企業并購方案吞并是指在市場經濟中，企業出于降低競爭對手、降低重置成本、產生規模效應等動機，為達成完全控制對方目標，而采取多種進行產權交易和資產重組方法。依據吞并表現形態分析，我們能夠將吞并界定為兩種模式：“合并”和“收購”。下面我就針對D企業和A企業實際情況，結合這兩種模式為D企業制訂兩套具體并購方案，并對此作一簡明地分析：一、并購方案模式一：D企業和A企業合并(吸收合并)依據新《企業法》第一百七十三條、一百七十四條要求內容，假如D企業吸收合并A企業，則會產生以下法律后果：1)D企業依據法律要求和協議約定吸收A企業，從而形成一個新D企業，而A企業法人資格消亡;2)合并前A企業權利義務由合并后新D企業全部、概括承受，這種繼受是法定繼受，不因合并當事人之間約定而改變;3)合并是合并雙方當事人之間協議行為，合并方合并對方時肯定要支付某種形式對價，具體表現形式是D企業以自己因合并而增加資本向A企業投資者交付股權，使B企業和C企業成為合并后企業股東。具體操作程序以下：(一)D企業和A企業初步洽談，商議合并事項;(二)清產核資、財務審計因為A企業是國有控股有限責任企業，應該對A企業各類資產、負債進行全方面、認真清查，以清理債權、債務關系。要根據“誰投資、誰全部、誰受益”標準，核實和界定國有資本金及其權益，以預防國有資產在合并中流失。所以，必需由直接持有該國有產權單位即A企業決定聘用含有資格會計師事務所進行財務審計。假如經過合并后D企業為非國有企業，還要對企業法定代表人進行離任審計。A企業必需根據相關要求向會計師事務所或政府審計部門提供相關財務會計資料和件。(三)資產評定根據《企業國有資產管理評定暫行措施》第6條，企業合并必需對資產實施評定，以預防國有資產流失。資產評定圍包含固定資產、流動資產、無形資產(包含知識產權和商譽，不過不包含以無形資產對待國有土地使用權)和其它資產。1、A企業應該向國有資產監督管理機構申請評定立項，并呈交財產目錄和相關會計報表等資料;2、由國有資產監督管理機構進行審核。假如國有資產監督管理機構準予評定立項，A企業應該委托資產評定機構進行評定。3、A企業收到資產評定機構出具評定匯報后應該逐層上報初審，經初審同意后，自評定基準日起8個月內向國有資產監督管理機構提出核準申請;國有資產監督管理機構收到核準申請后，對符合核準要求，立即組織相關專審核，在20個工作日內完成對評定匯報核準;對不符合核準要求，給予退回。四)確定股權百分比依據國有資產監督管理機構確定評定值為依據，將A企業股東B企業和C企業所享受股權折算成資產，從而確定B企業和C企業在合并后D企業中所占股權百分比。(五)召開股東大會合并是造成企業資產重新配置重大法律行為，直接關系到股東權益，所以參與合并A企業和D企業必需經各自股東(大)會以經過尤其決議所需要多數贊成票同意合并協議。依據中國新企業法第44條和第104條要求，有限責任企業股東會對企業合并決議，必需經代表三分之二以上表決權股東經過;股份股東大會對企業合并作出決議，必需經出席會議股東所持表決權23以上經過。同時A企業為國有控股企業，依據《企業國有資產監督管理暫行條例》第22條，國有資產監督管理機構派出股東代表，應該將其推行職責相關情況立即向國有資產監督管理機構匯報，應該根據國有資產監督管理機構指示發表意見、行使表決權。(六)簽署合并協議在充足協商基礎上，由A企業和D企業法人代表或法人代表授權人員簽署企業合并協議書或合并協議。中國企業法沒有要求合并協議應該包含哪些關鍵條款，參考對外貿易經濟合作部、國工商行政管理局《相關外商投資企業合并和分立要求》第21條要求外商投資企業之間合并協議關鍵內容，認為應包含以下內容：合并協議各方名稱、住所、法定代表人;合并后企業名稱、住所、法定代表人;合并后企業投資總額和注冊資本;合并形式;合并協議各方債權、債務承繼方案;職員安置措施;違約責任;處理爭議方法;簽約日期、地點;合并協議各方認為需要要求其它事項。(七)編制資產負債表和財產清單(八)通知和公告債權人中國新《企業法》第174條要求了通知債權人程序和公告方法。該條要求，企業應該自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書自公告之日起45日內，能夠要求企業清償債務或提供對應擔保。