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文檔簡介
國家統一法律職業資格考試卷一模擬題331一、單項選擇題每題所設選項中只有一個正確答案。1.
聚興公司因嚴重資不抵債向法院申請破產,法院已(江南博哥)經受理其申請。根據《企業破產法》的規定,在法院已經受理破產申請,尚未宣告聚興公司破產之時,下列哪一項財產不構成債務人財產?______A.聚興公司享有的未到期債權B.管理人撤銷聚興公司6個月前以明顯不合理價格進行交易涉及的財產C.聚興公司所有但已設定抵押的財產D.聚興公司購買的正在運輸途中的但尚未付清貨款的貨物正確答案:D[解析]《企業破產法》第30條規定,破產申請受理時屬于債務人的全部財產,以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產,為債務人財產。債權尚未到期,財產設有抵押都不影響權利的歸屬,所以未到期債權和已經設定抵押的財產都屬于債務人財產,依題意,A、C項不選。
《企業破產法》第31條規定,人民法院受理破產申請前1年內,涉及債務人財產的下列行為,管理人有權請求人民法院予以撤銷:……(2)以明顯不合理的價格進行交易的……交易被撤銷后,財產歸屬恢復原狀,則相關財產仍然是債務人財產,故B項不選。
《企業破產法》第39條規定:人民法院受理破產申請時,出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發運,債務人尚未收到且未付清全部價款的,出賣人可以取回在運途中的標的物。但是,管理人可以支付全部價款,請求出賣人交付標的物。可見,D項的貨物在管理人支付全部價款前,出賣人享有取回權,不應屬于債務人財產,故D項應當選。本題答案為D。
2.
中輝公司開具一張金額500萬元的匯票,收款人為潤恒公司,付款人為豐安利銀行。潤恒公司收到后將該匯票背書轉讓給萬鼎公司,萬鼎公司又將該匯票背書轉讓給中央公司。下列哪一選項是正確的?______A.如果中輝公司出票時記載“不得轉讓”,則該票據無效B.如果潤恒公司背書時記載“不得轉讓”,則中央公司對潤恒公司不得行使追索權C.如果中輝公司破產,豐安利銀行可以拒絕對中央公司付款D.如果萬鼎公司背書時附條件,則該背書行為無效正確答案:B[解析]根據《票據法》第27條的規定,出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的,匯票不得轉讓。如果后手進行了轉讓,后果是該轉讓行為無效而非票據無效,所以A項錯誤。
根據《票據法》第34條的規定,背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣,其后手再背書轉讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。這里所謂的“不承擔保證責任”就是指后手的被背書人對原背書人不能進行追索,所以B項正確。
根據票據的無因性原理,出票人破產不構成付款人拒絕付款的正當理由,所以C項錯誤。
根據《票據法》第33條的規定,背書不得附有條件。背書時附有條件的,所附條件不具有匯票上的效力。這意味著背書行為仍然有效,所以D項錯誤。本題答案為B。
3.
王某與朋友到咖啡廳喝咖啡,走時將手提電腦留在座位上忘拿,回來后發現手提電腦丟失。王某要求咖啡廳賠償被拒絕,遂提起民事訴訟。根據《消費者權益保護法》的規定,下列哪一說法是正確的?______A.咖啡廳應保障顧客在接受服務時的財產安全,并承擔顧客隨身物品遺失的風險B.咖啡廳應保證其提供的飲食服務符合保障人身、財產安全的要求,但并不承擔對顧客隨身物品的保管義務,也不承擔顧客隨身物品遺失的風險C.咖啡廳應對顧客妥善保管隨身物品作出明顯提示,否則應當對顧客的物品丟失承擔賠償責任D.咖啡廳應確保其服務環境絕對安全,應當對顧客在咖啡廳內遭受的一切損失承擔賠償責任正確答案:B[解析]《消費者權益保護法》第18條第1款規定,經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務,應當向消費者作出真實的說明和明確的警示,并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發生的方法。據此可知,經營者僅對自己為消費者提供的商品或服務負有安保義務。本案中,咖啡廳為王某提供的是飲食服務,而非保管財物的服務,因此,咖啡廳僅就自己為王某提供的飲食負有保障其人身安全的義務。
《人身損害賠償解釋》第6條規定,從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害,賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的,人民法院應予支持。因第三人侵權導致損害結果發生的,由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的,應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后,可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的,應當將第三人作為共同被告,但第三人不能確定的除外。據此而可知,咖啡廳應對消費者在自己經營范圍內遭受的人身傷害負擔安保義務。本題中,消費者王某是因第三人的行為造成了財產損失,而非人身傷害,對此咖啡廳不承擔安保義務。
根據上述規定可知,咖啡廳沒有為消費者負擔保管財物的法定責任,除非雙方事先有保管協議。本題中,王某進餐之前并沒有將其財物交給咖啡廳保管,兩者之間沒有達成保管協議,因此,咖啡廳不對王某丟失的財物承擔賠償責任。故B項正確。本題答案為B。
4.
《食品安全法》對保健食品和嬰幼兒配方食品采取了嚴格的監督管理措施,下列哪一說法是錯誤的?______A.保健食品原料目錄和允許保健食品聲稱的保健功能目錄,由省級食品藥品監督管理部門制定、調整并公布B.使用保健食品原料目錄以外原料的保健食品和首次進口的保健食品應當經國務院食品藥品監督管理部門注冊C.保健食品廣告應當聲明“本品不能代替藥物”,其內容應當經生產企業所在地省、自治區、直轄市人民政府食品藥品監督管理部門審查批準D.嬰幼兒配方食品生產企業不得以分裝方式生產嬰幼兒配方乳粉,同一企業不得用同一配方生產不同品牌的嬰幼兒配方乳粉正確答案:A[解析]《食品安全法》第75條第1、2款規定:“保健食品聲稱保健功能,應當具有科學依據,不得對人體產生急性、亞急性或者慢性危害。
保健食品原料目錄和允許保健食品聲稱的保健功能目錄,由國務院食品安全監督管理部門會同國務院衛生行政部門、國家中醫藥管理部門制定、調整并公布。”故A項錯誤。
《食品安全法》第76條第1款規定:“使用保健食品原料目錄以外原料的保健食品和首次進口的保健食品應當經國務院食品安全監督管理部門注冊。但是,首次進口的保健食品中屬于補充維生素、礦物質等營養物質的,應當報國務院食品安全監督管理部門備案。其他保健食品應當報省、自治區、直轄市人民政府食品安全監督管理部門備案。”故B項正確。
《食品安全法》第79條規定:“保健食品廣告除應當符合本法第七十三條第一款的規定外,還應當聲明‘本品不能代替藥物’:其內容應當經生產企業所在地省、自治區、直轄市人民政府食品安全監督管理部門審查批準,取得保健食品廣告批準文件。省、自治區、直轄市人民政府食品安全監督管理部門應當公布并及時更新已經批準的保健食品廣告目錄以及批準的廣告內容。”故C項正確。
《食品安全法》第81條第5款規定:“不得以分裝方式生產嬰幼兒配方乳粉,同一企業不得用同一配方生產不同品牌的嬰幼兒配方乳粉。”故D項正確。本題答案為A。
5.
