第二章股份有限公司概述(一)設(shè)立原則及設(shè)立方式準(zhǔn)則設(shè)立原則向特定對象尊集1公開葬集核準(zhǔn)設(shè)立制度設(shè)立方式象募集而設(shè)立的公司。2005年10月27日修訂的實(shí)施的《公司法》將募集分為向特定對象募集設(shè)立和公開募集設(shè)立.有限公司和有限責(zé)任公司，但法律法規(guī)規(guī)定報批的，應(yīng)在登記前辦理批準(zhǔn)以募集方式設(shè)立股份有限公司并公開發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報送(二)設(shè)立條件：夠人、合法、達(dá)資本；有住、有名、有章程1.發(fā)起人符合法定人數(shù)，必須要是2人—200人為發(fā)起人，必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所(不必然是中國人)。2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額(500萬元)。發(fā)起設(shè)立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。6.有公司住所。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司住(三)設(shè)立程序(8項(xiàng)，P36—39),其中強(qiáng)調(diào)：預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，(1)股票發(fā)行。股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正(沒有“公開”,因?yàn)橛械氖遣还_發(fā)行)的根據(jù)最高人民法院頒布的《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定，發(fā)起人以房屋、土地使用權(quán)或者認(rèn)定其履行了義務(wù)；發(fā)起人有權(quán)主張自其實(shí)際交付財產(chǎn)享有相應(yīng)的股東權(quán)利財產(chǎn)的權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司可以認(rèn)定在實(shí)際交付之前該轉(zhuǎn)讓；②出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；③發(fā)起人已履行關(guān)于股權(quán)的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。股權(quán)出資不符合第①、②、③項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。股權(quán)出資不符合第④項(xiàng)的規(guī)定，公司、其有權(quán)請求委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價價額的，認(rèn)定發(fā)起人未依法全面履行出資義務(wù)。出資人以符合法定條件的場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，除當(dāng)事人另有約定外，其他股東人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。(4)募集設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購。①發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)；②每股的票面金額和發(fā)行價格；③無記名股票的發(fā)行總數(shù)：④募集資金的用途：⑤認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；⑥本次募股的起止期(1)采用發(fā)起方式創(chuàng)立的，發(fā)起人繳納全部股款后，應(yīng)當(dāng)召開全體發(fā)起人大會，選舉董事會和(2)采取募集設(shè)立方式的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。7.設(shè)立登記并公告。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司(一)發(fā)起人的概念發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申(二)發(fā)起人的資格1.自然人、法人作為發(fā)起人。法人作為發(fā)起的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營、國家不再核撥經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位和2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。(P40,自己了解一下)外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：(1)認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足；(2)已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目；(3)已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。(三)發(fā)起人的法律地位1.權(quán)利(了解)2.義務(wù)(P41,6點(diǎn)，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)以下3點(diǎn))(1)公司不能成立時，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任：(2)公司不能成立時，對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；(3)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任；公司未成立，受害人有權(quán)請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。無(4)公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶(5)公司成立后，發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，受害人有權(quán)請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠(6)出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出公司成立后對此合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或求公司承擔(dān)合同責(zé)任。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名(9)不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請公司登記時使用虛假證明文件或采注：公司成立后，相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益的，為抽逃出資。(自己的股東已經(jīng)承擔(dān)上述補(bǔ)充賠償責(zé)任的，其他債權(quán)人無權(quán)提出相同的請求。第發(fā)起人依照約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓(注意與高管的區(qū)別)。(一)公司章程概述(二)公司章程的內(nèi)容章程的內(nèi)容即章程記載的事項(xiàng)，分為必須記載的必要記(三)公司章程的修改3.股東大會決定修改章程。股份有限公司修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會會議的股表決權(quán)的2/3以上通過。如果公司已發(fā)行境外上市外資股，則根據(jù)《到境外上市公司章程必備條第七十八條至第八十五條的規(guī)定修改。