假如A企業和D企業在和其它企業、企業簽署貸款協議中寫明企業合并必需經債權人同意，還需要經過債權人同意。企業合并后合并各方債權、債務應該由合并后存續企業即合并后D企業承繼。(九)核準登記企業合并后，應該根據法律、法規要求到企業登記機關辦理產權變動登記(包含D企業變更登記和A企業注銷登記兩套程序)和稅務變更登記;土地管理部門同時為合并企業辦理土地使用權權屬證書，假如A企業用地屬于國有劃撥土地，合并后D企業應該根據房地產法要求和縣級以上人民政府重新簽署國有土地使用權出讓證書企業合并后，合并企業應該立即辦理A企業法人注銷登記，沒有辦理注銷登記，協議已經推行，不影響合并協議效力和合并后D企業對A企業債權債務負擔。(十)職員安置應該征求A企業企業職員意見，并做好職員思想工作。職員不一樣意吞并，不影響吞并協議效力。A企業職員標準上由合并后D企業接收。模式二：D企業收購A企業即D企業經過購置A企業一定數額股權，從而實際控制A企業行為，在法律上表現為股權轉讓行為。關鍵特征以下：1)股權轉讓買賣發生于D企業和A企業股東B企業和C企業之間;2)在大部分情況下，股份轉讓不改變A企業獨立法人地位，所以A企業債務通常仍由其自行負擔。具體操作程序以下：(一)D企業向A企業股東B企業和C企業發出收購要約，然后分別召開企業股東(大)會，研究股權出售和收購股權可行性，分析出售和收購股權目標是否符合企業戰略發展，并對收購方經濟實力經營能力進行分析，嚴格根據企業法要求程序進行操作。(二)聘用律師進行律師盡職調查。(三)D企業分別和B企業和C企業進行實質性協商和談判。(四)B企業向國有資產監督管理機構提出股權轉讓申請，并經本級人民政府同意。依據《企業國有資產監督管理暫行條例》第23條要求，國有資產監督管理機構決定其所出資企業國有股權轉讓。其中，轉讓全部國有股權或轉讓部分國有股權致使國不再擁有控股地位，報本級人民政府同意。(五)評定驗資(因為C企業是私營企業，所以在和C企業股權交易過程中也能夠協商確定股權轉讓價格)。1、同級國有資產管理部門組織進行清產核資。依據《企業國有產權轉讓管理暫行措施》第12條要求，轉讓所出資企業國有產權造成轉讓方不再擁有控股地位，由同級國有資產監督管理機構組織進行清產核資，并委托社會中介機構開展相關業務。2、資產評定1)由B企業委托含有相關資質資產評定機構實施資產評定;2)評定匯報須經核準或實施立案，依據《企業國有資產監督管理暫行條例》第23條對于轉讓企業國有產權造成轉讓方不再擁有控股地位，應該報經本級人民政府同意。3)確定轉讓價格轉讓價格確實定不得低于評定結果90%。假如低于這個百分比，應該暫停產權交易，在取得相關產權轉讓同意機構同意后方可繼續進行交易。依據《企業國有資產管理評定暫行措施》，因為B企業出讓股權屬于國有企業或國有獨資，所以需到國有資產辦進行立項、確定，然后再到資產評定事務所進行評定。C企業可直接到會計事務所對變更后資本進行驗資。(六)B企業和D企業到國有產權交易中心掛牌交易B企業應該到產權交易中心掛牌登記，并委托產權交易機構公告產權交易信息。依據《企業國有產權轉讓管理暫行措施》第14條要求，信息應該公告在省級以上公開發行經濟或金融類報刊和產權交易機構網站上，征集受讓方。產權轉讓公告期為20個工作日。披露信息內容包含：轉讓標基礎情況、轉讓標企業產權組成情況、產權轉讓行為內部決議及同意情況、轉讓標企業近期經審計關鍵財務指標數據、轉讓標企業資產評定核準或立案情況、受讓方應該含有基礎情況和其它需披露事項。D企業在登記掛牌時，除填寫《買方記錄表》外，還應提供營業執照復印件，法定代表人資格證實書或受托人授權委托書、法定代表人或受托人身份證復印件。(七)B企業、C企業和D企業分別召開職員大會或股東(大)會，并形成股東(大)會決議，根據企業章程要求程序和表決措施經過并形成書面股東(大)會決議。(八)D企業分別和B企業、C企業簽署股權轉讓協議或股權轉讓協議。(九)由產權交易中心審理D企業和B企業股權轉讓協議及附件，并辦理交割手續。(C企業不需要)(十)到企業登記機關辦理變更登記手續。二、股權架構假如采取第一個方法，則C企業在A企業股權將依據資產評定結果，折算成合并后D企業資產，它在合并后D企業所占股權百分比將是其原有出資額和合并后D企業全部資產(即原有A企業和原有D企業資產總和)比值，即遠遠小于原來49%。