祥異電器廠生產的電冰箱在某市具有較高知名度,市電器行業協會對外承諾該冰箱是協會推薦產品,質量可靠。市民馮某在欣茂商城購買了一臺電冰箱后在使用時發生自燃現象,馮某和妻子楊某都被嚴重燒傷,對此以下哪一說法是錯誤的?______A.馮某既可以向祥異電器廠索賠,也可以向欣茂商城索賠B.楊某只能向祥異電器廠索賠C.市電器行業協會對電冰箱造成的損害應承擔連帶賠償責任D.祥昇電器廠對電冰箱造成的損害承擔無過錯責任,欣茂商城則承擔過錯推定責任正確答案:B[解析]《產品質量法》第43條規定,因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的,受害人可以向產品的生產者要求賠償,也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生產者的責任,產品的銷售者賠償的,產品的銷售者有權向產品的生產者追償。屬于產品的銷售者的責任,產品的生產者賠償的,產品的生產者有權向產品的銷售者追償。對于侵權責任來說,不要求受害人和侵權人之間有合同關系,所以楊某也可以向欣茂商城索賠。由此可見,A項正確,B項錯誤。
《產品質量法》第58條規定,社會團體、社會中介機構對產品質量作出承諾、保證,而該產品又不符合其承諾、保證的質量要求,給消費者造成損失的,與產品的生產者、銷售者承擔連帶責任。所以C項正確。
根據《產品質量法》第41條第1款規定,因產品存在缺陷造成人身、缺陷產品以外的其他財產(以下簡稱他人財產)損害的,生產者應當承擔賠償責任。《產品質量法》第42條規定,由于銷售者的過錯使產品存在缺陷,造成人身、他人財產損害的,銷售者應當承擔賠償責任。銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的,銷售者應當承擔賠償責任。由此可見,生產者對產品侵權承擔無過錯責任,銷售者對產品侵權承擔過錯推定責任。D項正確。本題答案為B。
6.
我國對建設項目的環境影響評價實行分類管理制度。根據《環境影響評價法》的相關規定,下列哪一說法是不正確的?______A.可能造成重大環境影響的建設項目,應當編制環境影響報告書,對產生的環境影響進行全面評價B.可能造成輕度環境影響的建設項目,應當編制環境影響報告表,對產生的環境影響進行分析或者專項評價C.環境影響很小的建設項目,不需要進行環境影響評價,無須填報環境影響評價文件D.設區的市級以上人民政府生態環境主管部門應當加強對建設項目環境影響報告書、環境影響報告表編制單位的監督管理和質量考核正確答案:C[解析]《環境影響評價法》第16條規定,國家根據建設項目對環境的影響程度,對建設項目的環境影響評價實行分類管理。建設單位應當按照下列規定組織編制環境影響報告書、環境影響報告表或者填報環境影響登記表(以下統稱環境影響評價文件):(1)可能造成重大環境影響的,應當編制環境影響報告書,對產生的環境影響進行全面評價;(2)可能造成輕度環境影響的,應當編制環境影響報告表,對產生的環境影響進行分析或者專項評價;(3)對環境影響很小、不需要進行環境影響評價的,應當填報環境影響登記表。建設項目的環境影響評價分類管理名錄,由國務院生態環境主管部門制定并公布。可見,AB選項符合法律規定。C選項中“無需填報環境影響評價文件”的說法不符合法律規定。
《環境影響評價法》第20條第2款規定,設區的市級以上人民政府生態環境主管部門應當加強對建設項目環境影響報告書、環境影響報告表編制單位的監督管理和質量考核。故D選項符合法律規定。本題答案為C。
7.
中國人馬冬梅在德國留學并在德國就業、生活,法國人夏洛居住在德國并受雇于德國某大學,聘期5年,兩人在柏林相識,并一見鐘情,遂打算在2月14日情人節到中國北京結婚,關于雙方婚姻關系的法律適用,下列哪一說法是正確的?______A.馬冬梅和夏洛結婚有效性應適用中國法律B.馬冬梅和夏洛結婚實質條件應適用法國法律C.馬冬梅和夏洛結婚手續符合德國、中國、法國法中任何一國法都有效D.馬冬梅和夏洛結婚實質條件和形式條件都應適用德國法律正確答案:C[解析]馬冬梅和夏洛結婚有效性應首先適用共同經常居所地法律。AB兩項錯誤。同樣結婚手續,符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的,均為有效,C選項正確。馬冬梅和夏洛結婚形式條件可以適用德國法律而非應當,D項錯誤。
8.
法國A公司在英國依照其法律全額投資注冊設立B公司,B公司主要營業地在中國,B公司在我國從事經營活動中與丙公司發生糾紛,并被訴到我國法院。下列哪一選項是正確的?______A.該公司的股東權利義務適用法國法律B.該公司的股東權利義務適用英國法律C.公司的民事權利能力和行為能力同時適用法國法律和英國法律D.公司的民事權利能力和行為能力可適用英國法或中國法正確答案:D[解析]《涉外民事關系法律適用法》(以下簡稱《法律適用法》)第14條規定,法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項,適用登記地法律。法人的主營業地與登記地不一致的,可以適用主營業地法律。題中,B公司在英國設立登記,同時其主營業地在中國,故可以適用其登記地法律,也可以適用其主營業地法律來認定其權利能力和行為能力。所以,D項正確。
9.
英國某民用航空公司一架從英國飛往新加坡的客機在飛越公海時,因掉下某物體對正在公海上捕魚的韓國公民金某的漁船造成損害,因該航空公司在中國有可供扣押的財產,金某遂在我國對該航空公司提起損害賠償之訴,我國法院應當適用哪國法律予以解決?______A.韓國法B.新加坡法C.中國法D.法院可以選擇適用英國法或者韓國法正確答案:C[解析]民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。本地法院地國是中國,故應適用中國法。C項正確。
10.
中國甲公司向加拿大乙公司出口一批女裝,CFR(Incoterms2010)價格條件。貨裝船后,乙公司因始終未收到甲公司的通知,未辦理保險。部分貨物在途中因船員疏忽大意未捆扎牢固而落水毀損。根據相關規則,下列哪一選項是正確的?______A.甲公司在裝船后未給乙公司以充分的通知,造成乙公司漏保,因此損失應由甲公司承擔B.該批女裝的風險在裝港船舷轉移給乙公司C.甲公司有辦理保險的義務,因此損失應由甲公司承擔D.因船員疏忽免責,乙公司只能自行承擔損失正確答案:A[解析]CFR,指在裝運港船上交貨,賣方須支付將貨物運至指定目的港所需的運費。即(1)交貨:賣方必須在裝運港,在約定日期或期限內,將貨物交至船上。(2)風險轉移:貨物的風險在賣方在裝運港完成交貨時,由賣方轉移給買方。(3)雙方義務:①賣方義務:提供符合合同規定的貨物和單證;辦理出口許可證及其他貨物出口手續;訂立運輸合同,支付將貨物運至指定目的港所需的運費:承擔在裝運港船上交貨前的風險和費用。②買方義務:支付貨款并接受賣方提供的單證;取得進口許可證并辦理進口手續;承擔貨物在裝運港交貨后的風險和費用。CFR術語中,買賣雙方都并沒有辦理保險的義務,但由于運輸途中的風險是買方的,因此,買方為了自己的利益一般要投保。所以C項錯誤。但是由于買方需要為貨物辦理保險,此時賣方在裝船后應給乙方充分的通知,否則因此造成買方漏保引起貨物損失由賣方承擔,所以A項正確,D項錯誤。
本題中,根據2010年貿易術語通則,應為裝運港船上風險轉移。B項表述為該批女裝的風險在“裝港船舷”轉移給乙公司是錯誤的。本題答案為A。
11.
中國公民張某經常居所地在甲國,同時在甲國有別墅一套和存款若干,在中國有四合院一套和投資股權若干。后張某因病在甲國去世而未立遺囑。其甲國妻子和中國的子女因繼承發生糾紛訴至中國法院。根據中國相關法律及司法解釋,對上述財產繼承的法律適用,下列哪一表述是錯誤的?______A.別墅一套適用甲國法律B.中國四合院一套適用中國法律C.投資股權和存款若干適用中國法D.投資股權和存款若干適用甲國法正確答案:C[解析]《法律適用法》第1條規定:“法定繼承,適用被繼承人死亡時經常居所地法律,但不動產法定繼承,適用不動產所在地法律。”實際上該條規定采用區分制,將遺產區分為動產和不動產,分別確定繼承的準據法,即動產適用被繼承人死亡時經常居所地法律,但不動產法定繼承,適用不動產所在地法律。
題中,張某經常居所在甲國,在甲國去世而未立遺囑,說明該案考查法定繼承問題。甲國存款若干和中國還有投資股權若干屬于動產,適用被繼承人死亡時經常居所地法律,即甲國法。甲國的別墅和中國四合院則屬于不動產,應適用不動產所在地法律,分別適用甲國法和中國法。故本題答案為C。
12.