如果公司章程的修改將變更或廢除某當(dāng)經(jīng)股東大會以特別決議通過和經(jīng)受影響的類行。股東大會決議通過的章程修改事項(xiàng)應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批的，須報原司登記事項(xiàng)的，依法辦理變更登記；章程修改事項(xiàng)屬于法(一)有限責(zé)任公司和股份有限公司的差異有限責(zé)任公司是由1個以上、50個以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)股份有限公司的股東人數(shù)有最低要求(2到200人),其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)有限責(zé)任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡單的特點(diǎn)；股份有在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明是出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持有的股權(quán)是有限責(zé)任公司相對比較簡化，而股份有限公司要有股東大會、董事會對復(fù)雜。由于股東人數(shù)沒有上限，人數(shù)較多且分散，召開股東大會比較困難，股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的20日前置備于公司，供股東查閱。(二)變更要求3.有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司第二節(jié)股份有限公司的股份和公司債券(一)資本的含義：股份有限公司的資本即注冊資本，是指在公司登記機(jī)關(guān)登記的資本，也稱(二)資本的三個原則：(三)資本的增加或減少上通過)應(yīng)當(dāng)在做出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)，通知債權(quán)人，并在30日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償(一)股份的含義1.股份的含義：(1)公司資本的構(gòu)成成分；(2)股東權(quán)利與義務(wù)的份額；(3)通過價格形式(2)平等性，即同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利：(3)不可分性，即股份是公司資本最基本的構(gòu)成單位，每個股份不可再分；(4)可轉(zhuǎn)讓性，即股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(二)股份的分派、收回、設(shè)質(zhì)和注銷(1)股份的分派：股份的分派是指公司根據(jù)發(fā)起人和(或)其他股份認(rèn)購人認(rèn)購股份的情況，將股份按照一定分派方法分配給認(rèn)購人。如果認(rèn)購定分派的方式。繳付股款和股份分派是同一活動的(2)股份的收回：分為無償收回、有償收回。由于前三項(xiàng)原因的，應(yīng)經(jīng)股東大會決議；屬于減少注冊資本的，要在10日內(nèi)注銷；屬于b和d的，要在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷；屬于c的，所收購股票不得超過本公司發(fā)行股票的5%。(3)股份的設(shè)質(zhì)：將股份質(zhì)押，設(shè)定質(zhì)權(quán)股份出質(zhì)后不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人同意除外。公司不得接受本(4)股份的注銷公司債券共4特點(diǎn)，P48,自己了解一下。公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限金融機(jī)構(gòu)或其他特定的債權(quán)人形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，是公司與不特定的社第三節(jié)股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)大會的職權(quán)、上市公司股東大會的運(yùn)作規(guī)范和議事規(guī)則、股東大會決議 和責(zé)任，監(jiān)事會的職權(quán)和議事規(guī)則，監(jiān)事會的運(yùn)作規(guī)范和監(jiān)事在我國，股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)一般為股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會。(多選)(一)股東的權(quán)利和義務(wù)p50(了解)(二)控股股東和實(shí)際控制人的定義及行為規(guī)范控股股東：控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的有限公司股本總額50%以上的股東：出資額或者持有股份的比便雖然不足50%,但依其出資額或者持2.行為規(guī)范：在實(shí)際運(yùn)作中，大量關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)關(guān)系：指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事等高級管理人員公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會議的(三)股東大會的職權(quán)(P51,13點(diǎn)),注意下列幾點(diǎn)：1.股東大會是最高的權(quán)力機(jī)構(gòu)，它的職權(quán)是決定2.審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的3%以上的股東的提案。累積投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份(四)股東大會的運(yùn)作和議事規(guī)則(1)股東大會的主持。股東大會由董事會依法召集，由董事長主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持：監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90單獨(dú)或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。(2)股東大會的會議通知。召開股東大會，董事會應(yīng)當(dāng)將會議的事項(xiàng)于會議召開20日前以公告方式通知各股東；臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各(3)股東大會會議。公司應(yīng)當(dāng)每年召開一次年度股東大會，年度股東大會應(yīng)該于上一會計年度結(jié)束之日起的6個月內(nèi)舉行，最遲不得晚于6月30日召開。(4)股東的出席和代理出席。股東可以親自出席，也可以委托代理人出席；無記名股票持有人在股東大會召開前10天，將提案遞交董事會，由董事會審核后公布。出現(xiàn)下列情形的，應(yīng)當(dāng)在該情形出現(xiàn)后2個月內(nèi)召開臨時股東大會(P53,共6點(diǎn))注意下列3(1)董事人數(shù)不足于《公司法》規(guī)定的法定最低人數(shù)或少于公司章程所定人數(shù)的2/3;(2)公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)到實(shí)收股本總額的1/3:(3)單獨(dú)或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；股東可自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤消決議。人民法院可(五)股東大會決議股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份下列事項(xiàng)須由股東大會以特別決議通過：(1)公司章程的修改；(2)公司增加或者減少注冊資本：(3)公司的合并、分立和解散；(4)變更公司形式；((一)董事的資格和任免機(jī)制1.董事的資格(P55,了解)2.董事的任免機(jī)制：董事由股東大會選舉或更換，任期(1)提名辦法一般由公司章程或相關(guān)辦法規(guī)定；(2)董事可在任期屆滿以前，提出辭職。