模擬與實戰訓練參考答案第一章創新創業與法律的基本問題開放性問題，無答案創新創業的法律機會及其抉擇無模擬與實戰版塊第三節創新創業的法律成本風險及其控制五、模擬與實戰訓練提問1：“愛鞋之家”是否需要支付違約金？答：本案中，根據《民法典》第一百四十三條，雙方簽訂的《買賣合同》符合“（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗”之規定，且不存在法律規定的合同無效的情形，因此該合同應當是合法有效的。既然合同是合法有效的，“愛鞋之家”不按照合同約定履行合同義務，應當承擔相應的違約責任。提問2：“愛鞋之家”今后應采取什么措施，以在一定程度上避免此類事件的發生？答：“愛鞋之家”在本案中犯的錯誤有兩個方面，第一，由于未仔細閱讀合同條款造成了使用鞋油的種類錯誤；第二，對于合同條款的違約責任沒有風險意識，輕率地簽訂了大額的違約金條款。今后，“愛鞋之家”應當建立起相應的合同管理體系，從合同簽訂，履行以及事后管理上規避合同風險。此外，“愛鞋之家”還可以在簽訂合同之前及時咨詢律師或者具有法律知識的專業人士，以獲得法律支持，避免自己輕率簽訂合同造成不利后果。第四節創新創業的法律素養及其提升開放性問題，無答案第二章無答案第三章第一節合同的訂立五、模擬與實戰訓練答案：本案爭議焦點為商鋪回購書屬于要約還是要約邀請。根據《民法典》第472條的規定，要約是希望與他人訂立合同的意思表示，內容具體確定，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。案例中，商鋪回購書的內容已包含了回購標的物、回購條件、回購價格、回購方式、回購期限、稅費承擔等合同主要條款，同時表達了P物業公司愿意接受該商鋪回購書約束的意思，故商鋪回購書應當為要約，而非《民法典》第473條所規定的，希望他人向自己發出要約而作意思表示的要約邀請。狀元中小學培訓機構依照回購書的內容，在約定期限內向P物業公司書面申請回購房屋，要約人物業公司應當受要約內容的拘束，依約履行回購義務，故其拒絕履行并不具備正當性。第二節合同的效力五、模擬與實戰訓練答案：1.從合同內容來看，由于此份買賣合同的標的額為100,000元，D鞋油廠要求支付的30,000元定金違背了《民法典》第586條的規定，定金數額不得超過主合同標的額的百分之二十，“愛鞋之家”有權要求D鞋油廠將定金金額降至20,000元以內。D鞋油廠方代表人年僅15歲，根據《民法典》第19條的規定，該代表人為限制性民事行為能力人，由于訂立合同并非純獲利益的民事法律行為，應當經由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認。雖然其陳述經常在廠長指導下參與D鞋油廠事務性工作，但此次畢竟為其第一次代表鞋油廠外出簽訂合同，且難以確定合同內容是否與其年齡、智力、精神健康狀況相適應，為保證與其簽訂的合同有效，還需向其父親或鞋油廠的其他負責人再行確認，“愛鞋之家”應在得到其父親同意或追認后履行合同義務，以降低風險。第三節合同的履行五、模擬與實戰訓練答案：根據《民法典》第510條的規定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同相關條款或者交易習慣確定。藝善坊公司與S公司就本次交易的茶具價款存在爭議，且未能達成補充協議，要確定爭議價款，首先可以考慮合同相關條款。案述合同明確約定了藝善坊公司于發貨后兩日內給付貨款14,000元，并未表示14,000元只是部分貨款，且14,000元剛好是以優惠價格560元每套購進25套茶具所需的全部貨款，故根據合同相關條款，茶具價款可以確定為560元每套。其次，考慮到雙方之間有長期商業合作關系，自2018年11月起，藝善坊公司以560元的優惠價格購入茶具已成為雙方的交易習慣，S公司主張藝善坊公司的優惠購買資格已被取消，但至合同訂立前尚未通知藝善坊公司，不能打破前述的交易習慣，故根據交易習慣，合同爭議的茶具價款也應確定為560元每套。綜上所述，藝善坊公司購買的此批茶具單價應確定為560元每套，總價款共計14,000元，藝善坊公司已全額支付，故其有權拒絕給付S公司主張的余下6,000元貨款。第四節合同的保全五、模擬與實戰訓練答案：藝善坊公司可以通過行使代位權或撤銷權來維護自己的債權，具體選擇行使何種權利，則應視D小區某房產的市場價格而定。若合同約定的780,000元轉讓價款明顯低于該房產的市場價格，藝善坊公司可行使撤銷權，向法院或仲裁機構申請撤銷王某與劉某之間的房屋購買合同，但在行使撤銷權時應注意權利的行使方式、范圍以及除斥期間。若合同約定的780,000元轉讓價款高于或近似于該房產的市場價格，則不構成明顯低價，不滿足行使債權人撤銷權的要件。同時，考慮到王某對劉某享有的債權尚未到期，不應認定王某怠于行使其權利，因而不滿足行使代位權的要件。