德國戴蒙公司向美國強尼公司出口一批電子設備,貨物運輸途中,強尼公司又轉賣給了中國達克公司,該批電子設備進入中國市場后,中國山水集團指控該批貨物侵犯其專利權。山水集團向法院提起訴訟。德國、美國、中國都是《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。關于此案下列哪一說法是錯誤的?______A.如果該批電子設備是按照強尼公司提供的圖紙和規格生產的,戴蒙公司無須承擔責任B.如果在訂立合同時,強尼公司已告知戴蒙公司設備將銷往中國,戴蒙公司需承擔責任C.達克公司應該先接收該批設備并保全該批設備D.強尼公司轉賣給達克公司的設備,自強尼公司向達克公司交付設備時風險轉移正確答案:D[解析]賣方的知識產權擔保不適用于下列兩種情況:(1)買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求;(2)此項權利或要求的發生,是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、款式或其他規格。故AB兩項正確。
買方有接收貨物與貨物保全的義務,買方不及時提貨造成的損失通常由買方自己負責,即使賣方交貨違約,買方也要先提貨后索賠。故C項正確。
貨物運輸途中,強尼公司又轉賣給了中國達克公司,屬于買賣在途貨物,并未交代有特殊情況,故自雙方合同成立時風險轉移。故D項錯誤。本題答案為D。
13.
甲乙兩國均采納CRS“共同申報準則”,某甲國稅收居民劉星在乙國銀行、律所、保險公司等金融機構擁有賬戶。依CRS“共同申報準則”及相關稅法規則,下列哪一選項是正確的?______A.乙國金融機構應收集劉星的個人信息以及賬戶收入所得并上報給甲國稅務部門B.CRS下,甲乙兩國的稅收情報交換是依申請而進行的,申請時需要提供涉稅的證明材料C.不僅乙國的銀行,包括劉星擁有賬戶的律所、會計師事務所、保險機構等都應收集并上報劉星的金融信息D.劉星在乙國的所有資產,均在CRS“共同申報準則”的覆蓋范圍正確答案:C[解析]CRS“共同申報準則”本質是為了全球性地抵制偷漏稅而在不同國家之間進行自動報告財務信息。CRS要求本國金融機構向本國稅務部門上報財務信息,所以A項中乙國金融機構應向乙國稅務部門上報該信息。故A項說法錯誤。CRS強調的是自動報告財務信息,與雙邊協定中的情報交換條款有所不同,雙邊協定中的情報交換是依申請而進行的,申請時需要提供涉稅的證明材料。因此B項說法錯誤。CRS規定的金融機構包括銀行、信托、券商、律所、會計事務所、提供各種金融投資產品、特定的保險機構的賬戶,因此C項表述是正確的。下列資產信息將被CRS交換:存款賬戶、托管賬戶、投資機構的股權或者債權權益賬戶、基金、信托計劃、專戶/集合類資產管理計劃、具有現金價值的保險合同或年金合同等。因此,D項所述的所有資產的表述不正確。
14.
由中法合資成立的甲公司在北京與德國乙公司簽訂了一份購銷合同,合同約定乙公司向甲公司出售三臺醫療測試儀,經甲公司檢測發現其中兩臺儀器存在嚴重質量問題,經交涉未能解決,于是甲公司向我國人民法院起訴,要求乙公司承擔違約責任。對此下列哪一說法是正確的?______A.可以適用德國民事訴訟法B.如果雙方選擇適用第三國民事訴訟法的,也可以適用第三國民事訴訟法C.雙方當事人沒有作出選擇的,由人民法院決定適用我國民事訴訟法或者德國民事訴訟法D.只能適用我國民事訴訟法正確答案:D[解析]民事訴訟法的效力,是指民事訴訟法發生作用的范圍,即對什么人,什么事在一定的空間和時間范圍內發生作用。本題考查的是民事訴訟法的空間效力,《民事訴訟法》屬于公法。根據《民事訴訟法》第4條規定,凡在中華人民共和國領域內進行民事訴訟,必須遵守本法。因為甲公司向我國人民法院起訴,訴訟行為發生在我國領土范圍內,故應該適用《民事訴訟法》。因此,D選項說法正確,A、B、C選項說法錯誤,本題答案是D項。
15.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,下列判斷涉及訴與訴訟標的,哪一說法是錯誤的?______A.甲與乙因房屋租賃合同發生糾紛,甲訴請乙支付拖欠的房租,后變更為騰退房屋,這屬于訴訟標的的變更B.一汽車制造公司與另一自行車制造公司的商標相似,為避免可能引起的爭議,自行車制造公司主動向法院起訴要求確認沒有侵犯汽車制造公司的商標專用權,這屬于確認之訴C.甲收養乙多年,后雙方關系惡化,乙訴請法院要求解除收養關系,這屬于形成之訴D.甲訴乙支付合同價款,乙在第二次開庭時提出甲應賠償質量不合格造成的損失,法院應進行訴的合并正確答案:A[解析]因房屋租賃合同發生的糾紛只有一個訴訟標的,可以變更的是訴訟請求,A項變更屬于請求變更,因此,A錯誤。B正確,這屬于消極確認之訴。C正確,形成之訴是變更當事人之間的法律關系。根據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《民事訴訟法解釋》)第232條的規定,當事人提出反訴在法庭辯論終結前,因此D正確。
16.
牛莉與吳東升因房屋買賣合同發生糾紛,法院受理后,于2015年8月1日將應訴通知書送達給吳東升。吳東升8月13日準備向人民法院提出管轄權異議,但適逢暴風雨天氣,臺風肆虐,交通中斷,直到8月20日交通才得以恢復。那么此時吳東升的下列哪一做法是正確的?______A.在8月16日之前要求人民法院延長答辯期B.在8月30日前向人民法院申請順延期限C.在8月25日前向人民法院申請順延期限D.直接在8月25日前向法院提出管轄權異議即可正確答案:B[解析]本題的關鍵在于考生應當認識到這是屬于期限順延的情形,法條依據是《民事訴訟法》第83條,當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的,在障礙消除后的10日內,可以申請順延期限,是否準許,由人民法院決定,因此,B項當選。
17.
關于民事訴訟中管轄的確定,下列哪一判斷是正確的?______A.冬冬6歲時,父母離異,冬冬隨其母生活,住在A區;冬冬父住在B區。按照離婚協議,冬冬父每月要給冬冬2000元撫養費。父母離異兩年后,冬冬父再婚生子并停止向冬冬支付撫養費。冬冬起訴索要撫養費,此案可以由A區人民法院管轄B.家住C區的冬冬舅曾借給冬冬父10萬元錢,冬冬舅要起訴冬冬父時發現,冬冬父已被B區法院宣告失蹤,此案應由C區法院管轄C.冬冬母因盜竊被判入獄兩年,在D區服刑;冬冬叔父因聚眾斗毆被采取強制性教育措施,被羈押在E區看守所。冬冬母入獄1年后,冬冬叔父要起訴冬冬母歸還欠款2萬元。此案由E區法院管轄D.冬冬母在獄中自殺,冬冬父被宣告死亡,被解除強制性教育措施后常年住在F區的冬冬叔父被指定為冬冬監護人,家住C區的冬冬舅要起訴變更監護關系,可以向冬冬住所地A區法院起訴正確答案:D[解析]本題是將人身關系訴訟與財產關系訴訟中管轄的確定問題糅合在一起考查。A選項涉及撫養費訴訟的管轄確定,一般地域管轄以被告住所地為標準來確定受訴法院,只在某些特殊情形下由原告住所地法院管轄。
《民事訴訟法》第22條規定,下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄:(1)對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;(2)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;(3)對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟;(4)對被監禁的人提起的訴訟。A區人民法院是原告住所地法院,A項表述中并未述及冬冬父有不在中華人民共和國領域內居住、下落不明或者被宣告失蹤情形,故不能適用此規則,A項錯誤。
盡管B項中述及冬冬父被宣告失蹤,但這不是身份關系訴訟而是財產關系訴訟,也不能適用原告住所地管轄規則,故B項錯誤。
《民事訴訟法解釋》第8條規定:雙方當事人都被監禁或者被采取強制性教育措施的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監禁或者被采取強制性教育措施1年以上的,由被告被監禁地或者被采取強制性教育措施地人民法院管轄。故C項情形下,應由D區法院管轄,C項判斷錯誤。
《民事訴訟法解釋》第10條規定:不服指定監護或變更監護關系的案件,可以由被監護人住所地人民法院管轄。故D項判斷正確。
18.