應(yīng)當(dāng)向董事會提交書面的辭職報告。(二)董事的職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任(三)董事會的運(yùn)作和議事規(guī)則1.董事會會議每年度至少召開2次，每次會議應(yīng)當(dāng)在會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。2.代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。(四)董事會職權(quán)和決議(1)董事會的職權(quán)：對股東大會負(fù)責(zé)(具體11項(xiàng)，P57～58,了解)(2)董事會決議：董事會會議應(yīng)當(dāng)1/2以上的董事出席方可舉行，董事會做出決議必須經(jīng)全體(一)聘任和資格員。高級管理人員指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上(二)經(jīng)理的職權(quán)(了解)(一)監(jiān)事的任職資格、任免機(jī)制和任期股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，有關(guān)董事任職資格的限制規(guī)定同樣適用于監(jiān)事職工代表組成。職工代表不得低于1/3。監(jiān)事的任期每屆為三年，監(jiān)事任期屆滿時，連選(二)監(jiān)事的職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任(三)監(jiān)事會主席、會議運(yùn)作和議事規(guī)則監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。(四)監(jiān)事會的職權(quán)(8條)(五)監(jiān)事會決議第四節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定(一)股東大會的特別職權(quán)(p61,共5點(diǎn)，考試重點(diǎn)，詳記)(1)本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)保總額達(dá)到或超過最近1期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；(比如說，甲公司2009年底經(jīng)審計，凈資產(chǎn)1億元，2009年底其對外擔(dān)保的總額已經(jīng)達(dá)到5000萬，2010年，如果要繼續(xù)對外提供擔(dān)保，要經(jīng)過股東大會審議批準(zhǔn))(2)公司的對外擔(dān)保總額達(dá)到或超過最近1期總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；(需經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過)(3)為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；(負(fù)債比率非常高，這個公司很有可能無法歸還借款，如果公司為其提供擔(dān)保，及有可能承擔(dān)責(zé)任)(4)單筆擔(dān)保超過最近1期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；(5)對股東、實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。2.審議公司在年內(nèi)購買、出售、重大資產(chǎn)超過公司最近1期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的事項(xiàng)。(需經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過)4.審議股權(quán)激勵計劃。(需經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過)其中，2、4以及法律、行政法規(guī)或者《上市公司章程指引》規(guī)定的，(二)累積投票制度：股東擁有表決權(quán)可集中使用。(一)董事義務(wù)的特別規(guī)定：忠實(shí)和勤勉義務(wù)(具體自己看)(二)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事(1)具備擔(dān)任上市公司董事的資格：(2)具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性；(3)具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)則：(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；(5)公司章程規(guī)定的其他條件。(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會關(guān)系。(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單(4)最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員：(6)公司章程規(guī)定的其他人員；(7)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。2.獨(dú)立董事的提名選舉和更換(6項(xiàng))(1)上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提(2)獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。(3)被提名人的材料要報送證監(jiān)會、公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所：中國證監(jiān)會在15個工作日內(nèi)對獨(dú)立董事(4)任職時間與董事相同，連任時間不得超過6年(5)獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。(6)獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。3.獨(dú)立董事的特別職權(quán)(強(qiáng)調(diào)第一點(diǎn))(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后提交董事會討論；(2)獨(dú)立董事可向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；(3)提請召開臨時股東大會；(4)提請召開董事會：(5)獨(dú)立聘請外部審計機(jī)構(gòu)及咨詢機(jī)構(gòu)；(6)公開征集投票權(quán)。提名等委員會的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有1/2以上的比例。4.獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見的事項(xiàng)(p65,共7項(xiàng))(1)上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)；上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年；(2)上市公司應(yīng)當(dāng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必須的工作條件；(3)行使職權(quán)時，有關(guān)人員積極配合，不得拒絕；(4)獨(dú)立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時所需的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)：(5)上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N；(三)設(shè)立董事會秘書《公司法》第一百二十四條規(guī)定：“上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董是公司高級管理人員，對董事會負(fù)責(zé)。董事會秘書由董事長提名，經(jīng)