建議藝善坊公司于2021年7月10日后采取行動，彼時王某若取得了該筆款項，藝善坊公司可以申請恢復強制執行；若王某既未取得該筆款項也未向劉某主張其債權，則可認定王某怠于行使其對次債務人劉某的債權，藝善坊公司可先向王某主張債權，在未得清償的情況下可將劉某訴至法院，以自己名義就房屋轉讓款項主張行使代位權。第五節合同的變更和轉讓五、模擬與實戰訓練答案：根據變更申請的內容，“濤濤店主的店”與D公司于2021年3月18日約定了合同主體變更，即合同的轉讓。“濤濤店主的店”與某商場之間尚存的債權債務將由D公司概括承受，通過D公司在變更申請上加蓋公章和財務章，以及向某商場履行供貨義務，能夠證明D公司與“濤濤店主的店”就合同轉讓達成合意，D公司同意繼受上述債權債務。而某商場向D公司履行了給付貨款等相關義務，這表明其也同意此債權債務的轉移行為，合同轉讓有效。由于“濤濤店主的店”與D公司之間發生了債權債務概括轉移，“濤濤店主的店”退出了其與商場之間的合同關系，其請求被告支付貨款的權利已經轉讓給D公司。故法院應當支持D公司要求商場支付貨款的訴訟請求。第六節合同權利義務的終止五、模擬與實戰訓練答案：首先，D印刷廠無權解除合同。D印刷廠若欲行使合同約定的解除權，需要滿足狀元中小學培訓機構遲延履行付款義務超過十天這一條件。合同約定狀元中小學培訓機構應于11月1日履行給付義務，其于11月10日給付款項雖有遲延，但并未超過10天，D印刷廠行使約定解除權的條件并不滿足。并且根據《民法典》第563條第三項的規定，一方當事人遲延履行主要債務的，只有經催告后在合理期限內仍未履行，另一方當事人才可以解除合同。本案中，狀元中小學培訓機構雖然逾期履行了付款的主要合同義務，但D印刷廠并未催告狀元中小學培訓機構履行義務，因而也不符合法定解除權的行使要件。其次，合同約定了未經狀元中小學培訓機構同意，印刷廠不得向他人售賣打印的輔導講義、習題冊及試卷，故印刷廠在未取得培訓機構同意的情況下，擅自向E書店出售講義、習題冊構成違約，狀元中小學培訓機構可以要求印刷廠承擔違約責任。第七節違約責任五、模擬與實戰訓練答案：本案的爭議焦點為物流公司賠償損失數額的確認。根據案例及合同約定，物流公司應當賠償“濤濤店主的店”的實際貨物損失，以及懲罰性違約金。在6月份產生的貨損中，有8,209元是遭遇臺風引起的，由于臺風屬于不可抗力，物流公司可免于對該部分貨損承擔責任；另有2,000元的損失是由于“濤濤店主的店”未及時采取減損措施而造成的擴大損失，物流公司已經及時履行了通知義務，無需擔責。故物流公司應對由于自身原因造成的4,370元貨物損失承擔賠償責任，并承擔懲罰性違約金87.4元（4,3702%=87.4），兩項共計4,457.4元（4,370+87.4=4,457.4），并未超出物流公司應當給付的8,415元運費，法院應當判決“濤濤店主的店”向物流公司支付運費3,957.6元（8,415-4,457.4=3,957.6）。第八節買賣合同五、模擬與實戰訓練答案：《民法典》第148條規定，一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。本案中，訴爭產品并不符合雙方約定的“美國生產的原裝進口國際品牌皮鞋清洗劑”之標準。綠星清潔用品公司存在欺詐故意，通過欺詐使愛鞋之家相信其為美國生產的原裝進口皮鞋清洗劑，從而作出締約意思表示。法院應支持愛鞋之家撤銷合同的訴訟請求。綠星清潔用品公司對合同被撤銷應承擔全部責任，合同被撤銷后其應返還貨款及利息。第九節借款合同五、模擬與實戰訓練答案：應當支持，雙方已簽訂書面借款合同，合同明確具體地規定了雙方權利義務，是雙方當事人真實意思表示。愛鞋之家雖不具有金融牌照，不能從事金融業務，但企業之間為生產、經營需要簽訂的民間借貸合同，只要不違反合同法相關規定應被認定為有效，司法應予以保護。第十節保證合同五、模擬與實戰訓練答案：《公司法》第16條對法定代表人的代表權進行了限制。根據該條規定，擔保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權基礎和來源。但公司為其直接或間接控制的公司開展經營活動向債權人提供擔保，即便債權人知道或應當知道沒有公司機關決議，也應認定擔保合同符合公司的真實意思表示，合同有效。本案中，狀元培訓是愛舞蹈培訓的大股東，即便沒有股東大會決議，該保證合同也有效。第十一節租賃合同五、模擬與實戰訓練答案：涉案商鋪隔壁商鋪發生火災，導致涉案商鋪等十家商鋪被封閉，火災的發生屬于不可預見、不可避免、不可克服的客觀現象，是典型的法律意義上的不可抗力。因不可抗力致使不能實現合同目的，當事人可以解除合同。須注意的是，不可抗力事件的發生，并不當然導致合同解除權的產生，只有致使合同目的完全不能實現時，當事人才享有合同解除權。本案中愛鞋之家自火災發生后一直不能使用租賃房屋，合同目的完全不能實現，依法有權解除合同。因不可抗力解除合同，雙方當事人均不承擔法律責任。