小黑與小白是夫妻,將共有房屋出租給陳某。小白瞞著小黑,與陳某簽訂房屋買賣合同,將房屋轉讓給陳某,后因該合同履行發生糾紛,小白將陳某訴至法院。小黑得知后,堅決不同意小白將房屋讓與陳某。關于本案相關人的訴訟地位,下列哪一說法是正確的?______A.法院應依職權追加小黑為共同原告B.小黑應以小白侵權起訴,陳某為無獨立請求權第三人C.小黑應作為無獨立請求權第三人D.小黑應作為有獨立請求權第三人正確答案:D[解析]本案中,房屋買賣合同雙方當事人是小白和陳某,基于合同相對性,小黑不能作為共同原告參加訴訟。故A項錯誤。注意《民事訴訟法解釋》規定共有人可以作為共同訴訟人的情形是指:共有財產權受到他人侵害,部分共有權人起訴的,其他共有權人應當列為共同訴訟人。這與本案情形不同。
有獨立請求權的第三人,是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權,而參加訟的人。有獨立請求權的第三人的最大特點在于對本訴中的原告和被告爭議的訴訟標的,主張獨立的請求權。這一條件同時也是有獨立請求權第三人參加訴訟的根據。所謂獨立的請求權,是指第三人所主張的請求權不同于本訴原告向被告主張的請求權,而是同時直接針對本訴原告和被告的。從主張來看,第三人的主張既不同于原告,也不同于被告。這種獨立的請求權包括全部的獨立請求權和部分的獨立請求權。全部的獨立請求權是指請求的內容是全部否定原告和被告的實體權利;部分的獨立請求權則是指部分否定原告和被告的實體權利。
本案中,小黑對于陳某和小白之間爭執的標的物主張所有權,故其應作為有獨立請求權的第三人參與到訴訟中。D項正確,C項錯誤。
19.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,關于第三人撤銷之訴,下列哪一說法是正確的?______A.甲、乙是郭某之女,郭某去世后,甲、乙通過訴訟分割了郭某的財產。丙作為郭某的繼子享有繼承權,訴訟期間,丙礙于與甲乙姐妹之間的情面未參加遺產分割訴訟,判決生效后,丙要求撤銷前述判決,重新分割財產,法院應當支持其請求B.第三人要求撤銷生效判決書、裁定書、調解書的,只要求裁判文書損害第三人的合法權益,至于內容是否錯誤,不是起訴條件C.第三人撤銷之訴須在裁判文書生效之日起六個月內向作出原裁判文書的人民法院提起D.案外第三人對原裁判文書確定的執行標的物主張權利,且無法提起新的訴訟解決爭議的,既可以提起第三人撤銷之訴,也可以申請再審正確答案:D[解析]《民事訴訟法》第56條第3款規定:“前兩款規定的第三人,因不能歸責于本人的事由未參加訴訟,但有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全部內容錯誤,損害其民事權益的,可以自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月內,向作出該判決、裁定、調解書的人民法院提起訴訟。人民法院經審理,訴訟請求成立的,應當改變或者撤銷原判決、裁定、調解書;訴訟請求不成立的,駁回訴訟請求。”第三人撤銷之訴的程序性條件是第三人因不能歸責于自己的事由未參加訴訟,丙礙于情面起初怠于訴訟,從而導致在原審裁判中未能解決爭議,因而不符合第三人撤銷之訴的啟動條件,故A錯誤。第三人撤銷之訴在實體條件上要求原判決書、裁定書、調解書的內容錯誤,所以B錯誤。第三人撤銷之訴的時間條件是自知道或應當知道民事權益受損害之日起計算,所以C錯誤。
在《民事訴訟法》現有規定下,案外第三人同時享有第三人撤銷之訴和申請再審兩種程序權利。《民事訴訟法》第227條規定:“執行過程中,案外人對執行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監督程序辦理;與原判決、裁定無關的,可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。”結合《民事訴訟法》第56條的規定,D項正確。
20.
老朱承包了100畝螃蟹池。某日,老朱發現螃蟹池的螃蟹大量死亡,老朱認為螃蟹的死亡是因為附近的制藥廠排放廢水引起的,遂起訴制藥廠要求其賠償。制藥廠辯稱,廢水與螃蟹死亡無因果關系。關于制藥廠廢水與螃蟹死亡有無因果關系這一事實的舉證責任,下列哪一說法是正確的?______A.根據舉證責任分配的基本規則,應當由主張權利的老朱負舉證責任B.根據舉證責任分配的裁量規則,應當由控制廢水并且有較強科技實力的制藥廠負舉證責任C.根據“舉證責任倒置”的規則,應當由制藥廠負舉證責任D.根據本證與反證的分類,應當由老朱負舉證責任正確答案:C[解析]最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱《民事訴訟證據規定》)第2條規定,當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。這是舉證責任分配的基本規則。大多數案件是根據此規則分配舉證責任的,主張權利的當事人要對權利形成的事實承擔舉證責任。《民事訴訟證據規定》第4條規定,因環境污染引起的損害賠償訴訟,由加害人就法律規定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。這是舉證責任分配的倒置規則之一,據此,為遏制污染環境行為,在環境污染致人損害的案件中進行舉證責任倒置,由環境污染事件中的加害人對于其行為與損害結果之間不存在因果關系的事實承擔舉證責任。《民事訴訟證據規定》第7條規定了舉證責任分配的裁量規則。上述舉證責任分配規則的應用順序是,通常案件依據舉證責任分配的基本規則分配舉證責任:法定的要進行舉證責任分配的幾類特殊侵權案件,依據舉證責任分配的倒置規則分配舉證責任;在無規則可依的情況下,才由法官依據公平原則、誠實信用原則來裁量分配舉證責任。因環境污染引起的損害賠償訴訟案件是法定的舉證責任倒置的案件類型,直接適用倒置規則即可,無須適用裁量規則,因此,做此題應迅速排除A、B項,C項當選;本證與反證是舉證責任分配在證據分類上形成的結果,而非分配舉證責任的依據,所以,D項要排除。
21.
傅某與黃某因一臺高配置電腦的權屬發生糾紛,傅某向人民法院提起訴訟。在訴訟過程中,靳某提出電腦歸他所有,人民法院遂追加靳某為第三人。在法庭辯論終結后、判決宣告前,傅某申請撤訴。對此,下列哪一說法是錯誤的?______A.如果傅某有違反法律的行為需要依法處理的,人民法院可以不準撤訴或不按撤訴處理B.如果黃某不同意傅某撤訴,則法院可以不準許傅某撤訴C.如果人民法院準許傅某撤訴,則靳某作為另案原告,傅某、黃某作為另案被告,訴訟另行進行D.如果人民法院準許傅某撤訴,則訴訟程序終結正確答案:D[解析]《民事訴訟法解釋》第237條規定,有獨立請求權的第三人參加訴訟后,原告申請撤訴,人民法院在準許原告撤訴后,有獨立請求權的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟繼續進行。據此,C項正確,D項錯誤。
《民事訴訟法解釋》第238條規定,當事人申請撤訴或者依法可以按撤訴處理的案件,如果當事人有違反法律的行為需要依法處理的,人民法院可以不準許撤訴或者不按撤訴處理。法庭辯論終結后原告申請撤訴,被告不同意的,人民法院可以不予準許。因此A項、B項正確。故本題應選D項。
22.
