全流通時代上市公司并購重組中的反收購策略

隨著我國石化股權分配改革方案的實施，改革進入了最后階段。如果上市公司的非流動股的有限價格逐漸解除，我們將經歷一個新的全球時代。全流通的實現,使得通過二級市場進行并購重組成為可能,為企業間的并購提供了更多的可行方案,這將使上市公司并購重組的數量會極大地增加,引發一波并購浪潮。一般說來,并購通常旨在改善目標公司的經營管理,提高其經濟效益,因此通常會受到目標公司管理層和股東的歡迎;但是,有時并購公司只是為了獲得目標公司的控制權,而不顧目標公司的利益,并且在受到目標公司管理層的拒絕后,仍繼續展開收購,這種收購行為就是敵意收購。隨著收購浪潮的到來,在我國這種敵意并購行為也會越來越多。出于目標公司控制權和面對外資并購時國家安全的考慮,上市公司應該做好準備應對突如其來的敵意收購。在國外,有很多有效的反收購策略,但由于我國法律的不完善和國情的不同,并不是所有的反收購策略都適合我國。本文詳細介紹國外流行的反收購策略,并對在我國的運用進行可行性分析。一、減少并購公司吸引力的措施這是針對潛在的敵意并購行為制定的防御策略,做好嚴密的預防措施,就會大大降低對并購公司的吸引力,即使遭遇敵意收購,也可以有更多的時間來進行應對。(一)股權結構不清,導致國有股被剝奪,是一種獨大的股權結構,這也不受限制,是一種獨大的股權結構。這,我國,是一個跨收購的關鍵是取得足夠多的股權,建立合理的股權結構可以防止并購公司取得足夠多的目標公司股權,也就成功的防御了敵意收購。一種方式是絕對控股,即持有自己公司50%以上的股權,這樣無論收購方在二級市場上收購多少股權,也是徒勞。不過,這正是未進行股改前我國的情況,一股獨大的股權結構并不是明智之舉,它會鎖定大量的資金,這些資金可以用于更好的投資,同時國有股減持也是國家鼓勵的,所以這種方式并不好。另一種方式是交叉持股或相互控股,通過與友好公司之間進行交叉持股,互相擁有對方的股權,當一方遭遇敵意收購時,另一方可以為其鎖定股權,這樣效果上與控股相同,又使股權結構更加合理,同時,在我國交叉持股是被允許的,這就使其可以作為一個有效的防御手段。(二)絕對多數股權的絕對主導型防御也稱作董事會輪換制,是指在公司章程中規定,每年只能更換1/3或1/4的董事,這意味著即使并購者擁有目標公司絕對多數的股權,也難以獲得目標公司董事會的控制權。這種方法不影響股價,是一種有效的防范措施,是目前比較流行的防御手段之一,美國標準普爾指數的500家公司中有一半采取了這種策略。而且,在我國《公司法》等相關法規沒有禁止董事會輪換制,而且還在一定程度上鼓勵董事會的穩定,所以這種方法在我國是適用的。(三)增加了收購者的管理工具這是指在公司章程中規定涉及重大事項,如公司合并、分立等的決議須經過絕大多數表決權(一般80%)同意通過。更改公司章程中的反收購條款,也須經過絕對多數股東或董事同意。這就增加了收購者接管、改組目標公司的難度和成本。我國《公司法》第104條規定“股東大會作出決議,必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。”這一規定即是我國的多數條款規定。(四)收購結構上,我國公司對員工股權的收購比例很難控制ESPO賬戶上的股票一般是企業內部人持有且不能轉讓,而且一般情況下員工為了自己的工作及前途考慮,也不會輕易轉讓自己手中的股份。所以,當發生敵意收購時,這部分股權就被很好的鎖定了,使收購方收購的難度加大。雖然我國在積極推廣員工持股計劃,也有一些公司開始實行此計劃,但在我國,上市公司普遍把發行內部職工股并盡早將其上市流通,當作重大的員工福利來推行。再加上我國職工私錢很有限,員工持股量總是比例很小。因此,員工持股計劃很難充分起到反收購的作用。(五)反收購方面“金降落傘”是指目標公司董事會通過決議,由公司董事及高層管理者與目標公司簽訂合同規定:當目標公司被并購接管、其董事及高層管理者被解職的時候,可一次性領到巨額退休金、股票選擇權收入或額外津貼。“銀降落傘”是指目標公司一旦落入收購方手中,公司有義務向被解雇的中層管理人員支付較“金降落傘”略微遜色的保證金。“錫降落傘”是指目標公司的員工若在公司被收購后兩年內被解雇的話,則可領取員工遣散費。從反收購的角度講,這些策略能夠加大收購成本或增加目標公司現金支出從而阻礙購并。我國對并購后的目標公司人事安排和待遇無明文規定,不過引入金、銀、錫降落傘計劃,可能導致變相瓜分公司資產或國資,損公肥私;亦不利于鞭策企業管理層努力工作和勤勉盡職,所以這個策略在我國還是要謹慎實行。