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。因此愛鞋之家解除合同及退還已支付的租金和押金的請求應當被支持，但賠償屋裝修費這一請求不應被支持。第四章第一節五、模擬與實戰訓練【分析提示】科技公司需要繳納哪些稅？答：新成立的科技公司屬于現代服務業范疇，需要按照服務業科目繳納增值稅。小規模納稅人按簡易征收率3%，一般納稅人稅率為13%.。附加稅費：城建稅按繳納的增值稅的7%(縣鎮為5%、鄉為1%)繳納；教育費附加按繳納的增值稅的3%繳納；地方教育費附加按繳納的增值稅的2%繳納；還有各省按銷售收內入計算的圍提費、水利建設基金等。公司需按利潤的25%繳納企業所得稅。如果公司自有房產、土地，還需繳納房產稅、土地使用稅、印花稅，如果公司名下容有車的話，還需繳納車船使用稅等。入股股東的分紅收入需按工資獎金、分配的紅利繳納的個人所得稅。第二節五、模擬與實戰訓練答：1、根據《著作權法》的規定，“藝善坊文化創意公司”作為短片的著作權人享有著作人身權和著作財產權，“藝善坊文化創意公司”僅僅是將信息網絡傳播權轉讓給了乙網站，依然享有著作權人的其他權利，因此“藝善坊文化創意公司”并沒有喪失著作權人的主體資格。2、案例中已經表明，“藝善坊文化創意公司”已經將信息網絡傳播權讓與給乙網站，如果有人侵犯了短片的信息網絡傳播權，乙網站無需經過“藝善坊文化創意公司”同意，即可以原告的身份起訴。第五章第一節五、模擬與實戰訓練答：當事人對仲裁協議效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或法院作出裁定。換言之，仲裁委員會和仲裁委員會所在地的中級法院都有權確認仲裁協議效力。而在本案中，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定，原則上法院的確認權優先，但如果仲裁機構已經先于法院受理申請并已經作出決定，法院就不能受理。本案中“藝善坊文化創意公司”先向法院申請確認仲裁協議的效力，因此應當由法院作出裁定確定仲裁協議的效力。第二節五、模擬與實戰訓練答：1、本案的調解協議內容雖然超過了訴訟請求，但因為調解協議的內容范圍是由當事人合意所決定的，只要調解協議內容不違反法律規定，調解協議的內容都是有效的，法院可以準許超過訴訟請求的調解書。雖然孫佳凝之父作為擔保人拒絕簽收調解書，但因為他并非是調解協議的當事人，因此不影響調解書生效。2、調解協議約定，一方提供擔保或者案外人愿意為當事人提供擔保的，法院應當準許。擔保人不簽收調解書的，不影響調解書生效，調解書確定的擔保條款或者承擔民事責任的條件成就時，當事人申請執行的，法院應當依法執行。第三節五、模擬與實戰訓練答：1、根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第214條第1款的規定，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。因此李剛撤訴后再起訴，不要求具備新情況新理由的條件，法院應當受理。2、根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第328條的規定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調解；調解不成的，告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。本案中，“狀元優培有限責任公司”提出上訴，并提出產品質量存在問題要求甲公司賠償，屬于原審被告提出反訴，因此法院應當將雙方的請求合并進行調解，調解不成的，告知“狀元優培有限責任公司”對賠償損失的請求另行起訴。第四節五、模擬與實戰訓練答：根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第117條規定：“當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出。符合本解釋第九十六條第一款規定情形的，人民法院可以依職權通知證人出庭作證。未經人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當事人同意并經人民法院準許的除外。”本案中李理申請證人出庭作證，法院應當準許。只要認知沒有問題，具有正確表達的能力，能就案件事實作出陳述的人即可成為證人，與身份無關，因此即使李理母親作為近親屬，林莉為限制民事行為能力人，也不妨礙兩人作為證人出庭作證。證人出庭需簽署保證書。根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第119條第1款規定：“人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署