郭某決定騎摩托車游遍天下,一去兩年,音訊皆無,其妻小花向法院提起離婚訴訟。法院經審查后認為,郭某情況符合宣告失蹤的條件。此時,法院應當如何處理才符合法律的規定?______A.告知小花只能依特別程序宣告郭某失蹤,不能解除婚姻關系,因為要保護郭某財產B.裁定不予受理C.受理,若夫妻共同財產金額較小,則按照簡易程序處理D.受理并且必須按照普通程序審理正確答案:D[解析]《民事訴訟法解釋》第217條規定,夫妻一方下落不明,另一方訴至人民法院,只要求離婚,不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件,人民法院應當受理,對下落不明人用公告送達訴訟文書。因此A、B項錯誤。最高人民法院《關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定》(以下簡稱《簡易程序規定》)第1條規定,起訴時被告下落不明的,不能適用簡易程序。因此C項錯誤。結合上述兩條規定,D項正確。
23.
下列案件事實中,需要由原告承擔證明責任的是哪一項?______A.胡某訴吳某飼養的狼狗咬傷自己,就胡某有過錯的事實B.霹靂公司訴雷霆公司侵犯其產品制造方法發明專利,對于雷霆公司產品的制造方法不同于霹靂公司的專利方法的事實C.李某訴供電局安裝的高壓線過低而電死其牛,就李某無視危險標志而牽牛經過高壓線的事實D.曾某訴某公司產品存在嚴重缺陷致使自己人身傷害,就產品存在嚴重缺陷的事實正確答案:D[解析]《民事訴訟證據規定》第4條規定,下列侵權訴訟,按照以下規定承擔證明責任,(l)因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟,由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任;(2)高度危險作業致人損害的侵權訴訟,由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任……(5)飼養動物致人損害的侵權訴訟,由動物飼養人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任;(6)因缺陷產品致人損害的侵權訴訟,由產品的生產者就法律規定的免責事由承擔舉證責任。據此,D項中的產品存在嚴重缺陷的事實應當由原告承擔舉證責任,而被告僅就法律規定的免責事由承擔證明責任。所以,D項符合題意。
24.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,下列哪一案件可適用簡易程序審理?______A.劉某訴郭某歸還所欠房租款400元,有欠條為據B.李某訴王某授權糾紛一案,在按普通程序審理過程中發現該案事實清楚,關系明確,爭議不大,法院認為可以適用簡易程序,李某也同意適用簡易程序審理,但王某不同意C.王某訴趙某債務糾紛一案,起訴時趙某不知去向D.陳某訴羅某合同糾紛一案已適用簡易程序審理終結,現被發回重審正確答案:A[解析]《民事訴訟法解釋》第257條規定,下列案件,不適用簡易程序:(1)起訴時被告下落不明的;(2)發回重審的;(3)當事人一方人數眾多的;(4)適用審判監督程序的;(5)涉及國家利益、社會公共利益的;(6)第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調解書的;(7)其他不宜適用簡易程序的案件。所以,C、D兩項不能適用簡易程序。
《簡易程序規定》第2條第1款規定,基層人民法院適用第一審普通程序審理的民事案件,當事人各方自愿選擇適用簡易程序,經人民法院審查同意的,可以適用簡易程序進行審理。因為王某不同意,所以,B項不能適用簡易程序。而A項符合適用簡易程序審理的條件,應選。
25.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定,如果被執行人或其財產不在我國領域內,應如何執行?______A.只能由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執行B.只能通過人民法院請求外國法院承認和執行C.當事人只能向人民法院提出執行請求,由人民法院以司法協助形式,請求外國法院承認和執行D.經當事人請求,可由人民法院依我國締結或參加的國際條約的約定,或按互惠原則,請求外國法院承認和執行正確答案:D[解析]《民事訴訟法》第280條規定,人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定,如果被執行人或者其財產不在中華人民共和國領域內,當事人請求執行的,可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執行,也可以由人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執行。據此D項正確。而A、B、C項均錯誤。
二、多項選擇題每題所設選項中至少有兩個正確答案。1.
對我國公民設立的下列企業,應當繳納企業所得稅的主體有哪些?______A.張某開設的個人獨資企業B.王某與妻子共同設立的有限責任公司C.李某與朋友共同設立的合伙企業D.趙某開設的一人公司正確答案:BD[解析]個人獨資企業、合伙企業不繳納企業所得稅,由企業主繳納個人所得稅,故AC兩項不當選。有限責任公司、包括其特殊形態一人公司均具有獨立的法人資格,需要繳納企業所得稅,故BD兩項當選。本題答案為BD。
2.
根據《反壟斷法》的相關規定,下列哪些行為構成濫用市場支配地位?______A.甲公司生產的某種小家電市場占有率達到70%,甲公司引進新技術對產品進行了改進,并將銷售價格提高了30%B.乙公司生產的牛奶在該地的市場占有率達50%,乙公司要求當地某超市在購物車上為其免費做廣告,超市拒絕,乙公司停止向該超市供貨C.某大型電器連鎖銷售商,因銷售、結款管理混亂,占空調市場份額合計達3/4的三家空調生產廠家拒絕向其出售空調,屬于壟斷行為D.某市生產打火機的廠家眾多,由于有的小廠家生產的打火機質量不合格,給該行業聲譽造成影響,該市最大的打火機生產商乙廠和丙廠的市場占有率達70%,兩廠資金雄厚,決定以低于成本的價格銷售打火機,以期將小廠家擠出市場正確答案:BD[解析]《反壟斷法》第17條規定,禁止具有市場支配地位的經營者從事下列濫用市場支配地位的行為:(1)以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品;(2)沒有正當理由,以低于成本的價格銷售商品;(3)沒有正當理由,拒絕與交易相對人進行交易;(4)沒有正當理由,限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經營者進行交易;(5)沒有正當理由搭售商品,或者在交易時附加其他不合理的交易條件;(6)沒有正當理由,對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇;(7)國務院反壟斷執法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。本法所稱市場支配地位,是指經營者在相關市場內具有能夠控制商品價格、數量或者其他交易條件,或者能夠阻礙、影響其他經營者進入相關市場能力的市場地位。可知A選項中甲公司有正當理由提高價格,所以不屬于濫用市場支配地位的行為。
B選項中,乙公司沒有正當理由拒絕與交易相對人進行交易,屬于濫用市場支配地位的行為。
C選項中,雖然三家空調生產廠家是市場支配地位者,但其行為屬于有正當理由的拒絕交易行為。
D選項中,乙廠和丙廠的行為屬于沒有正當理由以低于成本的價格銷售,屬于濫用市場支配地位的行為。本題答案為BD。
3.