二、反收購的手段雖然上市公司可以事先采取防御措施,讓收購方看到收購的難度而知難而退,但這并不能完全阻擋有雄厚實力的侵襲者發動進攻,一旦收購方開始收購行動,目標公司如果不想束手就擒,就要想方設法予以抵抗,在國際上也流行著這樣一些有效的反收購策略。(一)收購的可能性增加股票回購是指目標公司或其董事、監事回購目標公司的股份。這樣做的反收購效果主要表現在兩方面:一方面減少在外流通的股份,增加買方收購到足額股份的難度;另一方面則可提高股價,增大收購成本。我國新修訂的《公司法》第143條規定“公司不得收購本公司股份。”這就限制了股票回購策略的使用,不過在這條規定的例外情況中有將“股份獎勵給本公司職工”這種情況,這就給這個策略的應用留下了一定的空間,不過比例不能超過5%,這一規定使這一策略的使用達不到理想效果。(二)反收購—尋找“白衣騎士”。“白衣騎士”是指在敵意并購發生時,目標企業的友好企業作為第三方出面來解救目標企業、驅逐敵意并購者。所謂尋找“白衣騎士”是指目標企業在遭到敵意并購襲擊時,主動尋找第三方即所謂的“白衣騎士”來與襲擊者爭購,造成第三方與襲擊者競價并購目標企業的局面。在這種情況下,襲擊者要么提高并購價格,要么放棄并購。這種反收購策略將帶來收購競爭,有利于保護全體股東的利益。在美國,這是一個很流行的策略,美國反收購成功的案例中有45%是采用的這種方式。而且,這種方式在我國沒有什么法律障礙,已經為我國一些公司所采用。如2004年,廣發證券在對中信證券的反收購中,吉林敖東就充當了“白衣騎士”的角色;在同一年,哈啤在抵御SABMiller的收購中,也成功引入了安海斯-布希這位“白衣騎士”而獲得勝利。正由于這一策略可以很好的保護全體股東的利益,是我國鼓勵使用的反收購策略之一。(三)焦土戰術的定義毒丸計劃”是指目標企業在并購威脅下,或大量增加自身負債,降低企業被并購的吸引力;或企業賦予其股東某種權利,如當某一方收購了超過預定比例(如20%)的企業股票后,權證持有人可以以優惠價購買企業優先股等。焦土戰術是指當遇到敵意收購時,目標公司將引起收購者興趣的那些子公司或者資產出售,使得收購者的意圖無法實現,或者增加大量資產,提高公司負債,最后迫使收購者放棄收購計劃。這兩種策略都是會使目標公司付出很大代價的策略,結果往往是兩敗俱傷。我國上市公司收購管理辦法》第33條規定“收購人作出提示性公告后至要約收購完成前,被收購公司除繼續從事正常的經營活動或者執行股東大會已經作出的決議外,未經股東大會批準,被收購公司董事會不得通過處置公司資產、對外投資、調整公司主要業務、擔保、貸款等方式,對公司的資產、負債、權益或者經營成果造成重大影響。”,所以這種方法在我國是法律所禁止的,不可以在反敵意收購中使用。(四)收購公司有句話叫“進攻是最好的防御”,這一策略就是遵循這一理念。帕克曼策略又稱小精靈防御術,是指當敵意收購者提出收購時,針鋒相對地對收購者發動進攻,也向收購公司提出收購。這種策略對公司財務狀況影響很大,公司只有在具備強大的資金實力和便捷的融資渠道的情況下,才能采取這一策略。運用這一策略必須考慮可能造成的嚴重不利后果,如果雙方實力相當,帕克曼策略的結果很可能是兩敗俱傷,甚至造成雙方都被第三者兼并。我國目前的法規沒有禁止這一策略的使用,不過目標公司采用這個策略,要衡量自身的實力,謹慎使用。(五)我國勝利股份收購策略當目標公司遭遇敵意收購時,為了不使公司落入他人之手,公司管理層通過融資將目標公司收購為己有。這一策略在我國也曾有過成功的案例,2000年廣州通百惠敵意收購勝利股份事件中,勝利股份最后在政府的支持下實施了MBO,最終使勝利股份的經營者成為了第一大股東,取得了控制權。不過,我國相關法規規定,上市公司的國有股權不得向管理層轉讓,所以這一策略在我國比較適用于非國有股份占較大比重的上市公司。(六)以未提存狀態的收購方為訴訟的必要性起訴根據反壟斷、信息披露不充分、犯罪等理由,被收購公司也可以采取法律手段提起訴訟,使收購方提高收購價。這方面由于我國相關的法規尚不完善,《反壟斷法》等尚未出臺,對于一些收購進行法律訴訟有一定難度。但在我國的《公司法》、《上市公司收購管理辦法》等法規中,對收購程序,信息披露等行為做出了規范,目標公司可以以敵意收購方違反上述法規予以起訴。法律訴訟首先可以通過法律訴訟迫使收購者提高其收購價格,或迫使目標公司為了避免法律訴訟而放棄收購,即使訴訟不成功,也可以拖延一定的時間,為采取其他措施,如尋找白衣騎士”等提供更多的時間。上述的反敵意收購策略是國際上比較流行的策略,其中一些同樣適用于我國的情況。在收購與反收購的不斷進行中,將會出現更多的反收購策略,