三、兩種吞并方案比較首先，合并和收購全部是企業并購基礎形式，全部能夠實現D企業控制A企業目標。其次，合并和收購在法律上最為重大區分之一就是，前者因為A企業法人資格因合并而消亡，其債務依法律要求被合并后D企業概括承受，以后者在大部分情況下因為A企業保持了法人地位同一和延續而自行負擔原來債務。所以當發生債務遺漏題，即A企業在被D企業吞并過程中，因為有意或過失，遺漏了應計入資產負債表對外債務，使D企業對吞并條件做犯錯誤判定時，假如采取第二種方案——D企業收購A企業股權，并不影響A企業法人資格同一和延續，遺漏債務題只能影響到吞并雙方之間吞并協議，而不能影響債權人向被吞并企業追索債務權利。而假如使用第一個方案，合并雙方法人合為一體，存續D企業對A企業財產、債券、債務概括性承受，依據民法通則第44條、企業法第175條、協議法第90條要求，D企業有承受A企業債務法定義務，這種義務不因在吞并時債務是否屬遺漏債務而有所區分。所以第二種方案對于D企業來說更為有利。四、風險防對并購方而言，任何并購交易中全部可能存在風險，只有對并購交易中風險有充足認識，并做好對應對策，才能有效防并購風險，確保并購交易成功及實現并購目標。風險一：政府干預并購不完全是一個市場行為，其中在參與主體、市場準入、經營規模和圍等方面肯定受到相關國法律法規或相關政策限制，尤其是當并購包含到國有企業時候，政府干預是肯定，而且政府在并購中所飾演角色有時會直接關系到并購成敗。所以，作為律師參與企業并購業務首先要對并購交易正當性進行審查，防因為政府不予審批而帶來風險。風險二：目標企業可靠性為了確保并購可靠性，降低并購可能產生風險和損失，并購方在決定并購目標企業前，必需要對目標企業內部情況進行部分審慎調查和評定。這些調查和評定事項包含：1、目標企業產權證實資料(通常指包含國有產權時國資管理部門核發產權證或投資證實資料);2、目標企業工商注冊登記資料(包含企業章程、各類出資或驗資證實匯報等);3、相關目標企業經營財務報表或資產評定匯報;4、參與并購中介機構從業資質;5、目標企業所擁有知識產權情況;6、目標企業重大資產(包含房產、土地使用權等無形資產)、負債或協議事項;7、目標企業管理框架結構和人員組成;8、相關國對目標企業稅收政策;9、各類可能或有負債情況(包含各類擔保、訴訟或面臨行政處罰等事項);10、其它依據目標企業特殊情況所需要調查特殊事項，如社會保險、環境保護、不可抗力、可能不需要并購方同意就加諸于并購方潛在責任等。在這方面，實踐中突出存在著兩個題：(一)目標企業擔保、債權、糾紛等或有負債股權并購中最易出現糾紛且較難防題就是：目標企業對外擔保，另外還可能存在未決訴訟、仲裁糾紛，和知識產權侵權、產品質量侵權責任，和可能發生職員勞資糾紛等或有負債。對這些無法估計或有負債，和目標企業承諾披露或有負債，在簽署股權轉讓協議后實際發生了權利人追索，該類風險首先由目標企業負擔，由此引發股權轉讓風險應該在股權轉讓協議中約定。所以實踐中，提議經過以下路徑處理：1、在股權轉讓協議中預設相關防條款;2、要求出讓方繼續推行股權轉讓協議，負擔股權轉讓違約責任;3、以欺詐為由，請求確定股權轉讓無效，要求出讓方返還股權轉讓款，并賠償損失，負擔侵權責任。(二)違反企業章程要求，董事長或總經理為其它企業、個人提供擔保通常而言，企業章程和企業議事規則均會要求，企業對外擔保必需提交股東會決議經過，或一定金額以上對外擔保應該經過董事會決議一致表決經過(或23以上董事經過)，但實際上常常會發生目標企業董事、經理違反上述要求私自為其它企業擔保，對于股權受讓方而言，即使目標企業審慎調查，也往往防不勝防。但按現行法律要求，目標企業章程和董事會議事規則要求，哪些金額以上擔保必需經董事會一致決議，哪些金額以上擔保必需征求其它股東同意，均屬于企業內部題，不能據此抗辯善意債權人，目標企業仍應對外負擔責任。企業董事、經理以企業財產為本企業股東個人債務或股東借款、租賃等經營活動提供擔保題含有一定普遍性，這類情況，直接違反《企業法》要求，屬于無效擔保，不受法律保護，債權人所以不能取得優先清償權利，造成債權人損失，應由目標企業負擔過失賠償責任。