某女裝店在某寶網注冊為商家銷售,為擴大影響、增加銷量,通過網絡出錢雇人刷單好評。不久,該網店好評率和信用度迅速上升,網絡銷售盛況空前,某寶網平臺同類店家受到明顯沖擊,生意隨之清淡。對此行為,下列哪些說法是錯誤的?______A.構成商業賄賂行為B.構成混淆行為C.構成虛假宣傳行為D.屬于正當的營銷行為正確答案:ABD[解析]根據《反不正當競爭法》第7條規定,經營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人,以謀取交易機會或者競爭優勢:(1)交易相對方的工作人員;(2)受交易相對方委托辦理相關事務的單位或者個人;(3)利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人。經營者在交易活動中,可以以明示方式向交易相對方支付折扣,或者向中間人支付傭金。經營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的,應當如實入賬。接受折扣、傭金的經營者也應當如實入賬。經營者的工作人員進行賄賂的,應當認定為經營者的行為;但是,經營者有證據證明該工作人員的行為與為經營者謀取交易機會或者競爭優勢無關的除外。
本題中,該女裝店雖然花錢雇傭人刷單炒作,但并不構成商業賄賂。商業賄賂的本質是通過賬外暗中的方式支付利益獲取交易機會,雇傭費支付的對象并不屬于交易相對方,而是為了形成虛假的交易量和好評率,故A項錯誤。
根據《反不正當競爭法》第6條規定,經營者不得實施下列混淆行為,引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯系:(1)擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識;(2)擅自使用他人有一定影響的企業名稱(包括簡稱、字號等)、社會組織名稱(包括簡稱等)、姓名(包括筆名、藝名、譯名等);(3)擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網站名稱、網頁等;(4)其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯系的混淆行為。
混淆行為的表現形式是把自身商品冒充其他經營者商品,俗稱“傍名牌”。本題中,某女裝店的行為不屬于上述類型的混淆行為,故B項錯誤。
根據《反不正當競爭法》第8條,經營者不得對其商品的性能、功能、質量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業宣傳,欺騙、誤導消費者。
經營者不得通過組織虛假交易等方式,幫助其他經營者進行虛假或者引人誤解的商業宣傳。
本題中,某女裝店雇人排隊刷單,制造產品熱銷的假象,屬于對產品虛假宣傳的行為,故C項正確,D項錯誤。本題答案為ABD。
4.
依據《食品安全法》的規定,關于食品檢驗,下列哪些說法是錯誤的?______A.食品安全監督管理部門進行抽樣檢驗,不用購買抽取的樣品B.食品生產經營企業可以委托符合本法規定的食品檢驗機構進行檢驗,不得自行對所生產的食品進行檢驗C.食品檢驗實行食品檢驗機構與檢驗人負責制D.食品安全監督管理部門對特定食品可以實施免檢正確答案:ABD[解析]《食品安全法》第87條規定,縣級以上人民政府食品安全監督管理部門應當對食品進行定期或者不定期的抽樣檢驗,并依據有關規定公布檢驗結果,不得免檢。進行抽樣檢驗,應當購買抽取的樣品,委托符合《食品安全法》規定的食品檢驗機構進行檢驗,并支付相關費用;不得向食品生產經營者收取檢驗費和其他費用。可知AD兩項錯誤。
《食品安全法》第89條規定,食品生產企業可以自行對所生產的食品進行檢驗,也可以委托符合本法規定的食品檢驗機構進行檢驗。食品行業協會和消費者協會等組織、消費者需要委托食品檢驗機構對食品進行檢驗的,應當委托符合本法規定的食品檢驗機構進行。B項錯誤。
《食品安全法》第86條規定,食品檢驗實行食品檢驗機構與檢驗人負責制。食品檢驗報告應當加蓋食品檢驗機構公章,并有檢驗人的簽名或者蓋章。食品檢驗機構和檢驗人對出具的食品檢驗報告負責。可知,C項正確。本題答案為ABD。
5.
方某和德祥公司簽訂了勞動合同,合同期限為2年。方某工作的一年期間,公司一直以種種理由拖欠方某的工資,方某和德祥公司解除了勞動合同。現方某欲就勞動報酬申請仲裁,下列哪些說法是正確的?______A.方某申請仲裁的期間為1年,自方某知道或者應當知道權利受到侵害之日起計算B.方某無須支付勞動仲裁的費用C.方某應當在勞動關系終止之日起1年內申請仲裁D.仲裁庭在收到方某的仲裁申請后應當先行調解正確答案:BCD[解析]《勞動爭議調解仲裁法》第27條規定,勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。
前款規定的仲裁時效,因當事人一方向對方當事人主張權利,或者向有關部門請求權利救濟,或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起,仲裁時效期間重新計算。
因不可抗力或者有其他正當理由,當事人不能在本條第1款規定的仲裁時效期間申請仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續計算。
勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的,勞動者申請仲裁不受本條第1款規定的仲裁時效期間的限制;但是,勞動關系終止的,應當自勞動關系終止之日起1年內提出。
可知,本案的爭議正是因為拖欠勞動報酬引起的,故本爭議勞動者申請仲裁不受第1款的限制,故A項錯誤,C項正確。
《勞動爭議調解仲裁法》第53條規定,勞動爭議仲裁不收費。勞動爭議仲裁委員會的經費由財政予以保障。可知B項正確。
《勞動爭議調解仲裁法》第42條規定,仲裁庭在作出裁決前,應當先行調解。調解達成協議的,仲裁庭應當制作調解書。調解書應當寫明仲裁請求和當事人協議的結果。調解書由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章,送達雙方當事人。調解書經雙方當事人簽收后,發生法律效力。
調解不成或者調解書送達前,一方當事人反悔的,仲裁庭應當及時作出裁決。可知,D項正確。本題答案為BCD。
6.
根據《軍人保險法》的相關規定,下列哪些說法是正確的?______A.全軍的軍人保險工作由中國人民解放軍軍人保險主管部門負責B.軍人保險基金包括軍人傷亡保險基金、軍人退役養老保險基金、軍人退役醫療保險基金和隨軍未就業的軍人配偶保險基金C.軍人保險基金由個人繳費、中央財經負擔的軍人保險資金以及利息收入等資金構成D.軍人服現役年限視同職工基本醫療保險繳費年限,可以與入伍前和退出現役后參加職工基本醫療保險的繳費年限合并計算正確答案:ABCD[解析]為了維護軍人合法權益,促進國防和軍隊建設,國家制定了《軍人保險法》,建立了軍人傷亡保險、退役養老保險、退役醫療保險和隨軍未就業的軍人配偶保險等軍人保險制度。全軍的軍人保險工作由中國人民解放軍軍人保險主管部門負責。故A項正確。
軍人保險基金包括軍人傷亡保險基金、軍人退役養老保險基金、軍人退役醫療保險基金和隨軍未就業的軍人配偶保險基金。保險基金按照軍人保險險種分別建賬、分賬核算,執行軍隊的會計制度。軍人保險基金由個人繳費、中央財經負擔的軍人保險資金以及利息收入等資金構成。軍人和隨軍未就業的軍人配偶繳納保險費,由軍人所在單位代扣代繳。故BC兩項正確。
軍人服現役年限視同職工基本醫療保險繳費年限,與入伍前和退出現役后參加職工基本醫療保險的繳費年限合并計算。軍人退出現役后參加新型農村合作醫療或者城鎮居民基本醫療保險的,按照國家有關規定辦理。故D項正確。本題答案為ABCD。
7.
甲國游客德普于2015年6月在北京旅游時因過失導致北京居民孫某受重傷。現孫某在北京以德普為被告提起侵權之訴。關于該侵權糾紛的法律適用,下列哪些選項是不正確的?______A.因侵權行為發生在中國,應直接適用中國法B.如當事人在開庭前協議選擇適用乙國法,應予支持,但當事人應向法院提供乙國法的內容C.因本案僅與中國、甲國有實際聯系,當事人只能在中國法與甲國法中進行選擇D.應在中國法與甲國法中選擇適用更有利于孫某的法律正確答案:ACD[解析]本題綜合考查侵權行為的法律適用、當事人意思自治選擇法律及外國法查明的主體。
《法律適用法》第44條規定,侵權責任,適用侵權行為地法律,但當事人有共同經常居所地的,適用共同經常居所地法律。侵權行為發生后,當事人協議選擇適用法律的,按照其協議。題中即為一般侵權,故應該首先適用當事人協議選擇的法律,故A項錯誤。并非要選擇“更有利于孫某的法律”,D項于法無據,亦錯誤。
一方當事人以雙方協議選擇的法律與系爭的涉外民事關系沒有實際聯系為由主張選擇無效的,人民法院不予支持。故C項錯誤。
外國法的查明是指一國法院根據本國沖突規范的指定應適用外國法時,應該如何查明該外國法的存在和內容。《法律適用法》第10條第1款規定,涉外民事關系適用的外國法律,由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的,應當提供該國法律。本案當事人可以選擇法律處理爭議,且當事人在一審法庭辯論終結前協議選擇或者變更選擇適用的法律的,人民法院應予準許。又因是當事人意思自治選擇法律,故本案應由當事人向法院提供該外國法的內容。故B項正確。本題答案為ACD。
8.
