)于適用《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》的若干問題的解釋(法發(fā)[1996]30號)，就很明確的將“進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票?！钡那樾握J定屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”。

可見，法律上對這個問題的規(guī)定是板上釘釘?shù)牧?。但為什么要這么規(guī)定，常言道要死也要死個明白，所以，筆者還得繼續(xù)說下去。

先跟大家簡單介紹一下增值稅知識，大家才有更好理解下文的基礎(chǔ)。增值稅是對在境內(nèi)銷售貨物、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者提供勞務(wù)服務(wù)以及進口貨物的經(jīng)營活動征收的稅，屬于流轉(zhuǎn)稅范疇。實質(zhì)是對商品勞務(wù)交易的增值額征稅。增值稅應(yīng)納稅額為當(dāng)期銷項稅額抵扣當(dāng)期進項稅額后的余額。應(yīng)納稅額的計算公式：

應(yīng)納稅額＝銷項稅額-進項稅額

＝銷售額*稅率-采購額*稅率

＝（銷售額-采購額）*稅率

＝購銷差額*稅率

從征稅原理上看，只要有真實采購就有權(quán)抵扣進項稅額，就應(yīng)該抵扣進項。因此，沒有商品交易的買票抵扣，和有商品交易的代開票抵扣，本質(zhì)上確實是有區(qū)別的。作為抵扣方，沒買貨而抵扣，無疑就是偷逃稅款；但如果有買貨，抵扣方實質(zhì)上并沒有偷逃稅款。這也就是為什么李先生們會認為自己沒有犯罪的最樸素的原因了。

但是，國家不是這么看問題的，國家并不是僅僅從抵扣方這個單獨的環(huán)節(jié)割裂地看問題，而是將開票方、銷售方也納入，全盤的看，辯證的看。交易中，下手抵扣的增值稅進項稅額實質(zhì)就是上手繳納的銷項稅額，因此真實采購有權(quán)抵扣進項稅額能夠成立的前提是，上手已經(jīng)繳稅。那真實采購下，開票方、供貨方有無繳稅呢？

首先，我們看看開票方

開票方?jīng)]有銷售卻開出發(fā)票，開出發(fā)票就意味著必須交稅，17%增值稅，還有25%企業(yè)所得稅，即使能夠收取開票費，但開票費市場價一般也只在6%左右，因此這不是明擺著開票方得不償失嗎？但是，天下不會有這樣的蠢人，因為即使有也早就絕跡了。開票方愿意替人開票，是有原因的，大致是如此這般。

第一種情形，開票方有富余額度。開票方有貨對外銷售，是向個人等銷售貨，沒有開具發(fā)票，因為自己的購貨是取得了增值稅專用發(fā)票的，有進項、成本等待抵扣，因此即使替別人開具了發(fā)票，也不用交稅，而且很多情況下還能賺上一筆開票費。這里，開票方好（不用交稅）、受票方好（可以抵扣稅），哥倆都好，但就是國家不好，國家受到了損失，受票方抵扣的稅款的出處——其實是開票方隱匿對個人銷售收入而偷逃的稅款。

第二種情形，就是專門的開票公司。專注所以專業(yè)。開票公司又分為文雅型和彪悍型。

文雅型，就是公司想辦法低成本弄到一些進項發(fā)票（比如黃金發(fā)票的變票、自開農(nóng)產(chǎn)品收購發(fā)票），再加點價收手續(xù)費對外替別人開票，賺的是手續(xù)費價差，這是典型的雙向虛開，受票方抵扣的稅款在前手根本就沒有向國家交稅。

彪悍型，因為弄進項發(fā)票也是不容易的，還要付出成本，所以干脆也不弄了，找些不出門的農(nóng)民大爺大娘或是遺失的身份證，讓他們當(dāng)股東、當(dāng)法定代表人開公司，一路狂奔，就是為狂開發(fā)票而生，一分錢稅款都不交，速戰(zhàn)速決，在稅局找上門追討稅款之前溜之大吉，逃之夭夭。稅局公安要不找不到人，要不找到的是一堆不出門的農(nóng)民大爺大娘或是遺失身份證的苦主。所以，受票方抵扣的稅款哪曾有過已向國家交稅。

其次，再來看看供貨方

供貨方不開票或者不能開票，無非是兩個原因，一是想隱匿收入所以不開發(fā)票，二是自己是小規(guī)模納稅人開不出增值稅專用發(fā)票，只能開具不具有抵扣進項功能的普通發(fā)票。隱匿收入的結(jié)果無非就是偷稅，該交不交，小規(guī)模納稅人開發(fā)票增值稅稅率是3%。然而，購貨人取得代開增值稅專用發(fā)票抵扣進項是按17%，可見，一種是供貨方完全不交稅而購貨方抵扣稅，一種是供貨方交3%而購貨方抵扣17%，國家稅收是真真切切的損失了。

看了上面分析，大家還會認為，有真實的采購，采購方憑據(jù)代開增值稅專用發(fā)票抵扣，國家稅收不會損失嗎？事實是國家很受傷，國家很生氣，所以后果很嚴重，結(jié)果就是“進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票?！鼻樾我餐瑯诱J定屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”。

當(dāng)然，筆者認為有真實交易的受票方張三（比如前面提到的張先生）以代開發(fā)票抵扣，與沒有交易的受票方李四以買來的發(fā)票抵扣，兩者的主觀惡性還是很不一樣的，張三們的主觀惡性明顯小于李四們，李四們明顯具有偷稅主觀故意，而張三們大多數(shù)情況下主觀上并沒有偷稅故意，大多數(shù)情況下僅僅出于樸素自然的想法，自己有購貨，銷售有成本，應(yīng)該抵扣，只是因缺乏稅法法律知識，不明就里幫助配合開票方、供貨方達到了偷稅目的，搶了國家的蛋糕。因此，法律對有真實交易的受票方張三們以代開發(fā)票抵扣的行為仍然認定為虛開增值稅專用發(fā)票犯罪，筆者雖然不持異議，但卻對現(xiàn)行的量刑不作區(qū)分很有看法。

筆者的觀察，對于達到虛開增值稅專用發(fā)票犯罪10年以上刑罰的案件，由于此檔門檻也是甚低（大理寺的規(guī)定50萬以上稅額至今并未明文廢止），可能是法官們也心生戚戚吧，量刑幅度基本上很集中地靠近10年，也就是說實際上法院對張三們和李四們的量刑幾乎無區(qū)別，至少是沒有明顯的區(qū)別。因此事實上的刑罰不區(qū)分罪過、故意，不對張三們作出和李四們有較大區(qū)別的降檔處罰，對張三們是非常不公平的。

現(xiàn)實的司法實務(wù)，別人慘痛的教訓(xùn)，都在告誡張三們，真的沒有必要、真的不值得去拿代開的發(fā)票，既然有真實采購，誰賣的貨就要誰開票，開不出發(fā)票或者不愿意開發(fā)票就別向他買貨，世上又不是只有他一家賣貨。

金錢誠可貴，自由價更高

切記，企業(yè)之間的代開都是違法的，哪怕是基于真實交易。不要因為周圍大家都這么干，就以為不違法，也不要心生法不責(zé)眾的僥幸。只要代開了接受代開了，災(zāi)難會