關于國際域外取證,下列哪些說法是錯誤的?______A.請求調取的證據不僅限于司法程序的證據B.美國駐華使領館可以直接向中國公民送達司法文書C.我國原則上不允許特派員取證,特殊情況下可特許D.未經主管機關準許,外國當事人或訴訟代理人不得在我國自行取證正確答案:AB[解析]委托方向另一締約方請求調取的證據僅限于用于司法程序的證據,故A項錯誤。
外交人員或領事取證,即一國司法機關通過該國派駐他國的領事或外交官員在其駐在國直接調查證據。我國法律規定,外國駐華使領館可以向我國領域內該國公民調查取證,但不得違反我國法律,并不得采取強制措施。美國駐華使領館可以直接向本國公民送達司法文書而非中國公民。故B項錯誤。
特派員取證,受理訴訟的法院委派官員直接在外國領土上調取證據。我國原則上不允許此種方式,但在特殊情況下可特許外國特派員來華取證。故C項正確。
當事人或訴訟代理人自行取證的方式主要存在于一些普通法國家,大多數國家對之持否定態度。我國法律規定,未經我國主管機關準許,任何外國機關或者個人不得在我國領域內調查取證。故D項正確。
9.
美國公民杰克到中國旅游期間,由中國公民盧某作為杰克的翻譯,杰克在離開中國前付給盧某報酬的時候,因為疏忽多付了5000元,杰克要求盧某返還遭拒后,將盧某訴至中國某法院。關于該糾紛的法律適用,下列哪些選項是正確的?______A.當事人可以協議選擇適用美國法B.當事人可以協議選擇適用中國法C.應在美國法與中國法中選擇對杰克有利的法D.應在美國法與中國法中選擇對盧某有利的法正確答案:AB[解析]《法律適用法》第47條規定:“不當得利、無因管理,適用當事人協議選擇適用的法律。當事人沒有選擇的,適用當事人共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用不當得利、無因管理發生地法律。”故AB兩項正確,CD兩項于法無據。本題答案為AB。
10.
原告甲系美國知名藝人,現住所地在美國紐約,被告浙江省杭州市某企業,2014年9月,原告向杭州市某法院起訴,訴稱被告在其公司網站、產品包裝等使用原告的肖像,侵犯了原告的肖像權,訴請停止侵權、公開道歉、賠償損失80萬余元,被告辯稱所用肖像并非原告的肖像,而是電腦合成,且認為原告主張的損失過高,后法院判決賠償19萬元。對此,下列哪些選項是正確的?______A.人格權的內容,應適用中國法B.人格權的內容,應適用美國法C.本案的侵權糾紛應適用中國法D.本案的侵權糾紛應適用美國法正確答案:BD[解析]《法律適用法》第15條規定,人格權的內容,適用權利人經常居所地法律,甲現居住于美國紐約,應適用美國法,故B項正確而A項錯誤。
《涉外民事關系法律適用法》第46條規定,通過網絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的,適用被侵權人經常居所地法律。甲的經常居所地在紐約,本案應適用美國法,故C選項不正確,而D項正確。
11.
根據《中華人民共和國反補貼條例》,下列哪些說法是錯誤的?______A.反補貼稅的納稅人為補貼出口產品的出口經營者B.補貼必須是由政府直接提供的錢物、減免稅、債務等C.出口國政府或出口經營者,都可以承諾取消、限制補貼、承諾修改價格D.給予普遍主體的補貼不是實施反補貼措施的條件正確答案:AB[解析]反補貼稅的納稅人為補貼進口產品的進口經營者。故A項錯誤。構成補貼的財政資助主要表現在兩個方面:(1)由政府或者政府授權、委托、指令的機構作出的;(2)表現為給錢、給物、減免稅、減免債務等形式。故B項錯誤。反補貼措施與反傾銷措施類似,包括臨時反補貼措施、承諾及反補貼稅,不同的是,出口國政府或出口經營者,都可以作出承諾,包括承諾取消、限制補貼或其他有關措施,承諾修改價格,故C項正確。補貼還必須具有專向性,給予普遍主體的補貼不是實施反補貼措施的條件。故D項正確。故本題答案為AB。
12.
2017年3月20日,中國甲公司以Incoterms2010CIF條件向瑞士乙公司出口一批大米,貨物于3月25日交運,乙公司于2017年3月27日又將該批大米轉賣給瑞典丙公司,2017年3月28日,運載該批貨物的貨輪“漢東”號因遭遇颶風而沉沒,貨物全損。事后查明,“漢東”號船長船員在遭遇颶風時出現判斷和操作失誤。根據《國際貨物買賣合同公約》《國際貿易術語解釋通則2010》以及《海牙規則》,下列哪些說法是錯誤的?______A.甲公司應向乙公司賠償損失B.乙公司應向丙公司賠償損失C.承運人應向丙公司賠償損失D.丙公司無權向甲公司、乙公司、承運人索賠正確答案:ABC[解析]CIF貿易術語下,甲公司在貨物上船后即不再承擔風險,故A項錯誤。乙與丙之間交易的是在途貨物,風險自合同成立時(2017年3月27日)轉移,所以發生貨損時,風險已經轉移至丙公司,故B項錯誤。在《海牙規則》下,承運人享有自然災害免責和航行過失免責,故C項錯誤。綜上所述,丙無權向甲公司、乙公司、承運人索賠,故D項正確。
13.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,關于民事訴訟中的送達,下列哪些表述是正確的?______A.受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人可以把訴訟文書留在受送達人的住所,并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程,即視為送達B.受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人不可以采用拍照、錄像等方式記錄送達過程代替見證人見證過程C.經受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達訴訟文書D.經受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達判決書、裁定書、調解書,傳真、電子郵件等,到達受送達人特定系統的日期為送達日期正確答案:AC[解析]《民事訴訟法》第86條規定:“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人可以邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所;也可以把訴訟文書留在受送達人的住所,并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程,即視為送達。”據此,A項正確,B項錯誤。《民事訴訟法》第87條規定:“經受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達訴訟文書,但判決書、裁定書、調解書除外。采用前款方式送達的,以傳真、電子郵件等到達受送達人特定系統的日期為送達日期。”據此,C項正確,D項錯誤。
14.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,關于對當事人及其法定代理人的缺席判決,下列哪些選項是正確的?______A.原告經法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,法院可以缺席判決B.無民事行為能力人離婚案件,當事人的法定代理人應當到庭,法定代理人不能到庭的,法院應當在查清事實的基礎上,依法作出缺席判決C.有獨立請求權第三人經法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經法庭許可中途退庭的,法院可以缺席判決D.無獨立請求權第三人經法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經法庭許可中途退庭的,法院可以缺席判決正確答案:ABD[考點]本題考查缺席判決。[解析]對原告的缺席判決,《民事訴訟法》第143條明確規定:原告經傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決,所以,A項正確。
對無民事行為能力人離婚案件的缺席判決,《民事訴訟法解釋》第234條明確規定:無民事行為能力人的離婚訴訟,當事人的法定代理人應當到庭;法定代理人不能到庭的,人民法院應當在查清事實的基礎上,依法作出判決。所以,B項正確。
對于有獨立請求權第三人的消極、怠慢行為,《民事訴訟法解釋》第236條明確規定:有獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經法庭許可中途退庭的,比照民事訴訟法第143條的規定,按撤訴處理。所以,C項錯誤。
對于無獨立請求權第三人的消極、怠慢行為,《民事訴訟法解釋》第240條明確規定:無獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可中途退庭的,不影響案件的審理。據此,法院可以在無獨立請求權第三人不到庭、未經許可中途退庭的情況下缺席判決,D項應選。本題答案為A、B、D。
15.
依據我國《民事訴訟法》的規定,下列關于第二審程序與第一審程序關系的表述中,哪些選項是正確的?______A.第一審程序和第二審程序均可能作出判決或者裁定B.第一審程序可以由陪審員參與組成合議庭:第二審程序只能由審判人員組成合議庭C.第一審程序必須公開審理,而第二審程序無須公開審理,只能徑行判決D.第一審法院審理的對象是案件的事實與當事人提出的理由;第二審法院的審理對象不僅包括案件的事實和當事人提出的理由,還包括一審法院認定的事實和適用的法律正確答案:ABD[解析]根據民事訴訟的基本原理,一審、二審程序都可以作出判決和裁定,而二審程序中可以糾正一審中認定的事實錯誤或者適用法律錯誤的情況,故A項正確,D項也正確。
《民事訴訟法》第39條規定,人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數,必須是單數。另據《民事訴訟法》第40條規定,人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數,必須是單數。故B項正確。
《民事訴訟法》第10條規定,人民法院審理民事案件,依照法律規定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。公開審理是民事訴訟的基本制度,除非有法律規定的特殊情形,一審、二審和再審程序中均對案件進行公開審理。徑行判決僅是二審程序中針對一些法定情形采取的一種裁判方式,故C項錯誤。
16.
某區人民法院執行員依據生效的法律文書,將被執行人甲的一輛奧迪轎車執行交付給申請執行人乙后,就在法院執行人員準備離去的時候,被執行人甲一氣之下將該車的前轉向燈砸爛,擋風玻璃擊碎,并辱罵執行人員,對于執行中甲的上述行為的定性,下列哪些選項是正確的?______A.砸車的行為可構成妨害訴訟B.砸車的行為不構成妨害訴訟C.辱罵執行人員的行為可構成妨害訴訟D.辱罵執行人員的行為不構成妨害訴訟正確答案:AD[解析]《民事訴訟法》第111條規定:訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(1)偽造、毀滅重要證據,妨礙人民法院審理案件的;(2)以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的;(3)隱藏、轉移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產,或者已被清點并責令其保管的財產,轉移已被凍結的財產的;(4)對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協助執行的人,進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復的;(5)以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執行職務的;(6)拒不履行人民法院已經發生法律效力的判決、裁定的。人民法院對有前款規定的行為之一的單位,可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留:構成犯罪的,依法追究刑事責任。
根據《民事訴訟法解釋》第521條規定,在執行終結6個月內,被執行人或者其他人對已執行的標的有妨害行為的,人民法院可以依申請排除妨害,并可以依照《民事訴訟法》第111條規定進行處罰。因妨害行為給執行債權人或者其他人造成損失的,受害人可以另行起訴。執行程序結束后,當事人的妨害行為并不是絕對都構成妨害訴訟,關鍵是要看其行為針對的對象。如果行為人的行為是針對執行標的物實施的,且該行為的實施直接影響到生效法律文書確認的權利義務實現時則屬于妨害訴訟行為,否則就不得按照妨害訴訟對待。綜上所述,A、D項正確,B、C項錯誤。
17.
鋁業公司財務室被盜,遺失金額為80萬元的匯票一張。鋁業公司向法院申請公示催告,法院受理后即通知支付人平安銀行停止支付,并發出公告,催促利害關系人申報權利。在公示催告期間,鋁業公司按原計劃與材料供應商融鋼公司簽訂購貨合同,將該匯票權利轉讓給融鋼公司作為付款。公告期滿,無人申報,法院即組成合議庭作出判決,宣告該匯票無效。關于本案,下列哪些說法是正確的?______A.平安銀行應當停止支付,直至公示催告程序終結B.鋁業公司將該匯票權利轉讓給融鋼公司的行為有效C.鋁業公司若未提出申請,法院可以作出宣告該匯票無效的判決D.法院若判決宣告匯票無效,應當組成合議庭正確答案:AD[解析]根據《民事訴訟法》第220條第1款規定,支付人收到人民法院停止支付的通知,應當停止支付,至公示催告程序終結。故A項說法正確。
根據《民事訴訟法》第220條第2款規定,公示催告期間,轉讓票據權利的行為無效。故B項說法錯誤。
根據《民事訴訟法》第222條規定,沒有人申報的,人民法院應當根據申請人的申請,作出判決,宣告票據無效。判決應當公告,并通知支付人。自判決公告之日起,申請人有權向支付人請求支付。因此沒有人申報權利時,法院應當根據申請人的申請作出除權判決,而不能依職權直接作出判決,故C項說法不正確。
根據《民事訴訟法解釋》第454條規定,適用公示催告程序審理案件,可由審判員一人獨任審理;判決宣告票據無效的,應當組成合議庭審理。故D項說法正確。
18.
依據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定,關于再審程序的說法,下列哪些選項是錯誤的?______A.在再審中,當事人提出新的訴訟請求的,原則上法院應根據自愿原則進行調解,調解不成的告知另行起訴B.在再審中,當事人增加訴訟請求的,原則上法院應根據自愿原則進行調解,調解不成的裁定發回重審C.按照第一審程序再審案件時,經法院許可原審原告可撤回起訴,且撤回起訴后,不影響再次起訴D.在一定條件下,案外人可申請再審正確答案:ABC[解析]根據《民事訴訟法解釋》第405條的規定,人民法院審理再審案件應當圍繞再審請求進行。當事人的再審請求超出原審訴訟請求的,不予審理;符合另案訴訟條件的,告知當事人可以另行起訴。被申請人及原審其他當事人在庭審辯論結束前提出的再審請求,符合《民事訴訟法》第205條規定的,人民法院應當一并審理。人民法院經再審,發現已經發生法律效力的判決、裁定損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的,應當一并審理。因此,A、B項錯誤。
根據《民事訴訟法解釋》第410條的規定,一審原告在再審審理程序中申請撤回起訴,經其他當事人同意,且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的,人民法院可以準許。裁定準許撤訴的,應當一并撤銷原判決。一審原告在再審審理程序中撤回起訴后重復起訴的,人民法院不予受理。因此,C項錯誤。
根據《民事訴訟法解釋》第422條的規定,必須共同進行訴訟的當事人因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由未參加訴訟的,可以根據《民事訴訟法》第200條第8項規定,自知道或者應當知道之日起6個月內申請再審,但符合《民事訴訟法解釋》第423條規定情形的除外。人民法院因前款規定的當事人申請而裁定再審,按照第一審程序再審的,應當追加其為當事人,作出新的判決、裁定;按照第二審程序再審,經調解不能達成協議的,應當撤銷原判決、裁定,發回重審,重審時應追加其為當事人。
又根據《民事訴訟法解釋》第423條規定,根據《民事訴訟法》第227條規定,案外人對駁回其執行異議的裁定不服,認為原判決、裁定、調解書內容錯誤損害其民事權益的,可以自執行異議裁定送達之日起6個月內,向作出原判決、裁定、調解書的人民法院申請再審。因此,D項說法正確。本題答案為ABC。
19.
上海金大廈房地產開發公司開發了一個名為“天宏大廈”的房地產項目,該項目的業主吉姆娜發現該項目的實際情況與合同中載明的內容以及行政部門批準規劃的內容差異較大,存在嚴重的合同欺詐,遂于2012年8月向法院起訴要求賠償并獲勝訴。法院判決生效后,金大廈公司的總經理葛朗臺蔑視法院判決的效力,拒不履行判決的給付內容,2013年4月吉姆娜只得向法院申請強制執行。就執行措施而言,下列哪些說法是正確的?______A.法院應當向金大廈公司發出執行通知,并可以對其立即采取強制執行措施B.對于金大廈公司與他人惡意串通,通過另啟訴
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